第五章依职权行政行为

第五章依职权行政行为第一节依职权行政行为概述第二节行政处罚第三节行政规划第四节行政命令第五节行政征收第六节行政强制第七节政府信息公开1第一节依职权行政行为概述一、依职权行政行为的概念和特征依职权行政行为，或者称主动性行政行为、积极行政行为，是指行政主体依据其所具有的法定行政职权即可直接作出，而不需要以行政相对人的申请作为启动前提条件的行政行为。特征：1.更严格的法定性；2.更多强制性；3.积极主动性；4.更强调效率性；5.更重视救济性。2二、依职权行政行为的种类在民主政治理念得以普及的现代法治国家，随着社会经济和科学技术的飞速发展，行政主体的职权呈现出不断扩展的趋势，因而，依职权行政行为也不断增多。依职权行政行为的种类很多，包括行政规划、行政命令、行政征收、行政征用、行政处罚、行政强制等。某些行政奖励和行政给付中也呈现出较强的依职权行政行为的特征。3第二节行政处罚4老百姓呼唤大“王法”一辆出租车循规蹈矩地行驶着，突然，路边闪出一位警察大手挥，出租车“吱溜”一声停下了。懵头懵脑的司机刚下了车，一张50元的罚款单已经递了上来。司机壮起胆子：“师傅，我哪儿不对啦？您弄错了吧！”“警察师傅”眼皮也不抬，顺手又在罚款单上加了一笔：“态度不好，罚60!”傻了眼的司机这回学乖了，满脸堆笑、服服贴贴地递上罚款，转身却暗骂一句：真他妈的没有王法了!”……5清晨，城市的马路拐角处，几个外地来的小贩架起油锅，大声吆喝，正热火朝天地出售油饼。他们不知道，一支由工商、税务、卫生等部门人员组成的综合执法队已经从四面八方悄悄围拢过来，随着一声断喝，“天兵”掩杀而来，兵分两路七手八脚齐心协力，一拨人不由分说地踢翻油饼摊，推倒油锅，浇灭火炉，另一拨人擒住拼死拼活的小贩们。“我们刚从外地来，我们不知道这儿不让摆摊啊!我们再也不敢了!”贩们哀求道。执法者充耳不闻，动作迅速，把油锅、火炉，连同小贩们收钱的票款箱，一古脑儿地扔上车，扬长而去。6一、行政处罚的概念与特征

（一）行政处罚的概念行政处罚是行政主体对于公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，给予法律制裁的行政行为。行政处罚是具体行政行为的一种，属于对公民的不利行政决定，是行政权力表达国家意志最明显，也是最体现“公权力”性质的行政处理行为。77（二）行政处罚的特征1、行政处罚的主体是有行政处罚权的行政主体；2、行政处罚的前提在于相对人实施了违反”行政法规范”的行为；3、行政处罚的目的注重对违法者予以惩戒和教育；4、行政处罚的性质是行政制裁。这种制裁性体现在对违法的相对人权益的限制、剥夺，或者对其科以新的义务。思考：行政处罚与刑罚的区别？8二、行政处罚的种类（一）人身罚亦称自由罚。系指行政主体在一定期限内限制或剥夺违法当事人人身自由的行政处罚。如，行政拘留。（二）财产罚指剥夺违反行政法律规范的相对人的某种物质利益的行政处罚，最主要的是罚款和没收。1．罚款2．没收：包括没收违法所得、没收非法财物（1）违法所得是指行为人从事非法经营所获得的利益；（2）非法财物是指违法者用以从事违法活动的违法工具、物品或违法持有的违禁品等。注意：与刑罚上的没收财产的区别99（三）行为罚亦称能力罚，指限制和剥夺违法相对方某种行为能力或资格的处罚措施。1．责令停产停业责令停产停业是附条件的行政处罚，只是在一定时间内限制或剥夺相对人的生产经营权，但并未剥夺其从事生产经营的资格。2．暂扣或者吊销许可证或执照特定行政机关或法定的其他组织依法暂时扣留或者永久剥夺违法者从事某种活动的权利或资格的证书，限制或剥夺其从事该活动的权利或资格的处罚形式。10（四）申诫罚亦称声誉罚，指行政主体对已构成违法的相对人提出某种告诫和谴责以示制裁的行政处罚形式，例如警告，通报批评。1111【例】下列哪一行为属于行政处罚？A．工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销B．卫生局对流行性传染病患者强制隔离C．食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品D．公安交管局暂扣违章驾车张某的驾驶执照六个月12三、行政处罚的原则（一）处罚法定原则行政处罚必须要有法律的根据。它涵盖如下要素：1.处罚主体及其职权法定。行政处罚法第15条规定“行政处罚由有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施”。2.处罚的依据法定。3.处罚的种类、内容和程序法定。