绪论 什么是公司法学

绪论如何学习公司法学公司法学的学习方法1、立足中国公司法，关注世界公司法制发展趋势。2、结合案例、上市公司信息披露理解公司法。3、结合《证券法》、《反垄断法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《企业破产法》等相关法律从整体上理解公司法。参考书目1、刘俊海：《公司法学》（第2版），北京大学出版社2013年1月版。2、范健、王建文：《公司法》（第3版），法律出版社2011年4月版。3、史际春：《企业和公司法》（第4版），中国人民大学出版社2014年8月版。4、刘连煜：《公司法制的新开展》，

中国政法大学出版社2008年4月版。5、[美]汉密尔顿：《美国公司法》（第5版），法律出版社2008年1月版。

参考网站1、

中国民商法律网2、

上海证券交易所3、

中国公司法律服务网4、

深圳证券交易所5、http://

巨潮资讯网第一章公司法概述

第一节公司

一、公司的概念、特征和性质

（一）公司的概念

公司是指全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的依法成立的企业法人。《公司法》的定义第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。（二）公司的特征

1、营利性2、法人性3、社团性4、法定性（三）公司的性质1、特许说（privilegeorconcession）2、合同说（contract）3、实在说（realistic）4、泛合同说（公司链条理论nexusofcontracts）二、公司与其他企业组织形式（一）公司企业与合伙企业

相似之处：以营利为目的；两人以上共同出资；按出资比例分享利润、分担风险；合伙人与无限责任股东均负无限连带责任。不同之处成立的基础：合伙根据合伙协议成立；公司依据章程成立。法律地位：合伙不具有法人资格（法国例外，除隐名合伙以外的合伙，自登记之日起享有法人资格）；公司具有法人资格。财产归属：合伙财产属于合伙人共有，共同管理；公司财产属于公司所有法人财产，由公司独立支配。意思机关：合伙没有法人的意思机关，合伙共同的意志就是合伙的意志；公司有法人机关表达其意志，执行其业务。出资转让：合伙人可退伙，但不得任意转让其出资；股东可转让其出资，但不得退股。相同之处：都以营利为目的，都有出资人对企业的出资。区别：（1）独资企业的出资人仅限于一个自然人，公司的股东一般为两人以上，可以是自然人也可以是法人；（2）独资企业不具有法人资格，公司具有法人资格；（3）独资企业不具有独立的财产，其财产属于出资人所有，而公司享有独立财产权；（4）独资企业的出资人对企业债务承担连带责任，而公司股东承担有限责任。（二）公司与独资企业（三）公司与联营联营企业是指在横向经济联合中，联营各方共同出资设立的从事生产经营活动的企业，可分为法人型联营企业（紧密型经济联合组织）、合伙联营企业（半紧密型经济联合组织）、以及松散型联营企业。法人型联营在《公司法》颁布后已被纳入《公司法》的调整范围。合伙型联营不具有法人地位，不能自称为“公司”，不属于《公司法》调整的范围。松散型联营与公司的区别明显。（四）公司与企业集团《企业集团登记管理暂行规定》（1998年）第三条企业集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体，以集团章程为共同行为规范的母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。企业集团不具有企业法人资格。第四条企业集团由母公司、子公司、参股公司以及其他成员单位组建而成。事业单位法人、社会团体法人也可以成为企业集团成员。

母公司应当是依法登记注册，取得企业法人资格的控股企业。

子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人；企业集团的其他成员应当是母公司对其参股或者与母子公司形成生产经营、协作联系的其他企业法人、事业单位法人或者社会团体法人。三、公司的构成要素

1、股东

2、章程

3、资本

4、法人机关

四、公司的分类

（一）大陆法系

法律分类

1、无限责任公司（UnlimitedCompany）

2、两合公司（LimitedPartnership）

3、股份有限公司（StockCorporation或CompanyLimitedbyShares）

4、有限责任公司（limitedcompany）两合公司是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。两合公司是大陆法国家公司法中规定的公司形式。在英美法国家，一般视其为有限合伙，以有限合伙法来进行规范。此外，还有一种特殊的两合公司，即股份两合公司，它是两合公司的一种特殊形式，普通的两合公司兼有无限公司和有限公司的特点，而股份两合公司则兼有无限公司和股份有限公司的特点。法理分类1、人合公司（如无限公司，合伙也是一种典型人合企业）2、资合公司（我国的有限责任公司、股份有限公司）3、人合兼资合公司（两合公司、股份两合公司即为人合兼资合公司）（二）英美法系

1、封闭公司

2、公众公司

（三）其他分类

1、母公司和子公司（子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任）

2、本公司和分公司（本公司又称总公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担）

3、本国公司、外国公司、跨国公司

4、一人公司（有广义和狭义之分。广义指公司被一个自然人，法人或单个财政主体所控制的各种情况。狭义仅指一个自然人设立的有限公司或股份公司。）公司法上的几个重要概念公司集团集团公司控制公司控股公司关联公司跨国公司（教材P19—23）（四）我国的公司的法定分类教材P321、有限责任公司

亦简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。2、股份有限公司

股份有限公司，又简称为股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司的优越性1、利于集资。2、分散风险。3、公众性强。4、股份变现及股东变更便利。5、管理科学。股份有限公司的不足之处

1.股份有限公司设立程序复杂，设立责任较重，公司管理机关庞大，公司的活动多受约束和限制。2.易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成。3.股份有限公司股东流动性很大，不易控制掌握，股东对于公司缺乏责任感。4.股票的自由流通，使得股票交易易于产生过度的投机。3、一人公司

