建筑工程合同法规

建筑工程合同法规

中国环境管理干部学院张涛合同是具有平等主体资格的当事人之间设立、变更或者终止权利义务的协议。建设工程合同，也称建设工程承包合同，是指勘察单位、设计单位、施工单位为建设单位完成某项工程项目的勘察、设计、施工工作，建设单位接收工作成果并支付相应价款的协议。合同建设工程合同的类型

1、按工程建设阶段分类：a.建设工程勘察合同。建设工程勘察，是指根据建设工程的要求，查明、分析、评价建设场地得地质、地理环境特征和岩土工程条件，编制建设工程勘察文件的活动。b.建设工程设计合同。建设工程设计，是指根据建设工程得要求，对建设工程所需的技术、经济、资源、环境等条件进行综合分析、论证、编制建设工程设计文件的活动。c.建设工程施工合同。建设工程施工，是指根据建设工程设计文件的要求，对建设工程进行新建、扩建、改建得活动。2、按承发包方式分类：建设工程总承包合同：是发包人与总承包人之间的权利和义务关系；建设工程分包合同：是总承包单位和分包单位之间得权利和义务关系。3、按工程计价方式分类：a.总价合同：也称约定总价合同或包干合同，一般要求投标人按照招标文件的要求报一个总价，在这个价格下完成合同规定的全部项目。b.单价合同：承包单位在投标时按招标文件就分部分项目工程所列出的工程量表来确定各分部分项工程费用的合同类型。c．成本加酬金合同：发包人向承包人支付实际工程成本中的直接费，按事先协议好的某一种方式支付管理费及利润得一种合同方式。分部建筑工程土建电气地基主体设备基础分项★当准备发包的工程项目内容和设计指标一时不能十分确定时，或是工程量可能出入较大，则以采用单价合同形式为宜。★对工程内容及其技术经济指标尚未完全确定而又急于上马的工程或是风险很大的工程可以采用成本加酬金合同。其缺点是发包人对工程造价不易控制，而承包人在施工中也不注意精打细算，因为按照一定比例提取管理费及利润，往往成本越高，管理费及利润也就越高。订立建设工程合同的原则

1、合法原则。《合同法》第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”2、平等、自愿的原则。《合同法》第三条、第四条分别规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加于另一方”“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预”。3、公平、诚实信用的原则。《民法通则》第四条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”订立建设工程合同的形式和程序

1、形式：建设工程合同具有标的额大、履行时间长、不能及时清结等特点，因此应当采用书面形式。★对有些建设工程合同，国家有关部门制定了统一得示范文本，订立合同时可以参照相应的示范文本。（合同的示范文本，实际上就是含有格式条款的合同文本）采用示范文本或其他书面形式订立的建设工程合同，在组成上并不是单一的，凡能体现招标人与中标人协商一致协议内容的文字材料，包括各种文书、电报、图标等，均为建设工程合同文件。2、程序：要约邀请-要约-承诺-签订合同。详见P128★掌握要约与要约邀请的区别

要约：意思表示的内容具体、明确、完整，提出签订合同的条件。要约邀请：意思表示的内容不具体、不明确，反映的是签订合同的意向，未提出签订合同的条件。某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。某果品公司发出的是要约邀请还是要约？思考……一般合同应当具备的主要条款

1.当事人的名称（或姓名）和住所。2.标的。合同权利和义务共同指向的对象。3.数量。4.质量。5.价款或者报酬。6.履行期限、地点和方式。7.违约责任（支付违约金、赔偿损失等）。建设工程合同应当具备的主要条款

（在一般合同的基础上）勘察、设计合同应具备的条款：提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限；勘察或者设计的质量要求；勘察或者设计费用；其他协作条款。建设施工合同应具备的条款：工程范围；建设工期；中间交工工期的开工和竣工日期；工程质量等级；合同价；技术资料交付时间；材料和设备供应责任；拨款和结算；竣工验收；质量保修范围和质量保证期；双方互相协作条款。建设工程合同的效力合同成立和合同生效的区别：

合同成立，是指订约合同当事人就合同的主要条款协商一致。协商一致，即指当事人之间的意思表示一致，也称合意。从成立的含义可看出，成立是当事人意思表示一致的一种事实状态。合同生效，也称合同的有效，是指已成立的合同发生了拘束当事人的法律效力，是法律对当事人的意思表示行为所作的肯定性评价及其产生的后果。建设工程合同生效的条件1、当事人不仅具有民事行为能力，而且还必须具有与签订建设工程合同相适应的缔约能力。2、意思表示真实。3、不违反法律和社会公共利益。4、不违反建设工程的基本建设程序。可撤销和无效建设工程合同1、可撤销建设工程合同：是指虽然已经成立，但违反合同生效条件，经一方当事人要求，由法院或者仲裁机构确认后予以撤销的建设工程合同。2、无效建设工程合同：虽然发包方与承包方订立，但因违反法律规定而没有法律约束力，国家不予以承认和保护，甚至要对违法当事人进行制裁的建设工程合同。建设工程合同的履行合同履行的原则：