（二）过罚相当原则设定和实施行政处罚必须以事实为根据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。这是比例原则在行政处罚领域的体现。1313（三）一事不再罚原则1.一事，是指一个违法行为。思考：什么是一个违法行为？2.不再罚（1）一个违法行为如果违反一个法律规范，构成一个处罚理由，那么只能给与一次有效的处罚；（2）一个违法行为如果违反两个以上的法律规范，构成了两个以上的处罚理由，可以按照不同法律规定给与不同种类的处罚，但不能给与两次以上的罚款。（3）行政处罚与刑罚相折抵:①行政处罚折抵拘役或有期徒刑；②罚款折抵罚金。思考：行政处罚中的没收能否与刑罚上的没收相折抵呢？14【例】1997年5月，万达公司凭一份虚假验资报告在工商局办理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局年检。2001年7月，工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元的处罚。2002年4月，工商局又撤销公司变更登记，恢复到变更前状态。2004年6月，工商局又就同一问题吊销万达公司营业执照。下列何种说法是正确的A．2001年7月工商局的处罚违反了处罚法关于时效的规定B．2002年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则C．2004年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改，属于合法的行政行为D．对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚15（四）处罚与教育相结合原则实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。注意，行政处罚不能简单的为处罚而处罚。（五）保障当事人权利原则公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。（六）职能分离原则：罚缴分离16四、行政处罚的设定（一）设定权1.法律可以设定各类行政处罚；2.行政法规可以设定限制人身自由以外的处罚；3.地方法规可以设定限制人身自由、吊销企业营业执照以外的处罚；如何理解“吊销企业营业执照”：（1）仅限吊销，暂扣地方性法规仍可设定；（2）仅限企业，吊销个体户执照地方性法规仍可设定；（3）仅限执照，吊销企业许可证或其他执照，地方性法规仍可设定。4.部门规章可以设定警告或一定数量罚款，罚款上限由国务院规定；5.地方政府规章可以设定警告或一定数额的罚款，罚款上限由省人大常委会规定。1717（二）规定权上位法已经设定了处罚的，下位法不能重复创设，但可以在上位法规定的该予处罚的行为种类、处罚的种类和处罚的幅度范围内作出具体规定。即上位法优先原则。1.不得违背上位法规定的处罚行为；2.不得违背上位法规定的处罚种类；3.不得违背上位法规定的处罚幅度。除法律、行政法规、地方性法规、行政规章外，其他规范性文件既无权创设，也无权规定行政处罚。18案例：高某系A省甲县个体工商户，其持有的工商营业执照载明经营范围是林产品加工，经营方式是加工、收购、销售。高某向甲县工商局缴纳了松香运销管理费后，将自己加工的松香运往A省乙县出售。当高某进入乙县时，被乙县林业局执法人员拦截。乙县林业局以高某未办理运输证为由，依据A省地方性法规《林业行政处罚条例》以及授权省林业厅制定的《林产品目录》（该目录规定松香为林产品，应当办理运输证）的规定，将高某无证运输的松香认定为“非法财物”，予以没收。高某提起行政诉讼要求撤销没收决定，法院予以受理。1919有关规定：

《森林法》及行政法规《森林法实施条例》涉及运输证的规定如下：除国家统一调拨的木材外，从林区运出木材，必须持有运输证，否则由林业部门给予没收、罚款等处罚。A省地方性法规《林业行政处罚条例》规定“对规定林产品无运输证的，予以没收”。问题：本案《林业行政处罚条例》设定的处罚是否超越了上位法？20五、行政处罚的实施（一）行政处罚的实施主体1.行政机关（1）一般行政机关，可以在其职权范围内实施行政处罚；（2）综合执法机关，可以集中行使多个行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的处罚以及海关、国税、金融、外汇管理等中央垂直领导部门的行政处罚权除外。2.被授权组织。只有法律、法规授权的组织才有权实施，规章不得授权。思考：规章授权实施行政处罚效力如何？3.委托实施行政处罚注意：第一，不得转委托；第二，不得委托个人。21（二）行政处罚的管辖1.行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外；2.对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；3.违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。不能以行政处罚代替刑罚。

