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文档简介
行政执法的规则和程序行政法
一般行政法
部门行政法
行政法的结构
行政机关组织法行政编制法公务员法行政组织法一般行政法
行政法制监督法行政行为法抽象行政行为(法)(行政立法)行政法规行政规章具体行政行为(法)行政许可法行政处罚法行政强制法人大常委会监督法审计法行政监察法行政复议法行政诉讼法部门行政法
食品安全法 公共行政管理法治安管理处罚法突发事件应对法经济管理法预算法税收征收管理法中国人民银行法土地管理法反垄断法文化管理法教育法、义务教育法、教师法、高等教育法专利法、科学技术进步法、科学技术普及法文物保护法、档案法、著作权法药品管理法、传染病防治法、执业医师法行政执法一般是指行政机关的具体行政行为。一般将行政行为分为两类:一类为制定规范行为(行政机关制定规范的行为在性质上不同于立法机关的立法行为,在实质上仍属于行政而不属于立法);一类为直接实施法律和行政规范(包括行政法规、规章和其他规范性文件)的行为。前者谓之“行政立法”,后者谓之“行政执法”。行政行为抽象行政行为具体行政行为行政立法行为其他抽象行政行为行政执法行政司法行政裁决行政复议行政强制给付行政侵益行政行政处罚行政奖励行政许可行政给付行政监督检查一、行政许可的规则和程序(一)行政许可概述
1、行政许可的概念与特征行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。行政许可的特征主要有:(1)行政许可是依申请的行政行为。(2)行政许可是行政机关为实现行政管理目的而作出的外部性的管理行为。(3)行政许可是准予相对人从事特定活动的行为。(4)行政许可是要式行政行为。
2、行政许可的种类和形式(1)普通许可。普通许可是指行政机关准予符合法定条件的公民、法人或者其他组织从事特定活动的行为,是运用最广泛的一种行政许可。(2)特许。特许是指行政机关代表国家依法向相对人转让某种特定权利的行为。(3)认可。认可是指行政机关对申请人是否具备特定技能的认定。(4)核准。核准是指行政机关对某些事项是否达到特定技术标准、经济技术规范的判断、确定。(5)登记。登记是指行政机关确定相对人的特定主体资格的行为。(二)行政许可的一般程序
1、申请与受理(1)申请程序行政许可申请是指公民、法人或者其他组织向行政机关提出拟从事依法需要取得行政许可的活动的意思表示。①行政许可的申请方式。②申请人应当如实反映有关情况、提供有关材料。③行政机关应当公开有关规定、提供申请书格式文本。
(2)受理程序受理是指行政机关经对公民、法人或者其他组织提出的申请进行形式审查后,认为行政许可申请事项依法属于本机关职责范围,申请材料齐全、符合法定形式的,因而对其申请予以接受的行为。行政机关经审查,对于公民、法人或者其他组织提出的申请,应当区别以下不同情况作出相应处理:第一,申请事项依法不需要取得行政许可的,行政机关应当即时告知申请人不受理。第二,对于不属于本行政机关处理的事项,应当作出不予受理的决定。第三,如果申请人提交的材料存在可以当场更正的错误的,行政机关应当允许申请人当场更改。第四,如果申请人提交的申请材料不齐全或者不符合法定形式的,行政机关应当当场或者在5日内一次告知申请人补正后提出申请。第五,申请事项依法属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式的,行政机关应当予以受理。
2、审查与决定
(1)审查程序行政许可的审查程序是指行政机关对已经受理的行政许可申请材料的实质内容进行核查的过程。行政许可的审查方式主要有:①书面审查②实地核查③听取利害关系人意见④其他审查方式
(2)听证程序听证是行政机关在作出影响公民、法人或者其他组织合法权益的决定前,向其告知决定理由和听证权利,公民、法人或者其他组织随之向行政机关表达意见、提供证据、申辩、质证以及行政机关听取意见、接纳其证据的程序所构成的一种法律制度。
①听证的适用事项范围
