第六章 企业破产法

ECONOMIC第六章企业破产法LAWS钟镇涛破产钟镇涛：炒房失败破产

香港演员钟镇涛，在1996年香港楼市处于顶峰时，与前妻短期借款1.54亿港元，“炒买”港湾道会景阁4607室等5处豪宅和其他项目。1997年亚洲金融危机，香港楼市下滑，其所购各项目大幅度贬值。由于部分贷款利率高达24％，其所余本息滚至2.5亿港元。2002年10月法院，裁定钟镇涛破产。“金钱破产并非绝路，人格破产才是绝境”破产人受到的限制立即停止使用其所有银行帐户正在居住的物业只可继续居住不超过一年，然后交由接管人处理；住宅只可用普通家具。所有财产、收入要交给受托人处理由受托人决定破产者每月支取的生活费金额。每月衣服、剪发费用为500至800港币每月饮食2000至3000港币每月住宿4000至8000港币每天交通费为20至30港币破产人不能拥有自用车破产条例中并没有列出破产人不得搭乘出租车，如果破产人遭到举发，必须向破产官解释。破产人可自由出入境，但须先知会破产受托人。破产令到期2006年10月17日钟镇涛终于苦到尽头

钟镇涛急不及待买六合彩

中国大陆，暂无自然人破产制度优胜劣汰，适者生存南方证券沉浮始末

——中国最大的证券公司破产案

1992年12月21日，南方证券有限公司在深圳特区成立。1996年12月31日，总资产已经达到149.7亿元人民币。2000年，南方证券吸收了大量的委托理财业务，并签订大量保底合约，为后来背上包袱埋下伏笔。2002年,改制为股份有限公司。2003年南方证券承销的股票数量在全部券商中排名第一。2003年11月，委托理财、操纵股价、挪用保证金等一系列违法违规行为受到查处，并爆发信用危机，机构客户、个人投资者纷纷撤离，委托理财客户天天上门索债。2004年1月2日，中国证监会和深圳市政府联合颁发公告,对南方证券实施行政接管。2004年12月31日，南方证券全部资产总和（含其股票市值总和）为106.31亿元，而其负债总额为228.08亿元，资不抵债金额为121.77亿元，资产负债率高达214.55％。2005年4月29日，证监会宣布关闭南方证券。2005年11月4日，南方证券的正常客户交接完成之后起自动转入中国建银投资证券有限责任公司（简称中投证券）。三鹿对患病婴儿的赔偿安然破产安然因“会计丑闻”而破产全球第一大能源交易商2000．8安然股价飙升至历史最高值90．56美元

在《财富500》中列美国第七，世界第十六。连续6年被《财富》杂志评选为美国最有创意的公司。被英国《金融时报》评为“年度能源公司奖”、“最大胆的成功投资决策奖”，美国人最爱任职的百大企业。01/10/16,安然公布三季度季报，一次冲销10亿美元投资坏帐。还回购5500万普通股，股东权益因此损失12亿美元。媒体和分析师对其关联交易表示怀疑。股价跌至33.84美元。01/11/29,动能收购安然宣告失败，SEC开始展开对安然和安达信的调查。前一天，标准普尔得知此消息后，将安然的债信降为“垃圾级”，安然股价暴跌85%，至0.61美元。2001年12月2日，安然申请破产保护。太子奶破产案太子奶破产案辉煌时期：太子奶曾经央视日用消费品类的“标王”、创造过乳酸菌奶类的销售奇迹2002年开始,为了树立国内NO.1乳酸菌品牌,太子奶集团先后投资了30多亿元,在湖南株洲、北京密云、湖北黄冈、江苏昆山、四川成都兴建了五大乳酸菌奶业基地。出现危机——对赌协议