2222（三）行政处罚的实施规则1.不处罚规则（1）无责任能力者不处罚（2）情节轻微者不处罚（3）过时未罚者不处罚消灭失效：违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。但是法律法规另有规定的除外.规定的期限从违法之日起计算，违法行为有连续或者持续状态的，从行为终了之日起计算。2.从轻或减轻处罚规则（1）未成年人；（2）悔改者；（3）胁从者；（4）立功者。23六、行政处罚的程序（一）一般程序1.立案2.调查取证（1）执法人员至少两人，相互监督印证；（2）表明身份，出示证件（3）正当程序。告知并听取陈述申辩，不能因为陈述申辩而加重处罚。（4）经过机关负责人批准可以登记保存证据思考：有关钓鱼执法的问题[大家看法]“钓鱼”之争

24243.决定（1）一般案件机关负责人决定；（2）情节复杂或者重大违法行给予较重处罚，负责人应集体讨论后决定;（3）决定应当有充分的证据支持，并正确适用法律4.送达原则上应在宣告后当场交付当事人，当事人不在场的，七日内送达。2525（二）简易程序简易程序又称当场处罚程序。指可以不经过一般处罚程序的某个阶段而直接做出处罚决定。1.适用条件：违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的。法律另有规定的除外：如《道路交通安全法》规定，对于200元以下的交通罚款可以适用简易程序。2.特殊之处：一人执法；当场决定；当场送达。2626（三）听证程序听证程序只是一般程序中某一阶段的特别设计，并不构成完整的一类行政处罚程序。1.适用情形责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定。2.程序要点（1）启动：只能依当事人的申请，行政机关不能主动决定（与行政许可不同），但有义务告知听证权利。2727（2）除涉及国家或商业秘密、个人隐私外，听证公开举行。（3）听证通知。在听证的七日前，通知时间和地点。（4）听证的主持。听证由非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避。（5）听证应当制作笔录。笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章，但是，目前行政处罚听证中无案卷排他原则。28七、行政处罚的执行（一）自动履行有些行政处罚的决定，当事人可以自动履行或由行政机关直接执行即可。需要注意的是罚款决定的履行：1、职权分离原则：罚款决定机关与收缴机构分离；当事人自收到处罚决定15日内到银行缴款，银行上缴国库。2、当场收缴的例外：（1）适用简易程序，且金额20元以下或事后难以执行；（2）在边远、水上或交通不便地区，当事人向银行缴款确有困难的，经当事人提出。（3）具体制度：当场收缴，自收缴罚款之日起（水上收缴的自抵岸之日起）二日内交机关；机关在二日缴付银行。2929（二）强制执行1.执行罚。每日加收处罚数额3%的罚款。2.直接强制。将查封、扣押的财务拍卖，或将冻结的存款划拨抵缴罚款。必须是依法具有直接强制执行权的行政机关，主要包括县级以上政府，以及公安、国安、税务、工商、海关等。3.申请法院强制执行。适用于不具备直接强制执行权的普通行政机关。3031杜宝良不服交通违章行政处罚法案安徽来京人员杜宝良，2005年5月23日偶尔查询得知，自己于2004年7月20日至2005年5月23日在驾车运货时，交通违法105起，被罚10500元。违法行为都是在西城区真武庙路头条西口走禁行线，被“电子眼”记录在案。此前，从未有交管部门告知他曾被查出违法。交管部门称，“你被录下40多次时就通知你们单位了，还让交通台广播过两次呢。”杜宝良的车挂靠在一个蔬菜运输公司，每年交点儿管理费。“单位没人告诉我，我问了单位的人，确实接电话的有几个女的，可是她们都说不知道这事。交通台广播，我根本听不到。”杜称。32同时，杜宝良的律师称，事发地点的禁行标志不符合国家标准，不具备禁行效力。