行政许可听证范围行政机关主动举行听证的事项(涉及公共利益的重大事项)行政机关应申请举行听证的事项(涉及申请人与利害关系人之间重大利益)法律、法规、规章规定应当听证的事项行政机关认为需要听证的事项②听证程序规则第一,申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的,行政机关应当在20日内组织听证。第二,行政机关应当于举行听证的7日前通知申请人和已知的利害关系人听证的时间、地点,必要时予以公告。第三,听证应当公开举行。第四,行政机关应当制定该审查行政许可的工作人员以外的工作人员为听证主持人。第五,举行听证时,审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由,申请人、利害关系人可以提出证据,并进行申辩和质证。第六,听证应当制作笔录,听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。
(3)决定程序行政许可的决定程序是指行政机关根据审查行政许可申请材料的结果,作出是否准予行政许可的决定的过程。①行政机关对行政许可申请有作出决定的义务。②行政机关应当根据申请人是否符合法定条件、标准作出行政许可决定。③作出准予行政许可决定依法需要颁发有关行政许可证件的,行政机关应当在法定期限内颁发、送达行政许可证件。④行政机关作出的准予行政许可决定,应当予以公开,公众有权查阅。
⑤行政机关作出不予行政许可的决定应当说明理由、告知救济权。
(4)期限期限
一个行政机关实施的许可:20日+10日多个行政机关实施的许可:45日+15日多层级行政机关实施的许可:下级机关审查期限为20日颁发、送达行政许可证件的期限:10日
3、变更与延续
(1)行政许可的变更行政许可的变更是指被许可人在取得行政许可后,因其拟从事的活动的部分内容超出准予行政许可决定或者行政许可证件规定的活动范围,而申请行政机关对原行政许可准予其从事的活动的相应内容予以改变。变更许可是对被许可人已经取得的行政许可的内容进行变更,因此,申请人应当在其取得的行政许可失效前提出,并且应当向作出准予行政许可的决定的行政机关提出申请。
(2)行政许可的延续行政许可的延续,亦称行政许可延展,是指在行政许可的有效期届满后,延长行政许可的有效期间。行政机关被许可人应在有效期届满前30日向作出准予行政许可决定的行政机关提出延续行政许可的申请,但是法律、法规、规章对提出申请的期限另有规定的,从其规定。(三)行政机关对被许可人的监督检查
1、监督检查的方式监督检查主要通过书面审查材料的方式进行,必要时可以进行实地检查、定期检验。(第61条、62条)
2、对行政机关的要求行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取和收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。(第63条)
3、监督检查的具体规则(1)必须2人以上检查(有利于监督)。(2)必须上班时间检查,除非在紧急情况下、并由行政机关负责人批准后,才能在节假日和夜间进行检查。(3)一个行政机关一般只能每年对相关企业检查一次。(4)在同一区域(如同一城市),只能由一个行政机关行使同一类事项的监督检查权。
二、行政处罚的规则和程序
(一)行政处罚概述
1、行政处罚的概念和特征行政处罚是指行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序对违反行政法律规范尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。(1)行政处罚的主体是行政机关或法律、法规授权的其他行政主体。(2)行政处罚的对象是作为相对人的公民、法人或其他组织。(3)行政处罚的前提是相对人实施了违反行政法律规范的行为。(4)行政处罚的性质是一种以惩戒违法为目的具有制裁性的具体行政行为。
2、行政处罚的种类与形式(1)人身自由罚人身自由罚是指行政机关实施的在短期内限制或剥夺公民人身自由的行政处罚。①行政拘留。行政拘留也称治安拘留,是对违反治安管理的人,依法在短期内限制其人身自由的一种处罚。②劳动教养。是指行政机关对习惯性违法或有轻微犯罪行为尚不够刑事处罚又有劳动能力的人采取的一种行政处罚。(2)行为罚
①责令停产停业。这是限制违法相对人从事生产、经营活动的处罚形式。