在最缺钱的2006年前后,李途纯和英联、摩根士丹利、高盛3家投资银行签订了“对赌协议”,协议规定,在收到三大投行联合注资的7300万美元后的3年,如果太子奶集团业绩增长超过50%,就可降低对方股权;如完成不了30%的业绩增长,李途纯将会失去控股权。对赌协议”3年期满后,由于扩张速度太快,太子奶的资金链再次出现问题。英联、摩根士丹利、高盛以再注资4.5亿元为承诺,让李途纯交出所持有的61.6%股权。太子奶破产案辉煌时期：太子奶曾经央视日用消费品类的“标王”、创造过乳酸菌奶类的销售奇迹2002年开始,为了树立国内NO.1乳酸菌品牌,太子奶集团先后投资了30多亿元,在湖南株洲、北京密云、湖北黄冈、江苏昆山、四川成都兴建了五大乳酸菌奶业基地。出现危机——对赌协议

在最缺钱的2006年前后,李途纯和英联、摩根士丹利、高盛3家投资银行签订了“对赌协议”,协议规定,在收到三大投行联合注资的7300万美元后的3年,如果太子奶集团业绩增长超过50%,就可降低对方股权;如完成不了30%的业绩增长,李途纯将会失去控股权。2006年11月，更名为中外合资“中国太子奶（开曼）控股有限公司”在三大投行联合注资后,花旗银行于2007年9月向太子奶提供了无抵押、无担保的低息3年期信用贷款。对赌协议”3年期满后,由于扩张速度太快,太子奶的资金链再次出现问题。英联、摩根士丹利、高盛以再注资4.5亿元为承诺,让李途纯交出所持有的61.6%股权。转机：2009年1月,湖南省株洲市政府决定注资1亿元,由新成立的高科奶业以租赁经营的方式,托管太子奶。并与3大投行达成协议,将李途纯所持的61.6%股权交回,由李途纯抵押给高科奶业代为行使权利。债权人申请重整:2010年株洲中院收到湖南顺天建设集团有限公司、湖南高岭建设集团股份有限公司、青岛人民印刷有限公司、陈辉跃等5方债权人申请书，申请对太子奶集团进行破产重整。2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集团进入破产重整程序，并通过竞争方式选定北京市德恒律师事务所为破产重整管理人。暂定明年初截止。债权人申请重整：株洲中院收到湖南顺天建设集团有限公司、湖南高岭建设集团股份有限公司、青岛人民印刷有限公司、陈辉跃等5方债权人申请书，申请对太子奶集团进行破产重整。2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集团进入破产重整程序，并通过竞争方式选定北京市德恒律师事务所为破产重整管理人。暂定明年初截止。转机：2009年1月,湖南省株洲市政府决定注资1亿元,由新成立的高科奶业以租赁经营的方式,托管太子奶。并与3大投行达成协议,将李途纯所持的61.6%股权交回,由李途纯抵押给高科奶业代为行使权利。积重难返，被申请破产：3大投行的问题虽已解决,但2007年太子奶向花旗银行借贷的信用贷款,却未能偿还完毕。最终,花旗银行向开曼群岛法院申请太子奶破产。2010年4月12日香港保华顾问有限公司接受开曼群岛大法庭委任，担任太子奶的临时清盘人。2010年4月12日香港保华顾问有限公司接受开曼群岛大法庭委任，担任太子奶的临时清盘人。随后太子奶在声明中指出，经审计太子奶集团实际资产50.9亿元（其中商标无形资产20亿元，房产土地30.9亿元），负债21亿元（其中银行10亿元，其他债务11亿元）；“李途纯本人及太子奶集团对公司21亿元债务终身负责”。