因为早在1999年公安部、交通部即联合发文适用新的标准，该“白色小轿车下加白杠”的标准早就过期和作废”，交管部门则称，“老标志具有约定俗称的法律效力”。问题：1.本案中交管部门对杜宝良的行政处罚是否违反了“一事不再罚”原则？2.本案中交警部门对杜宝良的行政处罚在事实、依据和程序等方面是否存在违法之处？33第二节行政规划34一、行政规划的概念所谓行政规划，也称行政计划，是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前，首先综合地提示有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现该综合性目标所必需的各项政策性大纲的活动。特征：1.综合性2.法定性3.广泛的裁量性35二、行政规划的种类（一）按行政层级：国家、省级、市级和县级规划（二）根据行政规划对象的范围：综合规划和特定规划。（三）根据行政规划的区域范围：全国、地方和区域规划。（四）根据行政规划的时间长短：长期、中期和短期规划。（五）根据行政规划的内容的具体性：目标规划和实施规划。（六）根据行政规划有无法律上的根据：法制上的规划和事实上的规划。（七）根据行政规划是否具有法律上的拘束力：非约束性规划和约束性规划。（八）根据对象事项：经济规划、社会规划、土地规划、资源保护规划、教育发展规划、国防工业规划等。36三、行政规划的作用

行政规划具有如下功能：（一）科学、合理地实施行政的功能。（二）调整和综合功能。认识该功能，就不会将行政规划只看做内部规范性行政手段，而应将其看做与行政立法及行政行为相并列的，对于行政相对人来说具有重要意义的行政手段。37案例思考：【案情介绍】望海楼小区是经某市城市规划局批准，由该市飞龙公司负责规划发展。按该公司制定的小区规划，准备在尚未开发的土地建高层建筑。后城市规划局根据城市建设发展需要和城市规划的要去，收回飞龙公司部分尚未建设使用的38804.9平方米土地使用权，并与飞龙公司就补偿问题达成了协议。此后，城市规划局经该市人民政府批准，将其中的2900平方米用地交由该市供电局建设11万伏变电站。该站的选址先后经市环保局和市公安局消防支队审核同意，并经省电力试验研究所对类似变电站的实际检测。此类变电站对周围电磁场强制影响几乎为零。38但是，居住在望海楼小区的杨某等居民认为市城市规划局将望海楼住宅小区原绿化用地改为高层变电站用地，侵犯了该小区居民的土地使用权；高压变电站危害居民的生命安全，变电站电磁波对周围环境的影响为零没有科学和法律依据，遂诉至法院，要求法院依法判令是城市规划局停止侵权并赔偿损失。问题：1.望海楼小区居民对本案中规划建设变电站的土地有没有使用权？2.市城市规划局将该块涉案土地使用权收回并重新规划的行政行为是否违法？39第四节行政命令40一、行政命令的概念通俗用法和专业术语的区别。行政命令，是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为（作为或不作为）的意思表示，是行政行为的一种形式。其本质是为相对人设定义务，是行政处理决定的一种特殊形式.1.行政命令的主体是行政主体。2.行政命令是一种意思表示行为。3.行政命令是一种设定义务或者规则的行政行为。4.行政命令以行政处罚或者行政强制执行为保障。5.行政命令是依职权的行政行为。41二、行政命令的种类（一）行政命令的分类形式意义上的行政命令和实质意义上的行政命令（二）责令当事人改正或者限期改正违法行为《行政处罚法》第23条规定的责令当事人改正或者限期改正违法行为，是作为命令的典型。责令改正或者限期改正与行政处罚不同：（1）概念不同；（2）性质及内容不同；（3）形式不同；（4）角度不同。二者的联系：（1）起因相同；（2）目的一致；（3）同步进行42三、行政命令的作用作为行政权的一种表现形式，具有较强的赋课义务之特征的行政命令，对于行政主体及时、有效地处理不断增加的行政管理事务，适应瞬息万变的社会发展，具有极其重要的意义。行政命令是现代国家实行行政管理的重要手段和方式之一。行政命令同样具有局限性。若违法或者不当地实施行政命令，将导致对行政相对人合法权益的侵害。43案例：1992年8月初，贵州省康乐公司欲在该市主干道修建一栋儿童乐园大楼，向市城市管理委员会和区城市管理委员提出申请。市区城管会分别签署了“原则同意，请规划局给予支持，审定方案，办理手续”的意见。康乐公司将修建计划报送市规划局审批的同时就于8月23日动工建设。同年12月9日，市城市规划局和市区城管会的有关负责人到施工现场，责令康乐公司立即停工，并写出书面检查。