②吊销许可证和执照。吊销许可证和执照,是禁止相对人从事某种特许权利或资格的处罚。
(3)财产罚
①罚款。是指行政主体强制违法相对人承担金钱给付义务的处罚形式。
②没收财物(没收非法所得、没收非法财物)。没收财物是由行政主体实施的将行政违法行为人的部分或全部违法收入、物品或其他非法占有的财物收归国家所有的处罚方式。
(4)声誉罚①警告。警告是指行政主体对违法者实施的一种书面形式的谴责和告诫。②通报批评。是指行政主体以公开公布的方式,使被处罚人的名誉权受到损害,既制裁、教育违法者,又可广泛地教育他人的一种行政处罚形式。(二)行政处罚决定程序
1、简易程序简易程序即当场处罚程序,主要适用于事实清楚、情节简单、后果轻微的违法行为。简易程序简单快捷,有利于提高行政处罚的效率。(1)适用简易程序的条件适用简易程序必须符合以下三个条件:①违法事实清楚。②有法定依据。③符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度。(2)简易程序的内容简易程序的内容主要包括:①表明身份。②说明理由和告知权利。③制作处罚决定书以及备案。
2、一般程序一般程序也称普通程序,是除简易程序以外作出处罚所适用的程序。(1)立案处罚实施主体通过各种渠道知悉相对人的违法行为,首先填写立案报告表予以立案,做好查处违法行为的准备工作。(2)调查取证调查取证的目的在于查明案件的真实情况,实际上是一个取得违法事实证据的过程。处罚实施主体必须客观公正地调查收集有关证据,才能准确地认定违法事实。(3)说明理由、当事人陈述与申辩向当事人说明将要处罚的理由,并采取一定的方式听取当事人的意见,允许其申辩与陈述,对于合理的意见应予采纳。(4)作出处罚决定处罚决定应采用书面方式,处罚决定书应当载明的事项包括:①被处罚人的姓名或名称、地址;②被处罚人的违法事实及有关证据;③作出处罚的法定依据;④给予处罚的种类和具体处罚的内容;⑤当事人履行处罚所设定的义务的方式、期限等;⑥当事人不服处罚的救济途径;⑦作出处罚决定的日期、处罚主体的名称以及印章。
(5)送达依照法定的程序与方式,将处罚决定书交付当事人。
3、听证程序听证程序是指行政机关在作出处罚决定之前,公开举行由利害关系人参加的听证会,对事实进行质证、辩驳的程序。听证程序是一般程序中的特殊程序,只适用于需要听证的案件。
(1)听证程序适用的条件听证程序适用的条件有两个:①是必须符合法定的处罚案件的种类,按《行政处罚法》的规定,责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款等处罚适用听证程序。②是必须有当事人听证的请求,听证对相对人而言是一种权利,只有相对人要求听证的,行政机关才能进行听证。
(2)听证程序的具体步骤①告知听证权。②提出听证。③通知听证。④举行听证会。三、行政强制的规则和程序
(一)行政强制概述
1、行政强制的概念和分类(第2条)行政强制是行政机关为了实现行政管理的目的,依法对行政相对人的人身自由、财产等采取的强行限制或强迫的各种措施的具体行政行为的总称。行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施,是指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为。行政强制措施与行政强制执行的不同在于:
(1)行政强制措施是在行政决定作出前行政机关所采取的强制手段。如行政执法人员在执法过程中发现违法行为,可以将违法行为涉及的财物进行查封、扣押。而行政强制执行是在行政决定作出后,为了执行该行政决定所采取的强制手段,如对违法行为人处以罚款,当事人逾期拒不缴纳罚款,行政机关或者人民法院就可以从该违法行为人的银行账户上划拨相应的款项。
(2)行政强制措施都是暂时性的,查封、扣押的期限不得超过三十日;情况复杂的,经行政机关负责人批准,可以延长三十日,法律、行政法规对期限另有规定的除外。而行政强制执行是终局性的,如执行罚款,将从当事人那里执行的罚款上缴国库,即执行终结,除非行政决定被撤销或者执行错误,该罚款不会回转。