7月23日，太子奶集团创始人——李途纯已经检察机关批准逮捕，涉嫌的罪名是非法吸收公众存款罪。原定2010年10月25日召开的“湖南太子奶”第一次债权人会议，受台风“鲇鱼”影响而延期，这让太子奶是否会最终形成破产的决议悬而未决。公司第一大股东&创始人李途纯取保候审遭拒，其代理律师翟玉华代为行权的请求也被当地法院驳回,意味着李途纯反对破产的意见被彻底封杀。世通公司破产案世通美国第二大长途电话和互联网数据传输公司成立后吞并70多家公司，包括创造小鱼吃大鱼（MCI）的奇迹拥有2千万个人顾客、数千个团体客户资产总值曾高达1153亿美元，股价曾高达64美元

2002年6月26日，股票停牌前，股价仅为0.83美元，市值只剩下10亿美元2002年7月21日，申请破产保护安达信曾是全球收入总额最高且最有影响的会计师事务所和财务咨询公司，收入过200亿美元2001年收入总额仍达93亿美元，在全球有480多个分支机构、8.5万员工2001年底，一家著名的英国评估公司还将其评为最领先的企业1989年，在上海首创市长国际企业家咨询会上海“99财富全球论坛”的主要赞助商，在中国证券市场发展史上也曾留下辉煌的业绩：第一家间接上市企业：华晨—金杯第一家B股：电真空第一家H股：青岛啤酒第一家进入香港创业版的大陆企业：浩伦农业第一家N股：山东华能第一家L股：大唐发电第一家在伦敦发行可转债：镇海炼化2002年6月15日，美国联邦大陪审团裁定安达信妨碍司法罪成立。8月底，安达信宣布，停止在美国市场上承担上市公司审计业务【学习本章要掌握】

破产的申请与受理、管理人的职责、撤消权、抵消权、破产费用与共益债务、债权申报的要求、债券人会议的职权和决议、重整计划的制订、批准与执行、和解的效力、破产财产的分配。【学习本章要了解】

破产的界限、管理人的组成、债务人财产的范围、债权人会议的组成、破产宣告、破产程序的终结。第一节破产法概述第二节破产程序的主体第三节破产案件的申请和受理第四节破产宣告与清算第五节破产重整与和解第一节破产法概述就破产的性质而言，破产是一种法律规定的债务清偿的特殊手段，其目的在于通过破产的程序使全体债权人获得公平受偿、保护债权人的合法权益。一、破产的概念

破产是在债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，由法院主持强制执行其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。二、企业破产法的概念

企业破产法在指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，法院强制对其全部财产清算分配，公平清偿债券人，或通过和解、整顿延缓清偿债务，避免企业法人破产的法律规范的总称。狭义的企业破产法仅指2006年8月27日通过的《中华人民共和国企业破产法》，该法自2007年6月1日起实施。广义的企业破产法则还包括以避免企业法人破产为主要目的的各种和解与重整方面的法律规范。现代意义上的企业破产法均指广义而言。企业破产法有广义和狭义之分第二节破产程序的主体

一、破产人（一）破产人的概念《企业破产法》第107条第2款规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”破产人就是受破产宣告、处于破产程序中的债务人，也就是民事权利受到破产程序约束的人。在破产法上，并不是所有负有债务的人都能成为破产人，按照各国和地区的法律规定，债务人要想转变为破产人必须具备实质要件和形式要件。从实质要件角度勘察，只有具备破产能力并且存在破产原因的债务人才有可能成为破产人；从形式要件来说，还有有人向法院提出申请启动破产程序，申请人符合法律规定，接受的法院有管辖权等。《企业破产法》适用于所有的企业法人，不论是国有企业、私有企业还是外资企业;不论是有限责任公司，还是股份有限公司。依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。按照《企业破产法》的规定，这些法人企业都具备破产能力。（二）破产能力