康乐公司于当日向城市规划局作出书面检查，表示愿意停止施工，接受处理。但事实上并未停止施工。441993年2月20日，城市规划局依法作出违法建筑拆除决定书，限令康乐公司在1993年3月7日前自行拆除未完工的违法修建的儿童乐园大楼。康乐公司不服，提请复议。复议结果维持。复议期间，康乐公司仍然继续施工，致使六层大楼基本完工。随后，康乐公司不服复议决定，诉至法院。问题：本案中城市规划局对康乐公司做出的拆除违法建筑的决定是行政处罚还是行政命令？为什么？其是否违反比例原则？45第五节行政征收一、行政征收的概念和特征行政征收是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征收税、费或者实物的行政行为。特征：1.强制性；2.无偿性；3.法定性。46二、行政征收与相关概念的区别（一）行政征收与公用征收公用征收，又称公益征收，是行政主体根据社会公共利益的需要，按照法定程序并在给予相应补偿的情况下以强制方式取得相对人财产权益的一种行政行为。联系：同是行政主体征收相对人财产所有权的强制手段。区别：1.行政征收是无偿的，是国家调解经济活动的一种手段；公用征收是有偿的。2.行政征收相对固定、连续；公用征收是非固定的，只有公共利益需要的情况下才实施征收。3.行政征收往往以相对人负有行政法上的缴纳义务为前提；公共征收则不存在此义务。47（二）行政征收与行政征用行政征用，是指行政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制征用相对方财产或劳务的一种具体行政行为。1.法律后果不同。征收的后果是财产所有权转至国家；征收则是行政主体暂时取得被征用方财产的使用权。2.行为标的不同。征收的标的仅限于财产，而征用的标的除财产外还包括劳务。3.是否补偿不同。48三、行政征收的种类（一）税税，亦称税收，是国家税收机关凭借其行政权力，依法强制地、无偿地取得财政收入的一种手段。按征税对象的不同，可分为流转税、资源税、收益（所得）税，财产税和行为税五种。（二）费费，即各种社会费用，是一定行政机关凭借国家行政权所确立的地位，为行政相对人提供一定的公益服务，或者授予国家资源和资金的使用权而收取的代价。我国目前主要有公路运输管理费、车辆购置附加费、公路养路费、车辆通行费、港口建设费等。49四、行政征收的作用1、行政征收有利于国家进行宏观调控，具有管理经济并促进经济发展的功能。2、行政征收属于经济利益的再分配，有利于缩小贫富差距，公平负担，协调各种利益团体和各阶层的利益。3、行政征收是国家实现其管理职能、满足其财政支出需要的保障。行政征收具有浓厚的侵益性，如果运用不当，其负面效应亦是不可小视的。因此，在充分强调行政征收的法定性原则的同时，还必须十分重视行政征收的科学性，注意在综合考虑经济、政治、财政、社会乃至文化因素的基础上建立科学、合理的行政征收体制。50第六节行政强制51一、行政强制的概念

行政强制，是指行政主体为实现行政目的，对行政相对人的财产、身体及自由予以强制而采取的措施。1、行政强制的主体是行政主体和人民法院；2、行政强制必须依据法定权限；3、行政强制是针对行政过程中有违反义务或者义务不履行相对人实施的强制；4、行政强制的目的在于行政的实效性，维护和实现公共利益；5、行政强制是典型的侵益性行政行为。52二、行政强制的原则1、依法设定行政强制的原则2、依法实施行政强制的原则3、说服教育与强制相结合的原则4、及时准确、手段正当的原则5、强制标的有限原则6、强制与预防相结合的原则7、保护当事人合法权益的原则8、协助强制的原则53三、行政强制措施（一）概念行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。1、预防性2、暂时性3、非惩罚性54（二）种类1、限制公民人身自由；2、查封场所、设施或者财物；3、扣押财物；4、冻结存款、汇款；5、其他行政强制措施。55（三）设定1.法律。可以创设各种行政强制措施；2.行政法规。尚未制定法律且属于国务院职权的，行政法规可以创设除限制人身自由、冻结和其他法律保留事项之外的行政强制措施；3.地方性法规。尚未制定法律、行政法规且属于地方性事务的，地方性法规可以创设查封和扣押；注意：行政法规、地方性法规在对法律创设的行政强制措施做出具体规定时，不得扩大其对象、条件和种类。法律、法规以外的其他规范性文件既不得创设、也不得规定行政强制措施。56（四）实施主体1.行政机关实施。2.授权实施。法律、行政法规授权。3.委托实施。绝对禁止。57（五）一般程序一般规定：1.报批。