第一章 刑法概述

讲课人：戴勇才（博士）Tel/p>

E-Mail：xzdyc789@163.com刑法学（一）第一章刑法概述

教学目的：通过本章教学，使同学对刑法及刑法学有一个基本了解，掌握我国刑法发展概况、刑法的性质（属性），刑法的任务，刑法的解释等内容。

第一节刑法概念与性质

一、刑法的含义（概念）：刑法是国家制定的规定犯罪和刑罚的法律规范的总和。

1、理解这一定义把握三点：

A、成文法（表现形式，区别于判例法，习惯法）国家名义发颁；

B、规定犯罪与刑罚（定罪量刑）的法律（基本内容，调整对象区别其他法律，统治与被统治）；

C、法律规范的总和（刑法的分类———广义、狭义）：

a、刑法典———普通刑法-狭义刑法；

b、特别刑法（单行刑法、形式刑法）；

c、附属刑法——实质刑法？；

d、少数民族自治条例；

e、港、澳特别行政区刑法及台湾地区刑法。

国内刑法与国际刑法

2、关于刑法定义的三种观点：

A、第一种：即通说——是规定犯罪与刑罚的法律规范的总和（人民大学高铭暄及我校陈忠林主编刑法）；

B、第二种:规定犯罪与刑罚责任的法律规范的总和(华东政法苏惠渔)；

C、第三种:规定犯罪,刑事责任与刑罚的法律(人民大学赵秉志、清华大学张明楷等)。

二、国内刑法与国际刑法三、刑法的性质1、政治（阶级）属性A、刑法是有阶级性的；B、我国刑法代表广大人民意志；C、两种阶级性质的刑法2、刑法的法律属性A、调整对象特定性（内容不同）B、调整社会关系广泛性C、调整手段强制性D、调整方法严厉性

刑法学与犯罪学的关系第二节我国刑法的创制与发展一、制订刑法的根据1、价值根据2、理论根据3、法律根据4、政策根据5、实践根据二、我国刑法的创制与发展（一）古代、近代刑法古代五刑：墨、劓、剕（刖、跀）、宫、大劈近代五刑：笞、杖、徒、流、死第二节我国刑法的创制与发展（二）建国初期的刑事法律规范1、颁布单行刑事法规（3个）

A、51年《惩治反革命条例》B、51年《妨害国家货币治罪暂行条例》C、52年《惩治贪污条例》2、起草刑法典A、1954年《中华人民共和国刑法大纲草案》《中华人民共和国刑法指导原则草案》B、1957年修订写出22稿C、1962年写出第33稿（三）颁布及修订刑法1、1979年刑法2、1979—1995年颁布23个特别刑法3、1997年刑法（现行刑法）

1997年刑法特点——

A、规定刑法三大基本原则B、取消类推制度

C、取消抽象的犯罪（口袋罪）

D、将反革命罪改为危害国家安全罪

E、扩充内容、调整体系4、对1997年刑法的修订二个决定八个刑法修正案九个立法解释二个决定——

1、《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》

（１９９８年１２月２９日，增加骗购外汇罪）

2、《关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定》（1999年10月30日）九个修正案刑法修正案（一）1999年12月25日（修订：162、168、174、180、181、182、185、225条）

162后增加1条；增加2罪刑法修正案（二）2001年8月31日（修订：342条将耕地扩大为林地、农用地）刑法修正案（三）2001年12月29日（修订：114、115、120、125、127、191、291条）120、291后分别增加1条；增加2罪，反恐内容及洗钱罪上游犯罪刑法修正案（四）2002年12月28日（修订：145、152、155、244、339、344、345、399条）244后增加1条；增加4罪刑法修正案（五）2005年2月28日（修订：177、196、369条）177后增加1条；增加2罪刑法修正案（六）2006年6月29日（修订：134、135、139、161、162、163、164、169、175、182、185、186、187、188、191、262、303、312、399条）135、139、162、169、175、185、262、399等条后分别增加1条；新增10个罪（191条扩大洗钱罪上游犯罪）刑法修正案（七）2009年2月28日（修订：151、180、201、224、225、239、253、282、285、312、337、388、395条）224、253、282条后分别增加1条；新增5个罪刑法修正案（八）2011年2月25日（修订：38、49、50、63、65、66、67、68、69、72、74、76、77、78、81、85、86、100条总则；107、109、133、141、143、144、151、155、157、164、199、200、205、210、226、234、244、264、274、276、293、284、295、328、338、343、358、408条）在133、205、234、276等条后增加1条；新增7罪