（三）破产原因破产原因，也称为破产界限。

——企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；企业法人不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力。《企业破产法》第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”“资不抵债”就是债务人的资产总额低于其债务总额，这是一个会计用语，不是一个规范的法律用语。资不抵债只是单纯的净资产为负数的客观情况。“不能清偿”，是债务人不能以资产、信用、能力等所有的方式，都不能清偿到期债务才属于不能清偿。俄罗斯、丹麦等很多国家立法都有规定，债务人到期对债务没有清偿，债权人就可以向债务人发出催告函，这个函发出三个月之内债务人仍然没有还债就视为丧失清偿能力。二、破产债务人（一）破产债务人的意义享有破产债权并依照破产程序行使权力的请求权人，为破产债权人。破产债权人具有以下法律特征：（1）享有破产债权（2）参加破产程序破产债权人在破产程序中主要享有如下权力：（1）出席债权人会议（2）在债权人会议上发表意见和参加表决（3）受领破产分配（4）对债务人（破产人）、管理人实施的影响破产债务人利益的行为提出异议（5）对债权人会议的决议提出异议（二）破产债权人相互之间的关系1、团体成员关系破产法的立法宗旨是要实现公平的清偿每一个债权人的债权，因此各个债权人在破产程序进行中有一致的基本利益，具备共同的厉害关系，所以这种共同关系自然需要债权人结成一个团体来主张自己的权利。在破产法中主要有三个组织或机构代表债权人团体的利益行使权利。（1）债权人会议：债权人会议代表了债权人的团体利益，是全体债权人的意思表示机关。（2）债权人委员会：债权人委员会是债权人会议的代表机关，在破产程序中代表债权人全体利益监督破产程序的进行。（3）管理人：是指依照破产法规定，在重整、和解和破产清算中负责债务人财产管理和其他事项的组织、机构和个人2、顺位关系和排他关系三、债权人会议

债权人会议是由所有申报债权的债权人组成的，讨论有关破产事宜，表达债权人意志的破产议事机构。不是独立的民事权利主体是临时性的法定必设机关。仅在破产程序中存在概念是决议机关非执行机关（一）债权人会议的组成：A、依法申报债权的人B、债务人的职工和工会代表（无表决权）C、列席会议的人员D、管理人

无财产担保的债权人A放弃优先受偿权的债权人

享有优先受偿权的债权人（有限的表决权）（二）债权人会议的职权１、核查债权２、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬３、监督管理人４、选任和更换债权人委员会成员５、决定继续或停止债务人的营业6、通过重整计划7、通过和解协议8、通过债务人财产的管理方案9、通过破产财产的变价方案10、通过破产财产的分配方案11、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权（三）债权人会议的决议：

由出席会议有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上。债权人会议的决议，对全体债权人具有法律约束力。

但是，有财产担保的债权人享有的优先受偿权，不受债权人会议的决议约束。1、组成：债权人委员会由债权人代表和一名职工代表or工会代表组成，不得超过9人。债权人委员会成员应当经法院书面决定认可。2、债权人委员会职权：（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。

四、债权人委员会

五、管理人（一）管理人的概念管理人，也称破产管理人，是人民法院依法受理破产申请的同时指定的全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。

?（二）管理人的产生和组成《企业破产法》规定，管理人由人民法院指定。

管理人是如何产生的?《企业破产法》规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或依法成立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。管理人的组成有下列情形之一的，不得担任管理人:1.因故意犯罪受过刑事处罚。2.曾被吊销相关专业执业证书3.与本案有利害关系。4.人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。三、管理人的职责1．全面接管债务人即破产企业。2．保管和清理与债务人有关的财产。3．对外代表债务人。4．提议召开债权人会议。5．其他职责。管理人实施哪些行为时，应当经人民法院许可？1、接管债务人的财产、印章和账册、文书等资料。2、决定债务人的内部管理事务；3、决定债务人的日常开支和其他必要开支；4、在第一次债权人会议召开前，决定继续或停止债务人的营业。1.调查债务人财产状况，制作财产状况报告，为破产程序的进行做好准备。2.管理债务人的财产。1、处分债务人财产，对债务人财产清理清算后，由管理人进行变卖、拍卖、变现。2、代表债务人参加诉讼。（1）决定继续或者停止债务人的营业。（2）涉及土地、房屋等不动产权益的转让。（3）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让。（4）全部库存或者营业的转让。（5）借款。借款属于债务的增加。（6）设定财产担保。（7）债权和有价证券的转让。（8）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同。（9）放弃权利。（10）担保物的取回。（11）对债权人的利益有重大影响的其他财产处分行为。管理人实施下列行为时，应当经人民法院许可：第三节破产案件的申请和受理一、破产案件的申请破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。在我国，破产程序的开始不是以申请为准而是以受理为准。因此，破产申请不是破产程序的开始，而是破产程序开始的条件。破产申请的提出1、申请人：债权人、债务人均可提出申请