实施强制措施前向行政机关负责人报告并经批准。2.表明身份。两名以上执法人员实施，并出示执法证件。3.通知当事人当场。4.告知。理由、依据，以及当事人的陈述权、申诉权、复议权和起诉权等。5.听取当事人陈述申辩。6.制作现场笔录。笔录由当事人和执法人员签名或盖章。当事人不到场？当事人拒绝签名？邀请见证人，拒绝签名的在笔录中予以注明。58例外规定：1.紧急情况。当场实施强制措施，24小时内补办手续。2.限制人身自由。应当场（或实施后立即）向当事人家属通知实施的机关、地点和期限。3.紧急情况下限制人身自由。应在返回行政机关后立即补办手续.59（六）查封、扣押的程序首先应遵循一般程序。特殊规定：1.对象。限于涉案场所、设施或财物。2.期限。一般不得超过30日，负责人批准延长30日。3.费用。行政机关承担。4.后续处理。（1）没收或销毁。（2）解除强制措施。四种情形。退还财物——退还所得款——补偿60【例】质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为1个月。有关质监局的先行登记保存行为，下列哪一说法是正确的？（）A.系对王某的权利义务不产生实质影响的行为B.可以由2名执法人员在现场直接作出C.采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得D.登记保存的期限合法61（六）冻结的程序1．实施主体。只能由法律设定，也只有法定行政机关可以实施，不得委托。2.对象。与违法行为涉及的金额相当的存款、汇款，不得重复冻结。3.期限。（1）予以冻结的期限(立即)；（2）送达冻结的期限(3日)；（3）实施冻结的期限(30+30).4.后续处理。（1）划拨。（2）解除。行政机关逾期未作出处理决定或解除冻结的，金融机构应当自冻结期满之日起直接解除冻结。62四、行政强制执行（一）概念行政强制执行是指在行政法律关系中，作为义务主体的行政相对人不履行其应履行的义务时，行政机关或者行政机关申请人民法院，依法强制其履行义务的行为。1.前提：行政相对人不履行应履行的法定义务。2.主体：行政机关或人民法院。3.目的：实现义务的履行。4.对象：具有广泛性和法定性。5.一般不宜进行执行和解。与民事执行不同。例外：执行协议。63【例】某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的？A.国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限B.国土资源局的决定为负担性具体行政行为C.因《土地管理法》对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定D.如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋6464（二）种类1.主体：行政性执行和司法性执行2.方式：代执行、执行罚、强制划拨和拍卖查封、扣押的财产。3.对象：对物、行为和人身的执行。4.间接执行和直接执行。651、代执行（代履行）代执行是指义务人逾期不履行行政法义务，由他人代为履行可以达到相同目的的，行政机关可以自己代为履行或者委托第三人代为履行，向义务人征收代履行费用的强制执行制度。目前代执行主要运用于强制拆除、强制清除等方面。注意：人身性的义务不允许代履行违反本条例的规定，在内河通航水域的航道内养殖、种植植物、水生物或者设置永久性固定设施的，由海事管理机构责令限期改正；逾期不改正的，予以强制清除，因清除发生的费用由其所有人或者经营人承担（《中华人民共和国内河交通安全管理条例》第74条）662.执行罚执行罚，是指义务人逾期不履行行政法义务，由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制执行制度。《税收征管法》第32条：纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。《行政处罚法》第51条：当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款；……

