行政不作为的国家赔偿探析

行政不作为的国家赔偿探析苗冠琼宪行2班引入—三鹿奶粉事件 2008年6月28日，位于兰州市的解放军第一医院收治了首例患“肾结石”病症的婴幼儿，据家长们反映，孩子从出生起就一直食用河北石家庄三鹿集团所产的三鹿婴幼儿奶粉。7月中旬，甘肃省卫生厅接到医院婴儿泌尿结石病例报告后，随即展开了调查，并报告卫生部。随后短短两个多月，该医院收治的患婴人数就迅速扩大到14名。国家卫生部9月11日晚指出，近期甘肃等地报告多例婴幼儿泌尿系统结石病例——目前被称为“肾结石事件”。经调查发现，患儿多有食用三鹿集团生产的三鹿牌婴幼儿配方奶粉的历史，经调查，奶粉受到一种叫做“三聚氰胺”——在业界被称为“假蛋白”的化学品的污染。

三鹿奶粉是国家免检产品，质检总局对于三鹿厂家的产品免于检查是否属于行政不作为？当三鹿奶粉质量存在严重瑕疵，造成重大人身损害时，质检总局在此情况下是否应当承担国家赔偿责任?

总纲一、国家赔偿概念明析二、比较法视野下与行政不作为的探讨三、我国关于行政不作为国家赔偿的法律现状四、行政不作为承担国家赔偿责任的要件五、以三鹿奶粉事件为例探讨行政不作为的国家赔偿责任一、国家赔偿概念明析

国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。——国家赔偿法第2条第1款

国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。——旧法第2条第1款

行政赔偿是指行政机关及其工作人员在行使职权过程中违法侵犯公民法人或其他组织合法权益并造成损害，国家对此承担的赔偿责任。司法赔偿是司法机关及其工作人员在行使职权过程中侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担的赔偿责任从立法内容上看，国家赔偿包括司法赔偿和行政赔偿两部分。前者与后者是种属关系，从本质上看，无论是行政赔偿，还是司法赔偿，都有国家承担最终的赔偿责任，赔偿费用都有国家支付。1、国家赔偿是由国家承担的法律责任2、国家赔偿对国家机关及其工作人员的行为承担的责任3、国家赔偿对前述机关及其人员行使职权的行为承担的责任比较法视野下与行政不作为的探讨一、行政不作为概述指法律上规定行政机关及其工作人员有作为的义务而行政机关机关及其工作人员违反该义务的不作为行为。实际上就是怠于履行职责的行为。目前很多国家对于行政不作为致害赔偿都给予承认态度。行政不作为——当为而不为二、各国关于行政不作为国家赔偿的法律依据在美国，《联邦侵权求偿法》第1346条b款规定，“凡联邦政府之任何人员于其职务范围内因过失、不法行为或不行为，致人民财产上之损害或损失，或人身上之伤害或死亡，于当时环境，美国联邦政府如处于私人地位，依据行为或不行为发生之地之法律对请求权人负赔偿责任时，联邦地院，连同运河特区、关岛及维吉岛地院，对于因诉求金钱赔偿而提起之民事诉讼，有排他的管辖权。”该法第2672条和2674条也再次明确了不行为的联邦政府赔偿责任。王名扬《法国行政法》法国，在法国行政主体在公法上通常只对有过错的执行公务的行为所产生的损害，负赔偿责任。公务过错的形式多种多样，可能采取积极方式，可能采取消极方式，可以表现为行政活动的组织不良和管理不良，可以表现为行政人员的疏忽、怠惰、自私，不论法律行为，事实行为，抽象行为，具体行为都能产生公务过错。公务过错归纳起来可以分为三种形式：（1）公务的实施不良（2）不执行公务（3）公务的实施迟延

三、我国关于行政不作为国家赔偿的法律现状行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为——我国新修改的《国家赔偿法》第三条2001年7月4日最高人民法院在给重庆市高级人民法院的关于劳动教养管理所不履行法定职责是否承担行政赔偿责任问题的批复中，肯定了不作为致害的国家赔偿。2001年7月17日最高人民法院再给四川省高级人民法院的关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复中明确指出：“由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任”。四、行政不作为承担国家赔偿责任的要件一、主体必须是负有积极实施法定行政作为义务的行政主体的行政不作为。二、损害结果行政不作为行为给相对人的合法权益造成了实际损害。人身损害、财产损害、精神损害。三、因果关系在此，因果关系包括直接因果关系与间接因果关系。五、以三鹿奶粉事件为例探讨行政不作为的国家赔偿责任 相关法条：我国产品质量法第十五条国家对产品质量实行以抽查为主要方式的监督检查制度，对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品，影响国计民生的重要工业产品以及消费者、有关组织反映有质量问题的产品进行抽查。 就我国产品质量法的相关规定来看，质检总局对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品负有监督检查的职权，如果质检总局对于免检产品不做检测，违反了法定职责，属于当为而不为的行为《产品免于质量监督检查管理办法》第2条规定:国家质量监督检验检疫总局对符合本办法规定条件的产品实行免于政府部门实施的质量监督检查制度。《免检办法》不能成为质检总局具体行政行为合法理由 对部分产品免于检测都只能是质检部门为了更好地履行自身职责的一种行政管理手段，而不应当成为其逃避法定义务的抗辩理由。免检办法的规定与《产品质量法》的内容不衔接，免检制度中赋予政府的权力恰恰与现代法律原则相抵触，免检制度推出历史舞台是一个必然的结果，并且，质检总局也不能因为免检制度的免除而免除自身责任。国家质量监督检验检疫总局公告（2008年第98号）关于撤销石家庄三鹿集团股份有限公司免检资格和名牌产品称号的公告鉴于石家庄三鹿集团股份有限公司发生重大食品质量安全事故，现决定撤销石家庄三鹿集团股份有限公司生产的“三鹿”牌婴幼儿配方乳粉、乳粉、灭菌奶免检产品资格和名牌产品称号。

特此公告。

二〇〇八年九月十六日国务院办公厅关于废止食品质量免检制度的通知（国办发〔2008〕110号）各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：为了保证食品质量安全，维护人民群众身体健康，国务院决定废止1999年12月5日发布的《国务院关于进一步加强产品质量工作若干问题的决定》（国发［1999］24号）中有关食品质量免检制度的内容。各地区、各部门一定要切实加强领导，狠抓落实，严格履行职责，按照有关食品质量安全的法律、法规加强对食品质量安全的检验和监督检查，确保食品质量安全。

国务院办公厅