债权人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；债权的性质、数量等证明材料；债务人不能清偿到期债务的证据债务人申请破产应提交的材料：书面的破产申请；破产企业主体资格证明（企业法人营业执照）；企业法定代表人与主要负责人名单；企业职工情况和安置预案；企业亏损情况的书面说明、资产状况明晰表；企业债务情况表等

2、破产案件的管辖债务人住所地人民法院基层人民法院管辖：县、县级市或区中级人民法院管辖：地区、地级市以上3、破产案件的受理法院经审查认为破产申请符合法定的立案条件而予以接受，并因此开始破产程序的司法上的审判行为。1、人民法院接到申请之日起15日内决定是否受理。

形式审查申请人是否有申请权，申请书的内容审查是否齐备，法院是否有管辖权

实质审查

破产能力破产原因

2、人民法院受理破产申请的，债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。

3、人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日通知已知债权人，并予以公告。4、债权人应在法院确定的债权申报期限内向法院指定的管理人申报债权

申请破产还债受理申请驳回申请指定管理人通知债权人、债务人并公告债权申报5、破产申请受理的效力1.对债务人的约束(1)保全财产的义务；

(2)不对个别债权人进行清偿的义务2.对债权人的约束债权人在申报债权的同时应自动停止其个别追索行为，在破产申请受理时，未到期的债权视为到期，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。3.对其他人的约束人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。破产申请受理的效力（补充）4.人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。5.其他民事程序的影响。法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当终止，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当终止；且人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。案例某甲公司同时对好几个债权人负债，由于不能偿还，于是打算申请破产，法院受理破产案件后，公司考虑到与其中一家债权人有长期的业务关系，于是打算把所有的资产全部偿还给该债权人。案例A公司得知他的债权人B公司被申请破产后，直接对B公司进行了清偿。第四节破产宣告与清算一、破产宣告（一）破产宣告的概念和条件破产宣告是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的裁定。破产宣告必须具备的法定条件：（1）首要条件是达到破产界限，即出现破产原因（2）和解和重整被完全否定（3）和解达成以后再重整期间，出现《破产法》第78条所述情形之一，即终结重整计划，进入破产程序，进行破产宣告A、债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；B、债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；C、由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。（二）破产宣告的法律效果

1.对破产案件的效力

破产宣告对破产案件的效果就是破产案件进入清算程序2、对债务人的效果（1）债务人成为破产人。在我国，被申请破产的企业，在破产宣告前成为债务人，在破产宣告后称为破产企业。（2）债务人财产成为破产财产。破产宣告后，债务人的财产转为破产财产，即成为归清算组占有、支配并用于破产分配的财产。3.对债权人的效力