673.直接强制直接强制是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施，以实现行政法义务的制度。它的适用条件是使用间接强制难以达到义务履行目的、无法采用或没有必要采用间接强制的情形。例如：拍卖、划拨。对直接执行的谨慎使用，严格规定；间接——直接，从轻至重的原则。68【例】某区城管局以甲摆摊卖“麻辣烫”影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中，城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的？A．扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施B．李某殴打甲的行为，属于事实行为C．因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法D．甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿69（三）行政强制执行的体制1、行政机关自行强制执行——限于法律有明确授权2、申请人民法院强制执行——限于行政机关无强制执行权一般来说，绝大多数行政机关依法都具有间接强制执行权，而只有少数机关具有直接强制执行权，如公安、国安、税务、工商、海关和县级以上政府等机关；但是，依法拥有查封、扣押权的行政机关，对财产实施查封、扣押后——拍卖权：间接直接强制执行权。思考：对于不履行行政行为确定义务的行为，由行政机关强制执行和由法院执行各自有何优劣？70（四）行政机关自行执行的一般程序1.启动：当事人期满不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关可以实施强制执行。2.催告。先书面催告当事人履行义务。3.陈述申辩。4.决定强制执行。5.中止和终结执行。6.执行中的比例原则71中止情形：（1）当事人履行行政决定确有困难或者暂无履行能力的；（2）第三人对执行标的主张权利，确有理由的;（3）执行可能造成难以弥补的损失，且中止执行不损害公共利益的；（4）行政机关认为需要中止执行的其他情形。中止执行的情形消失后，行政机关应当恢复执行。对没有明显社会危害，当事人确无能力履行，中止执行满三年未恢复执行的，行政机关不再执行。72终结执行情形：（1）公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承受人的；（2）法人或者其他组织终止，无财产可供执行，又无义务承受人的；（3）执行标的灭失的；（4）据以执行的行政决定被撤销的；（5）行政机关认为需要终结执行的其他情形。73执行中的比例原则1.基于执行方式的限制：即执行协议，行政机关可在不损害公共利益和他人合法权益情况下，与当事人达成执行协议；协议可约定分阶段履行；当事人采取补救措施的可减免加处的罚款或滞纳金；当事人不履行执行协议时应恢复强制执行。2.基于执行时间的限制：行政机关不得在夜间或法定节假日实施行政强制执行，但情况紧急的除外。3.基于执行手段的限制：行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行义务。4.基于执行标的的限制：如执行标的是建筑物、构筑物、设施的，除要求行政机关先予以公告限期当事人自行拆除之外（类似于催告），还要求当事人在法定期限内不复议、不诉讼又不拆除。74（五）申请法院执行（法院非诉执行）1.申请申请条件：法定期限内不复议、不诉讼，又不履行行政决定的。自期限届满之日起3个月内申请法院强制执行。执行管辖：行政机关所在地基层法院；不动产所在地法院。2.受理一般：5日内受理。不受理：15日内向上级法院复议，后者15日内裁定。3.审查与裁定法院对执行内容的合法性审查：（1）原则上仅表面、形式审查；（2）涉嫌明显违法，实质审查。4.紧急情况：为了保障公共安全，可以申请法院立即执行。75【例】甲公司从澳大利亚某公司购买了2万吨化肥运抵某市。海关认定甲公司在无进口许可证等报关单证的情况下进口货物，且未经海关许可擅自提取货物，遂以保证金的名义向甲公司收缴人民币200万元。随后作出罚款1000万元的行政处罚决定。甲公司认为处罚过重，但既未缴纳罚款，也未申请行政复议或者提起行政诉讼。下列说法错误的是：A.海关可以直接将甲公司缴纳的保证金抵缴部分罚款B.海关只能申请法院强制执行其处罚决定C.海关应当自甲公司起诉期限届满之日起180日内提出行政强制执行申请D.海关申请强制执行其处罚决定，应当由海关所在地的中级人民法院受理76案例讨论：河南周口平坟事件2012年3月，河南周口市委、市政府发布的“1号文件”《关于进一步推进殡葬改革的实施意见》提出，全市基本农田现有坟头300多万个，占耕地面积3.5万亩。文件要求用3年时间完成农村公益性公墓全覆盖，火化率100%；彻底遏制偷埋乱葬和骨灰二次装棺；不在出现新坟头，逐步取消旧坟头。