总则部分：禁止令；社区矫正；老年人适用死刑限制；老年人、未成年人、怀孕妇女缓刑；特殊累犯；坦白；提高有期徒刑数罪并罚刑罚等分则部分：增加盗窃犯罪入罪罪状；将走私普通货物、物品罪具体偷逃税额的数额改为数额较大、巨大、特别巨大等刑法修正案（九）2015年8月29日

（修订43条：总则37、50、53、69条；分则120、133、151、164、170、199、237、239、241、246、253、260、267、277、280、283、284、285、286、287、288、290、291、300、307、308、309、311、313、322、350、358、360、383、390、391、392、393、426、433条）修九修订总则部分：执业禁止、死缓期间故意犯罪情节恶劣执行死刑、罚金的延期缴纳、酌情减少或者免除情况、数罪并罚有期徒刑与拘役及有期徒刑、拘役与管制刑的并罚

修九修订分则部分：增加20个新罪（有关恐怖犯罪增加5个罪、被监管人员管理1个、身份证管理1个、国家考试管理3个、网络信息管理3个、社会秩序管理3个、诉讼秩序3个、行贿1个）取消1个罪名（260条嫖宿幼女罪、）修改11个罪名

一个决定和九个修正案修改后现行法由原先413个罪增加到470个；新增37条，但刑法条文仍为452条

九个立法解释——（略）三、我国刑法的渊源方法渊源历史渊源认识渊源第三节刑法的目的与任务一、刑法的目的（刑法第1条）惩罚犯罪保护人民

第1条为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。

二、刑法的任务（刑法第2条）第2条中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其它权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

第四节刑法的体系与解释一、刑法的体系刑法组成刑法结构：编、章、节、条（款、项、段、但书）款：第6条

凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

项：第33条

主刑的种类如下：

（一）管制；

（二）拘役；

（三）有期徒刑；

（四）无期徒刑；

（五）死刑。段：第3条

法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

但书：补充说明前语；限制前语；排除例外补充：第7条

中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。限制：

第73条

拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。排除：第101条

本法总则适用于其它有刑罚规定的法律，但是其它法律有特别规定的除外。二、刑法的解释1、从解释效力分

法定解释（有权解释）——立法、司法

学理解释（无权解释）2、从解释的方法分

文理解释

论理解释——

扩大解释、缩小解释、当然解释、类推解释、反对解释、补正解释、沿革（历史）解释、目的解释2013年司法考试题：关于刑法解释，下列哪一选项是错误的？

A．学理解释中的类推解释结论，纳入司法解释后不属于类推解释

B．将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪的“汽车”，至少是扩大解释乃至是类推解释

C．《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”，但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式D．《刑法》第65条规定，不满18周岁的人不成立累犯；《刑法》第356条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。根据当然解释的原理，对不满18周岁的人不适用《刑法》第356条

2014年司法考试题：关于刑法用语的解释，下列哪一选项是正确的？A.按照体系解释，刑法分则中的“买卖”一词，均指购买并卖出；单纯的购买或者出售，不属于”买卖”B.按照同类解释规则，对于刑法分则条文在列举具体要素后使用的“等”、“其他”用语，应按照所列举的内容、性质进行同类解释C.将明知是捏造的损害他人名誉的事实，在信息网络上散布的行为，认定为“捏造事实诽谤他人”，属于当然解释D.将盗窃骨灰的行为认定为盗窃“尸体”，属于扩大解释

体系解释是指将被解释的法律条文或者法律概念放在整个法律体系中来理解，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。