破产宣告后，因破产宣告以前的原因而发生的请求权，得依照破产程序的规定接受清偿。（1）未到期的债权视为到期；

（2）有财产担保的债权人可以随时就担保物优先受偿；

（3）对破产企业负有债务的债权人可以依法行使抵消权；

（4）无担保债权人依破产分配方案获得清偿；

4.对第三人的效力

破产宣告后，与破产人有其他民事关系的第三人，应按照其民事关系的性质享受相应的权利或承担相应的义务。（1）破产人占有的属于他人的财产，其权利人依法可以行使取回权（2）破产人的债务人，应当向管理人清偿债务（3）持有破产人财产的人，应当向管理人交付财产（4）破产人的开户银行，应当将破产人银行账户供管理人专用（5）待履行合同解除或继续履行时，相对人享有相应的权利。（6）破产无效行为的受益人，应当返还其受领的利益。二、明确破产债权破产债权就是破产宣告成立的通过破产财产的分配能够得到公平受偿的财产请求权。（一）得以成为破产债权的请求权（1）破产宣告前发生的无财产担保债权（2）破产宣告前发生的虽然有财产担保但是债权人放弃优先受偿的债权或有财产担保的债权数额超过担保标的物价款未受清偿的部分（3）破产企业的担保人或其他连带责任人，为破产人清偿债务后而取得的代位债权为破产债权（4）管理人依法解除破产人未履行或未完全履行的合同，给合同另一方当事人造成损失，受损害人的损害赔偿额为破产债权。(5)票据出票人被宣告破产，付款人或者承兑人不知其事实而向持票人付款或者承兑所产生的债权;(6)解除合同，对方当事人依法或者依照合同约定产生的对债务人可以用货币计算的债权;(7)债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权;(8)债务人发行债券形成的债权;(9)债务人的保证人代替债务人清偿债务后依法可以向债务人追偿的债权;(10)债务人的保证人按照担保法第32条的规定预先行使追偿权而申报的债权;(11)债务人为保证人的，在破产宣告前已经被生效的法律文书确定承担的保证责任;(12)债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任;（13）财政、扶贫、科技管理等行政部门通过签订合同，按有偿使用、定期归还原则发放的款项，可以作为破产债权。(14)人民法院认可的其他债权。