一人公司又称独资公司，股东（自然人或法人)仅为一人，并由该股东持有公司的全部出资或所有股份的公司，包括有限责任公司和股份有限公司。我国公司法目前只规定了一人有限公司，而股份有限公司必须由两个以上的股东组成。一人公司法人性的理论依据1.股份社团说。认为股份有限公司的构造并非基于股东的复数，而是基于股份的复数。由于股份总数是复数，因而一人公司不失社团法人性质。2.潜在社团说。3.特别财产说。认为公司是由从股东个人财产分离出来的特定营业财产所构成，它是不受其成员人数多少左右，在法律上独立承担责任的单位。特别财产说是当前的主导学说。一人公司在我国1.尊重一人公司客观存在的事实，鼓励投资创业，便利公司设立。2.顺应全球立法趋势。3.一人公司与法人制度的本质和债权人保护并不矛盾。在有限责任之下决定公司清偿能力并对债权人构成保障的是公司的资本和资产，而非股东的人数。法律规制（一）规定了设立一人公司的限制。

《公司法》第58条：“一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”（二）规定了特别的公示和透明要求。

《公司法》第59条规定：“一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。”（三）规定了更简易的管理方式。鉴于一人公司只有一个股东的特殊构成，《公司法》第60条规定：“一人有限责任公司章程由股东制定”；第61条规定“一人有限责任公司不设股东会，股东作出本法第三十七条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。”（四）强调了会计审计的要求。为保障一人公司财产的独立及其与股东财产的区隔，《公司法》第62条强调规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”（五）规定了财产独立举证责任倒置的法律规则。

《公司法》第63条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”4、国有独资公司

国有独资公司，是指国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司。5、上市公司

所谓上市公司，是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司。公司上市的目的与作用

（一）增强公司融资功能。（二）提高股东的投资回报。（三）提高公司的知名度和商誉。（四）规范公司行为，提高管理水平。公司上市的条件

《证券法》第50条:1.股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；

2.公司股本总额不少于人民币3000万元；

3.公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；

4.公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；证券交易所可以规定高于上述法律规定的上市条件，并报国务院监督管理机构批准。公司上市的程序

1.向证券交易所提出申请并按规定报送各种申请文件；2.证券交易所审核同意；3.与证券交易所签订上市协议。4.在规定期限内公告股票上市的有关文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅；5.公告有关上市事项；6.挂牌上市。6、外商投资公司

外商投资公司，是指依照中华人民共和国法律，在境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配、控制权的公司。《公司法》第217条规定：“外商投资的有限责任公司适用本法；有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律有特别规定的，适用其规定。”第二节公司的的发展历史

教材P49第三节公司法

一、公司法的概念公司法是规定各种公司的设立、活动、解散以及其它对内对外关系的法律规范的总称。公司法属于私法。公司法属于私法中的商事法。公司法属于商事法中的商事主体法。二、公司法的特点

1、主体法和行为法的结合。2、强制性和任意性的结合。3、公司法一般表现为成文法。4、公司法具有一定的国际性。三、公司法的基本原则

（一）鼓励投资原则（二）公司自治原则（三）公司及利益相关者保护原则（四）股东平等原则（五）权利制衡原则（六）股东有限责任原则（七）公司社会责任原则四、公司法在法律体系中的地位

（一）公司法与民法

（二）公司法与商法

商法分为商事主体法和商事行为法，或称商业组织法和商业活动法。公司法主要属于商法中的商事主体法或商业组织法，也包含了部分行为法的内容。传统大陆法的商法体系是由商法的一般制度和公司、破产、票据、海商、保险几个部分组成的，公司法是其中基本的构成部分。（三）公司法与经济法经济法很难包容作为私法的公司法。（四）公司法与证券法（五）公司法与破产法

《公司法》第190条明确规定：“公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律实施破产清算。”第二章公司的能力、人格与社会责任第一节公司的能力

一、公司的权利能力

（一）

公司权利能力受性质上的限制

专属于自然人的权利，公司不能享有。例如生命权、健康权、自由权、亲权、受抚养权等，公司当然不能享有。专属于自然人的义务，如私法上的扶养义务，公法上的服兵役义务，公司当然不能负担。此外，各种财产权（包括受遗赠权），即一部分人格权（如商号权、名誉权等），公司均能享有。（二）

公司权利能力受法律的限制第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

（三）

“公司目的”（经营范围）问题第十二条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。

公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。《合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司章程中所定的公司目的和营业范围，不是对权利能力的限制。（1）限制公司的权利能力，有碍交易安全与第三人利益。要求与公司进行交易的人每进行一次交易时即查阅公司章程，实为不变。而且某行为究竟是否在目的范围之内不易判断，易生纠纷。（2）承认这种限制的办法，反而可以给公司推卸责任的机会。那么公司章程中所定目的范围还有什么作用呢？一般认为，章程中的规定只是公司内部关系的准则，是对公司机关权力的限制。

二、公司的行为能力公司既为法人，即有意思能力与行为能力。而且公司与自然人不同，不发生无行为能力、限制行为能力和剥夺行为能力的问题。公司的行为能力由其机关的行为表现之。公司的行为能力以其权利能力为前提，范围一致。

三、公司的侵权行为能力四、公司的犯罪能力五、公司的诉讼能力第二节公司人格否定公司人格否认制度（disregardofcorporatepersonality），又称“刺破公司的面纱”（piercingthecorporation’sveil）或“揭开公司面纱”（liftingtheveilofthecorporation），指为阻止公司独立法人人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司的债权或公共利益直接负责。第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。不足我国公司法只规定“严重损害公司债权人利益”的情形作为适用条件，而未将“损害社会公共利益”的情形纳入公司人格否认的适用范围和事由，不够完善。《公司法》第63条：“一人有限责任公司的股东不能