同类解释规则是指当刑法列举了相关事项的同时又设置了概括性规定时，对于附随于确定性词语之后的概括性词语，应当根据确定性词语所涉及的同类事项确定其含义及范围。即运用列举和概括两种方法来共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延应与列举方法所表述的概念的外延处在同一个层级上。之所以既用列举又用概括的方法来表述，就是要使概括的表述方法与列举的表述方法具有可比性，即用列举来为概括提供参照。

当然解释，属于论理解释的一种，指刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。而“捏造事实诽谤他人”，本来就包括“捏造”和“散布”两个行为，“明知是捏造的损害他人名誉的事实，在信息网络上散布”只包括“散布”一个行为。因此，将该种行为认定为“捏造事实诽谤他人”。应属于扩大解释，而非当然解释。

扩大解释，指刑法条文字面的通常含义比刑法的真实含义窄，于是扩张字面含义，使其符合刑法的真实含义。扩大解释所得出的结论，不应超出刑法用语可能具有的含义，应在公民的预测可能性之内，否则就违反了罪刑法定原则的要求。“尸体”是人或动物死后的身体，即肉体，而“骨灰”是尸体焚烧以后留下的灰烬，将“骨灰”解释为“尸体”，完全超出了“尸体”的字面含义，不属扩大解释，而属于类推解释。

2015年司法考试题：关于刑法解释，下列哪些选项是错误的？

A．《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释，可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”

B．《刑法》对抢劫罪与强奸罪的手段行为均使用了“暴力、胁迫”的表述，且二罪的法定刑相同，故对二罪中的“暴力、胁迫”应作相同解释

C．既然将为了自己饲养而抢劫他人宠物的行为认定为抢劫罪，那么，根据当然解释，对为了自己收养而抢劫他人婴儿的行为更应认定为抢劫罪，否则会导致罪刑不均衡

D．对中止犯中的“自动有效地防止犯罪结果发生”，既可解释为自动采取措施使得犯罪结果未发生；也可解释为自动采取防止犯罪结果发生的有效措施，而不管犯罪结果是否发生A项正确。刑法理论一般将刑法解释方法分为文理解释和论理解释。文理解释，又称字面解释，是指对法律条文的文字，包括单词、概念、术语，从文理上所作的解释。论理解释，是指按照立法精神，从逻辑上所作的解释，其分为当然解释、扩大解释、缩小解释、目的解释等等。《刑法》规定“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”构成强奸罪。按照文理解释，即字面解释，可将妻子解释为这里的“妇女”，因此，可将丈夫强行与妻子性交的行为解释为“强奸妇女”。当然，强奸罪的法益是妇女的性的自主决定权，婚内强奸的一般不成立强奸罪，故丈夫强行与妻子性交的不属于“强奸妇女”。但是，这已经不再属于文理解释了，而是属于目的解释，即从强奸罪所保护的法益的角度，来对“妇女”一词所作的解释。B项错误--抢劫罪，是指以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。抢劫罪的“暴力”，是指对被害人不法使用有形力，使其不能反抗的方法，如殴打、捆绑、伤害、禁闭等。抢劫罪的“胁迫”，是指以当场实施暴力相威胁，即所谓的“马上暴力”。强奸罪的“暴力”，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段；强奸罪的“胁迫”，是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段。如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，利用迷信进行恐吓、欺骗，利用教养关系、从属关系、职权以及孤立无援的环境条件，进行挟制、迫害等，迫使妇女忍辱屈从，不敢抗拒。该罪胁迫的手段多种多样，既可以直接对被害妇女进行威胁，也可以通过第三者进行威胁；既可以是口头胁迫，也可以是书面胁迫；既可以以暴力进行威胁，也可以以非暴力进行威胁，如以揭发隐私、毁坏名誉相胁迫。可见，抢劫罪的暴力与强奸罪的暴力的含义基本相同，但抢劫罪的胁迫的外延，要窄于强奸罪的胁迫的外延C项错误——当然解释，是指刑法规定虽未明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。当然解释的本质是根据刑法精神，对刑法适用所作的“举轻以明重”或“举重以明轻”的逻辑解释。一方面，为了自己饲