（二）不得成为破产债权的请求权

（1）破产债权在破产宣告后的利息（2）债权人参加破产程序的费用（3）在法定期间未申报单债权及其他超过诉讼时效期间的请求权（4）在破产宣告前对破产人科处的罚款及没收的财产(5)债务人在法院受理破产案件后未支付应付款项的滞纳金，不属于破产债权(6)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利(7)破产财产分配开始后想管理人申报的债务(8)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费(9)管理人解除合同的违约金(10)职工向企业的投资(11)政府无偿拨付给债务人的资金。(三)破产抵消权破产抵消权，是指破产债权人在破产申请受理前对破产人负有债务的，不论债务性质、种类及是否到期，在破产宣告前可以等额抵消的权利。第一，破产抵消权的行使必须以破产债权申报为前提，并且该债权已经得到确认；第二，主张抵销的债权债务均发生在破产申请受理之前；第三，抵销时必须以破产债权人对破产人所负的债务数额为标准来抵消，而不能以破产债权人所享有的债权数额为标准来抵消；；第四，附停止条件的破产债权，在条件未成就时，破产债权人不得行使抵消权；附解除条件的破产债权，在条件未成就时，可以行使抵消权；但是，破产债权人在解除条件成就前主张抵消的，必须按抵消债务额提供相应的担保；第五，破产债权人行使抵消权必须向管理人提出请求，经许可方可行使。（四）别除权别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独受偿的权利。别除权的构成要件为：第一，别除权必须是在破产宣告前一定时间合法成立的。第二，别除权是对物设立的担保。第三，别除权是经依法申报并经确认的债权。三、清点破产财产债务人财产———依破产程序应分配给破产企业债权人的破产企业的财产。破产债权———破产宣告前成立的普通债权+放弃了优先受偿权利的债权+有担保的债权。债务人财产－破产债权＜０即：债务人财产＜破产债权通常情况下我国采取膨胀主义的立法主张来确定破产财产的范围，膨胀主义就是只要破产程序没终止，在破产申请受理后至破产程序终结前破产企业所取得的一切财产都归入破产财产。破产财产的范围包括：１、破产申请受理时属于债务人的全部财产２、破产企业在破产申请受理后，到破产终结前所取得的财产，破产人的债务人偿还的债务和获得的利息，破产人的财产持有人交付的财产，都应该归入破产财产，还有行使撤销权追回的财产等３、应该由破产企业行使的其他财产权利，包括专利权、商标权、专有技术等；破产企业与其他企业联营所投入的财产和应当得到的利益。4、包括破产企业在中国境外购买的股票、债券和投资也可并入破产财产5、债务人与他人欧诺个有的物、债权、知识产权等财产或者财产权，应当在破产清算中予以分割，债务人分割所得属于破产财产；不能分割的，应当就其应得部分转让，转让所得属于破产财产。6、债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，债务人破产立案后应当予以补足，补足部分属于破产财产7、债务人破产前受让他人财产并依法取得所有权或者土地使用权的，不论是否已支付或者已完全支付对价，该财产仍属于破产财产8、债务人的财产被采取民事诉讼执行措施的，在受理破产案件后尚未执行的或者未执行完毕的剩余部分，在破产宣告后列入破产财产9、债务人依照法律规定取得代位求偿权的，依该代位求偿权享有的债权属于破产财产10、债务人在破产申请受理时未到期的债权视为已到期的债权，属于破产债权，但是应当减去未到期的利息11、债务人设立的分支机构和没有法人资格的全资机构的财产以在全资企业中的投资权益属于破产财产12、债务人对外投资形成的股权，清算组可以将其出售、转让，出售、转让所得和股权收益为破产财产。（二）不属于破产财产的范围：1、取回权财产：破产企业占有、使用的他人财产；2、债务人财产中依《担保法》设立了担保的财产和他人依照法律规定享有优先权的财产。3、担保物灭失后产生的保险金、补偿金等代位物4、特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物5、尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产6、债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产7、所有权专属于国家且不得转让的财产8、破产企业的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施；9、破产企业工会所有的财产10、破产企业的职工住房，已经签订合同、交付房款，进行房改给个人的，不属于破产财产。三、破产财产的分配顺序（一）破产财产分配的原则1、破产财产按法定顺序分配2、破产财产在没有满足上一顺位的全部清偿要求时，不得进行下一顺位的分配3、破产财产不能满足同一顺位的清偿要求时，按比例分配（二）破产财产的分配方式和顺序破产费用和共益债务―→所欠职工的工资、医疗、伤残补助、养老保险、医疗保险费用―→其他社保费、税款―→普通破产债权破产费用诉讼费用管理、变价和分配破产企业财产所需的费用管理人所需费用（办公开支、劳动报酬等）（三）破产费用和共益债务共益债务①因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；②债务人财产受无因管理所产生的债务；③因债务人不当得利所产生的债务；④为债务人继续经营而应支付的劳动报酬和社保费用以及由此产生的其他债务；⑤管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的债务；⑥债务人财产致人损害所产生的债务。破产财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用；不足以清偿所有破产费用或共益债务的，按比例清偿。第五节破产重整与和解一、重整制度的概念是指濒临破产或已经发生破产原因但又有挽回希望的企业，通过与企业所有利害关系人的协调，通过法律手段强制进行营业重整，以避免破产而重回新生的法律制度。适用于企业法人。

从2006年5月起，东星航空在深圳机场[7.720.65%]开始运作，至2009年3月停航，因为资金链断裂，东星航空被通用电气商业航空服务公司(GECAS)等六家债权人起诉并申请破产。2009年3月30日，武汉中院受理该案立案，从而启动了东星航空的破产清算程序。东星航空的“破产管理人”是由武汉市法制办、市交通委员会、市公安局等行政单位组成的20多人小组。是破产清算，还是探讨重整或和解的可能？东星航空最大债权人中航油没有放弃东星，而是愈发坚定了重整东星的决心。4月8日，中航油及若干家债权人提出对东星航空的重整申请。6月12日，重整申请被武汉中院裁定驳回。