2、行政强制措施的种类(第9条)(1)限制公民人身自由目前我国设定限制公民人身自由的法律主要有人民警察法、治安管理处罚法、道路交通安全法、海关法、公民出入境管理法、外国人入境出境管理法、铁路法、戒严法、集会游行示威法、军事设施保护法、渔业法、海商法等。上述法律规定的限制公民人身自由的措施有:盘问、留置盘问、传唤、强制传唤、扣留、拘留、人身检查、强制检测、约束、隔离、强制隔离、强行带离现场、强行驱散、驱逐、禁闭等。
(2)查封场所、设施或者财物
查封是行政机关限制当事人对其财产的使用和处分的强制措施。主要是对不动产或者其他不便移动的财产,由行政机关以加贴封条的方式限制当事人对财产的移动或者使用。法律、法规中除使用“查封”外,还经常使用“封存”一词,如职业病防治法第57条规定的封存造成职业病危害事故或者可能导致职业病危害事故发生的材料和设备。少数情况下也使用“封闭”、“关闭或者限制使用场所”、“禁止或者限制使用设备、设施”等表述。
(3)扣押财物扣押是行政机关解除当事人对其财物的占有,并限制其处分的强制措施。与查封的区别:一是扣押主要是针对可移动的财产;二是扣押的财产由行政机关保管。扣押在法律、法规中规定得比较多,实践中也比较常用。除了使用“扣押”外,法律、法规规定中还经常使用“暂扣”、“扣留”等,如海关法第6条规定对违反法律、行政法规进出境的运输工具、货物、物品可以扣留。
(4)冻结存款、汇款
冻结主要是限制金融资产的流动的强制措施。包括冻结银行存款、汇款和邮政企业汇款,也包括股票等有价证券。除了使用“冻结”外,还使用“暂停支付”一词。根据商业银行法的规定,冻结存款、汇款,只有法律才能规定。法律在规定冻结措施时也有非常严格的限制,只在确有必要的情况下才作出规定。目前,只有税收征收管理法、证券法、反洗钱法、邮政法规定了冻结措施(邮政法使用“扣留”一词)。此外,证券投资基金法、银行业监督管理法、保险法、审计法规定对涉嫌转移或者隐匿违法资金的,可以申请人民法院冻结。(5)其他行政强制措施
这是一个兜底性的规定。因为除了上述四类限制强制措施外,还有不少强制性措施没有完全列举。如行政处罚法第37条规定的“登记保存”,价格法规定的“采取临时集中定价权限”、“部分或者全面冻结价格的紧急措施”,动物防疫法规定的发生动物疫病时对易感染动物和动物产品采取“隔离”、“扑杀”、“销毁”等。
3、行政强制执行的方式(第12条)行政强制执行制度包括两部分内容:一是行政机关自己强制执行;二是申请人民法院强制执行。第12条所列举的执行方式是行政机关的强制执行方式,人民法院强制执行的方式由民事诉讼法规定,民事诉讼法详细地规定了人民法院执行的方式和程序。根据执行手段的不同,行政强制执行分为间接强制和直接强制。间接强制的特点是手段相对平和,主要包括加处罚款或者滞纳金和代履行,加处罚款或者滞纳金是给当事人增加新的金钱给付义务,不直接作用于当事人的财产,代履行就是由他人代为履行。直接强制的形式较多,特点是手段直接作用于当事人的财产和人身,较为常见的有划拨存款、汇款,拍卖或者依法处理财物。第12条列举了五类常见的执行方式。
(1)加处罚款或者滞纳金加处罚款或者滞纳金在学理上属于执行罚,是间接强制的执行方式。执行罚是对于拒不履行行政决定确定的金钱给付义务的当事人,以加处新的金钱给付义务的方式,迫使当事人履行。如行政处罚法第51条规定,到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款。执行罚经过一定期限,当事人仍不履行时,可以采取直接强制。(2)划拨存款、汇款划拨存款、汇款是直接强制执行方式,根据商业银行法第二十九条、第三十条的规定,采取划拨存款、汇款方式执行,需要由法律明确授权。目前行政机关划拨存款的,只适用于税收和征收社会保险费等少数领域,税收征收管理法第四十条和海关法第六十条使用的是“扣缴”一词。
(3)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物这是执行金钱给付义务采取的强制执行方式,属于直接强制。根据行政处罚法第五十一条的规定,行政机关采取拍卖或者变卖等处理措施执行方式的应当由法律规定。目前,税收征收管理法第37条、第40条和海关法第60条、第90条规定了依法拍卖或者变卖、变价的执行方式。此外,根据本法第46条第三款的规定,当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,经催告仍不履行的,在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关,可以将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款。