由此，河南周口掀起了一场规模浩大的平坟运动。据报道，在这场大规模的平坟复耕运动中，已“平迁200多万坟墓，复种耕地近3万亩”。在执行殡葬改革过程中，周口市采取各种办法，有惩罚政策：对完不成任务且排名后三位的单位，第一次对党政正职诚勉谈话；第二次降职半格；第三次就地免职。也有鼓励政策：平一个坟头，村民可获200元奖励。77同时，一些基层政府采取了一些简单粗暴做法。如有的地方一方面迫使一线干部带头迁坟，另一方面对普通老百姓的祖坟进行强制平毁。引起当地群众的不满。问题：1.在周口平坟运动中，采取强制执行的手段是否恰当？2.如果可以采取强制执行手段，是否应当由行政机关直接实施？78第七节政府信息公开一、概念、特征与意义政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。政府信息公开指行政机关在行使行政职权时，除涉及国家秘密、个人隐私和商业秘密外，必须向行政相对人及社会公开与行政职权有关的事项。行政公开已经成为行政程序法的原则之一。79特征：（1）过程性；（2）有限性；（3）参与性.意义：1.满足公民参政议政的意愿;2.预防控制行政权的滥用;3.提高行政行为的可接受性。80二、政府信息公开体制政府信息公开的体制，是指各类相关主体在政府信息公开中的角色、职责和相互关系。（一）领导机关各级政府，从总体上领导本行政区域内的政府信息公开工作。（二）主管部门政府需借助特定部门来实施——主管部门。1.中央政府：国务院办公厅2.县级以上地方政府：原则上是政府办公厅（室），少数是法制办、信息办。81（三）公开主体1.公开主体的类型（1）行政机关；（2）被授权组织，如律协；（3）公共企事业单位，如高校。2.公开主体的确定（1）原则：谁制作谁公开，谁保存谁公开政府自己制作的信息，如行政机关发布的各种决定、命令;政府获取的他人信息，如行政机关保存的个人纳税信息、社会信息。82（2）例外：信息关系国计民生等重大问题，或一旦公开影响重大，特殊规定。《农产品质量安全法》第七条：国务院农业行政主管部门和省、自治区、直辖市人民政府农业行政主管部门应当按照职责权限，发布有关农产品质量安全状况信息。3.公开主体的义务（1）发布真实信息的义务（2）澄清错误信息的义务（3）协调信息发布的义务83三、政府信息公开的范围（一）主动公开的范围：“一般规定+重点列举”一般规定：1、涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；

2、需要社会公众广泛知晓或者参与的；

3、反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；

4、其他依法应当主动公开的。重点列举：1.乡镇政府主动公开的重点2.县级以上政府（县、市、省、中央政府）及其部门主动公开的重点3.县、市两级政府及其部门还要重点公开的内容84（二）依申请公开的信息除了前述主动公开的范围外，公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活和科研等特殊需要，向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。（三）特别规定公开的范围《条例》14条：行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是，经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息，可以予以公开。绝对不公开：国家秘密相对不公开：商业秘密、个人隐私85四、公开的方式和场所（一）方式必须建立的方式：行政机关应当将主动公开的政府信息，通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。可以建立的方式：还可以通过信息公告栏、手机媒体等其他方式主动公开政府信息。（二）场所必须设置的场所：各级人民政府应当在国家档案馆、公共图书馆设置政府信息查阅场所，并配备相应的设施、设备，为公民、法人或者其他组织获取政府信息提供便利。可以设置的场所：可以根据需要设立公共查阅室、资料索取点、信息公告栏、电子信息屏等场所、设施，公开政府信息。86五、公开的程序（一）主动公开的程序：1、形成某条政府信息；2、保密审查；3、20个工作日内公布信息；4、编制公开指南和公开目录，方便当事人查找。87【例】某镇政府主动公开一胎生育证发放情况的信息。下列哪些说法是正确的？A．该信息属于镇政府重点公开的