A公司向B银行贷款500万元，约定当年12月31日还款。6月1日，A公司的一项对外贸易合同发生纠纷，对方拒付一笔250万美元的货款。对此，A公司提起国际仲裁，并确信年底以前不可能结案。在这种情况下，A公司根据其未来的现金收支情况，预计年底无法偿付对B银行的贷款，请求B银行延展偿债期，遭到拒绝。同时，A公司的其他债权人得知A公司面临的困境，纷纷提起追债诉讼。如果A公司的所有流动资金被冻结和执行，它将无法支付国际仲裁费用。此时有厂房、机器设备价值1000万问题：A公司可否向法院提出重整申请？案例分析此时，A公司虽不具备破产原因，仍不妨碍以具备重整原因为由向人民法院申请重整。重整程序申请重整提出重整计划草案表决通过重整计划法院裁定认可重整计划执行重整方案（一）重整申请申请主体：直接申请——债务人or债权人间接申请——债务人or出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人二、重整申请与重整期间（二）重整期间：经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。世通公司重整世通公司称，重组方案已经得到90%债权人的同意，世通公司首席执行官卡佩拉斯踌躇满志地宣讲世通前景债务人or管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月的提交期。三、重整计划草案的提出重整计划草案的内容（一）债务人的经营方案；（二）债权分类；（三）债权调整方案；（四）债权受偿方案；（五）重整计划的执行期限；（六）重整计划执行的监督期限；（七）有利于债务人重整的其他方案。

1、各类债权人分组表决：（1）担保债权；（2）劳动者债权；（3）国家债权；（4）普通债权。2、表决通过：各组均通过重整计划草案时，重整计划通过。三、债权人会议的表决每组通过的条件出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。小组通不过该怎么办？部分表决组未通过重整计划草案的，债务人或者管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。双方协商的结果不得损害其他表决组的利益。四、经法院裁定重整计划草案经法院裁定认可后，生效。效力——对债务人和全体债权人均有约束力。执行——债务人负责监督——管理人负责按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。

五、重整计划的执行重整计划的过程提出草案债权人会议表决通过法院裁定认可执行重整在任何位置中断的法律结果？未按期提出重整计划草案重整计划草案未获得通过已通过的重整计划未获得批准的

债务人不能执行或者不执行重整计划的经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整，并宣告债务人破产。债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。其他导致终止重整程序的情形资产重组是减少成本的重要环节。在通用的债务重组过程中，美国纳税人出资500亿美元获得60%的股权，成为通用的控股股东，而包括共同基金和上千名个人投资者在内的通用债券持有人将债权换股权，以入股新通用公司的方式，抵消目前通用公司约270亿美元的债务。这减少了社会震荡的范围，阻止负面影响传递到债券与股权市场。股权成为保障员工利益的最后手段，工会获得公司17.5%的股权，这样工会必须提高企业的效率、增加产品的销量，使手中的股权增值。通用破产造成的失业打击是可怕的。通用作为美国中西部多个州的支柱产业，直接雇工约9万人。根据美国汽车研究中心的统计，通用申请破产保护将额外导致相关产业链上130万人失业，可能将美国失业率推高一个百分点。(新华社6月2日电)中显公司破产和解案中显公司简介：生产安装160㎡中国收回香港、澳门的倒计时牌郑州火车站213㎡LED大屏幕——"亚洲第一大屏"故被称为“中华第一屏”破产和解案郑州火车站213㎡LED显示屏武汉的超大显示屏中显公司破产申请受理时的财产状况2008.3.3，中显公司向郑州高新区法院申请破产负债1.12亿余元资产：货币资金仅3514元国外的应收账款（超过诉讼时效）48多亩土地、厂房、机械、员工宿舍（土地尚未拿到使用权证）如果中显公司破产，导致的不良后果中显公司的无形财产将付之东流