(4)排除妨碍、恢复原状排除妨碍、恢复原状概念来源于民法通则和侵权责任法规定的民事责任形式。排除妨碍就是排除对权利人行使人身权或者财产权的阻碍,恢复原状就是通过修理等手段使受到损坏的财产恢复到损坏前状况。在行政管理中,公民、法人或者其他组织的行为侵害的不是其他民事主体的权利,而是侵害了公共财产,影响了行政管理秩序,也可能要承担排除妨碍、恢复原状的责任。
(5)代履行代履行是当事人拒绝履行行政决定的义务时,由行政机关或者第三人代替当事人履行行政决定的义务,并向当事人收取履行费用的执行方式。代履行从性质上说是间接强制的一种,但有时与直接强制不容易区分,尤其是在行政机关代履行的情况下。区别代履行和直接强制:一是看是否属于排除妨碍、恢复原状的情形,就是当事人应当履行的义务是由于当事人事先的作为引起的,需要由当事人消除违法的后果;二是是否强迫当事人自己消除自己违法的后果,代履行排除了强迫当事人作出一定行为,体现了对当事人人格和自由的尊重;三是是否属于由当事人承担费用;四是如果代履行时当事人抵抗,则不能代履行,这一点与国外的代履行制度不同;五是代履行的前提——行政决定的义务是可替代履行的,就是当事人履行和其他人履行效果没有不同。对不能履行的义务,只能直接强制,不能代履行。
(6)其他强制执行方式这是关于执行方式的兜底规定,因为除了上述四类行政强制措施外实践中还有一些执行方式,如城乡规划法规定的强制拆除,煤炭法规定的强制停产、强制消除安全隐患,《金银管理条例》规定的强制收购,《外汇管理条例》规定的回兑等。(二)行政强制措施的实施程序1、行政强制措施的一般实施程序
《行政强制法》第18条所列各项程序,可分为内部程序和外部程序。内部程序是指实施行政强制措施前须向行政机关负责人报告并经批准。行政强制措施直接关系到公民的人身权、财产权等基本权利,不能任由行政执法人员随意作出,必须向行政机关负责人报告并经批准,也就是一般需要由行政机关作出书面的决定,这是我国行政强制措施和国外即时强制的主要区别。本条第二项至第九项规定了实施行政强制措施的外部程序。如果行政执法人员违反外部程序,将导致行政行为违法,所在行政机关承担败诉责任。本条从以下几个方面对外部程序作了规定:(1)由两名以上行政执法人员实施。(2)出示执法身份证件。(3)通知当事人到场。(4)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径。(5)听取当事人的陈述和申辩。(6)制作现场笔录和在现场笔录上签名盖章。
2、查封、扣押的实施程序
(1)查封、扣押的实施主体(第22条)查封、扣押是行政机关直接对当事人的场所、设施或者财物予以暂时性控制的行政强制措施。本条将查封、扣押的实施主体限定为法律、法规规定的行政机关;同时,法律、行政法规授权的具有管理公共事务职能的组织在法定授权范围内,以自己的名义实施行政强制,适用本法有关行政机关的规定。①查封、扣押只能由行政机关或者具有管理公共事务职能的组织实施。②实施查封、扣押必须有法律、法规的明确授权。
(2)查封、扣押的对象(第23条)查封、扣押的对象应限定于为实现制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等行政管理目的必须要查封、扣押的场所、设施或者财物,不能毫无范围限制,任意查封、扣押。为此,本条对查封、扣押的对象规定了“三个不得”的限制:一是不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物;二是不得查封、扣押公民个人及其所抚养家属的生活必需品;三是不得重复查封已被其他国家机关依法查封的场所、设施或者财物。
(3)查封、扣押的实施程序(第24条)实施查封、扣押,需要履行如下程序:①实施前的批准程序。实施查封、扣押前须向行政机关负责人报告并经其批准。②实施时的主体要求。包括两个方面:一是要由两名以上行政执法人员实施,并出示执法身份证件。③告知有关情况,听取陈述、申辩。④制作现场笔录。⑤当场交付查封、扣押决定书。⑥当场交付查封、扣押清单。⑦法律、法规规定的其他程序。
(4)查封、扣押的期限(第25条)①查封、扣押的一般期限和最长期限。一般情况下,查封、扣押的期限不得超过三十日;情况复杂的,经行政机关负责人批准可以延长,但是延长期限不得超过三十日。因此,查封、扣押的最长期限是六十日。②法律适用上的除外规定。本条规定的是对查封、扣押的期限作出的统一规定。考虑到不同行政管理的差异性,有关查封、扣押期限的规定不能搞“一刀切”,因此应允许其他法律、行政法规有特殊规定。
③检测、检验、检疫或者技术鉴定。根据本条规定,查封、扣押的期限不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的,查封、扣押实际持续的时间将超过六十日。④行政机关的告知义务。行政机关实施查封、扣押过程中需履行的告知义务包括两项:一是将延长查封、扣押的决定告知当事人。延长决定应当及时以书面形式告知当事人,并说明延长理由;二是将检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间以书面形式告知当事人。
(5)查封、扣押财物的保管(第26条)①行政机关保管。一般情况下,查封、扣押的场所、设施或者财物由行政机关保管。②委托第三人保管。对查封的场所、设施或者财物,行政机关可以委托第三人保管。③保管费用由行政机关承担。因行政管理支出的费用,原则上由行政机关承担,法律规定由当事人承担的除外。(6)查封、扣押财物的处理(第27条)①及时查清事实,在查封、扣押法定期限内作出处理决定。②对违法事实清楚,依法应当没收的非法财物予以没收。③对法律、行政法规规定应当销毁的,依法销毁。④应当解除查封、扣押的,作出解除查封、扣押的决定。
(7)查封、扣押的解除以及解除后财物的处理(第28条)
《行政强制法》第28条规定了行政机关应当及时解除查封、扣押的五种情形,当出现其中的任何一种情形时,行政机关都应当及时作出解除查封、扣押决定,并退还财物。这五种情形分别是:①当事人没有违法行为。经过行政机关调查后,如果当事人没有违法行为,查封、扣押的前提也就不存在了,行政机关应当解除查封、扣押。②查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关。③行政机关对违法行为已经作出处理决定,不再需要查封、扣押。④查封、扣押期限已经届满。⑤其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。
3、冻结的程序行政机关实施冻结应当遵守下列程序:实施前须向行政机关负责人报告并经批准;由两名以上行政执法人员实施;出示执法身份证件;制作现场笔录,现场笔录载明的事项一般包括冻结的时间、地点,实施冻结的单位和个人,被冻结的单位和个人,协助冻结的单位和个人,冻结的具体事项等。除此之外,行政机关实施冻结无须遵守第18条的其他几项规定,即:无须通知当事人到场;无须当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径;无须当场听取当事人的陈述和申辩;现场笔录无须由当事人签名或者盖章;无须邀请见证人到场,无须由见证人在现场笔录上签名或者盖章。
(三)行政机关强制执行程序
1、一般程序(1)行政机关强制执行(第34条)行政机关强制执行既包括间接强制执行,也包括直接强制执行。间接强制执行中的执行罚,如不缴纳罚款的加处罚款由行政处罚法第51条普遍授权有行政处罚权的机关,不缴纳税收、行政收费、社会保险费等税费的加处滞纳金,一些法律、法规也有规定,大部分代履行由本法普遍授权行政机关决定。关于直接强制执行,我国实行的是双轨制,就是法律规定行政机关可以采取直接强制执行的,行政机关可以直接强制执行。
(2)强制执行前的催告程序(第35条)催告是指当事人在行政决定作出后不自觉履行义务,行政机关督促当事人在一定期限内履行义务,否则承担被强制执行后果的一种程序。催告是强制执行决定的前置程序。催告的内容:
(1)履行义务的期限。行政机关应当根据当事人应当承担义务的具体情况,合理设定期限。一是预留当事人正常履行义务的时间;二是预留当事人陈述和申辩的时间。(2)履行义务的方式。行政决定确定了当事人的义务,催告书有必要明确当事人以何种方式履行义务。(3)涉及金钱给付的,应当有明确的金额和给付方式。金钱给付义务包括缴纳税款、罚款、行政收费、社会保险费等。给付方式包括现金、支票、银行转账等。(4)当事人依法享有的陈述权和申辩权。
(3)强制执行决定(第37条)经催告,当事人逾期仍不履行行政决定,并且当事人陈述和申辩的意见中没有提出正当理由足以令行政机关采信的,行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出。强制执行决定书应载明下列事项:①当事人的姓名或者名称、地址。②强制执行的理由和依据。③强制执行的方式和时间。④申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。⑤行政机关的名称、印章和日期。行政机关的名称、印章和日期必须同时具备。催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。除直接送达外,依照民事诉讼法的规定,送达方式还包括留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达和公告送达。
2、金钱给付义务的执行程序(1)加处罚款或滞纳金(第45条)加处罚款和滞纳金属于执行罚,是间接执行的一种。行政机关作出罚款或者征收税费等金钱给付义务的行政决定后,当事人在行政决定确定的期限内不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金,以促使当事人尽快缴纳罚款或者税费,履行金钱给付义务。为了防止加处罚款或者滞纳金被滥用,法律明确规定了适用加处罚款或者滞纳金的条件,行政机关在适用加处罚款或者滞纳金时必须遵循这些条件。适用加处罚款或者滞纳金的条件:一是当事人逾期不履行金钱给付义务的行政决定。二是行政机关的告知义务。法律明确了加处罚款或者滞纳金不得超过本金原则。本条为加处罚款或者滞纳金设定了上限,即规定加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。(2)金钱给付义务的直接强制执行(第46条)直接强制执行有两种途径:一种是法律规定行政机关有行政强制执行权的,有行政强制执行权的行政机关可以采取法律规定的手段,直接强制执行;另一种是法律没有规定行政机关有行政强制执行权的,没有行政强制执行权的行政机关申请人民法院执行。本条第一款规定了直接强制执行的适用条件。具有行政强制执行权的行政机关对金钱给付义务强制执行应当符合加处罚款或者滞纳金超过三十日,经催告仍不履行的条件。本条第二款规定了行政机关强制执行前需要采取查封、扣押、冻结措施的程序。为了更好地实现强制执行的目的,行政机关有时需要采用查封、扣押等执行措施,本款就是采取行政强制措施的程序性规定。行政机关实施强制执行前,需要采取查封、扣押、冻结措施的,依照本法第三章规定办理。
本条第三款的规定有以下三层含义:一是,没有行政强制执行权的行政机关申请法院强制执行。二是,没有行政强制执行权的机关依据本法第45条的规定,对逾期不履行的加处罚款或者滞纳金后,仍不履行的,应当申请人民法院强制执行。三是,当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,经催告仍不履行的,在实施行政管理过程中已经采取查封、扣押措施的行政机关,可以将查封、扣押的财物依法拍卖抵缴罚款。(3)划拨存款、汇款(第47条)执行金钱给付的行政决定,可以通过查封、扣押当事人财物进行拍卖或者依法处理的方式,也可以通过划拨当事人存款、汇款的方式来执行。划拨存款、汇款是由法律规定的行政机关将当事人在金融机构的存款、汇款强制转汇至国库、财政专户或者法律、法规规定的账户的行为。划拨存款、汇款必须严格符合法律的有关规定:①划拨存款、汇款的决定机关应当由法律规定的行政机关决定。②划拨存款
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