1、实际履行原则：指当事人按照合同规定的标的完成合同义务的原则。其含义是：1)在合同履行中，要履行标的，不能用其他标的代替原合同标的。就是说，对于有效成立的合同，其标的规定是什么，义务人就应当履行什么。2)要实际履行标的，不能轻易地以违约金或赔偿金代替履行标的。义务人如果不能按合同规定的标的给付，即使向对方偿付了违约金或赔偿金，也不能轻易免除其交付标的的义务。2、全面适当履行原则，是指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。合同履行的原则3、协作履行原则，是指合同各方在履行合同过程中，应当互谅、互助、尽可能为对方履行合同义务提供相应的便利条件。协作履行原则并不漠视当事人的各自独立的合同利益，不降低债务人所负债务的力度。那种以协作履行为借口，加重债权人负担，逃避自己义务的行为，是与协作履行原则相悖的。4、诚实信用原则，是合同法的基本原则，包括全面适当履行原则、协作履行原则。合同履行中的抗辩权

抗辩权，指当事人双方在合同履行过程中，都应履行自己的义务，一方当事人不履行或者有可能不履行时，另一方当事人可以据此不履行自己的义务。1、同时履行抗辩权，指当事人履行合同义务没有先后顺序，应当同时履行，当对方当事人未履行合同义务时，一方当事人有拒绝履行合同义务的权利。2、异时履行抗辩权，指当事人双方在合同中约定了债务履行的先后顺序，当先履行的一方未按约定履行债务时；后履行的一方可拒绝履行其合同债务的权利。

合同履行中的抗辩权

3、不安抗辩权，也称中止履行，是指当事人双方在合同中约定了履行的先后顺序，合同成立后，先履行债务的当事人掌握了后履行债务一方当事人丧失或者可能丧失履行债务的能力的确切证据时，暂时停止履行其到期债务的权利。《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”合同履行的代位权债权人的代位权，指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。成立具备的法定要件：债务人怠于行使到期债务；债务人怠于行使权利的行为对债权人造成损害；债权人有保全债权的必要。合同履行的撤销权债权人的撤销权，指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。

成立具备的法定要件：客观方面，必须是债务人实施了一定的危害债权人的行为，因此，债权人才能行使撤销权；主观方面，债权人行使撤销权一般要求债务人在实施危害债权的行为时其主观上具有恶意。建设工程合同的变更事由

1、当事人协商一致变更合同。2、不可抗力情况的发生。3、重大误解。4、显失公平。5、国家修改基本建设计划。6、情势变更。建设工程合同变更程序和方式

1、承发包双发协商同意变更合同的，适用订立合同的程序。2、合同的变更按法律、行政法规的规定应当办理批准、登记等手续的，依照法律、法规的规定办理。这些批准、登记等法律手续，是合同变更生效的必备条件。3、协商变更合同，应当采用书面形式。4、建设工程合同的一方当事人有法律上的理由提出变更合同的请求而对方当事人予以拒绝或者未能满足正当要求的，可以向人民法院或仲裁机构提起诉讼或者申请仲裁解决，请求变更。建设工程合同的解除

建设工程合同的解除，是指建设工程合同依法成立后开始履行之前或者未全部履行完毕之前，当事人根据法律规定或者合同约定的条件和程序，消灭双方的承包合同法律关系。1、约定解除：当事人通过行使约定的解除权或者通过协商一致而解除合同。2、法定解除：当具有了法律规定可以解除合同的条件时，当事人即可依法解除合同。《合同法》规定了五种法定解除合同的情形：a、因不可抗力致使不能实现合同目的；b、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；c、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；d、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的的；e、国家取消基本建设计划的，可以解除合同。建设工程合同解除的程序和方式

a、协商解除合同，采用书面形式。b、由于违约一方当事人期限内提出解除，期限届满权利消失。c、依法需报有关部门批准的，应按有关规定办理手续。

建设工程合同解除的法律后果a、变更法律后果：合同的变更不具有溯及既往的效力。b、解除法律后果：未履行，不履行；已履行，停履行。建设工程合同的违约责任

1、承担违约责任的条件：违约行为和行为人主观上的过错。2、承担违约责任的原则：过错责任原则；赔偿实际损失原则。3、承担违约责任的方式：a、支付违约金；b、赔偿损失；c、定金制裁；d、强制履行；e、解除合同；f、修改、完善；g、修理或返工、重做；h、价格制裁。4、违约责任的免除：不可抗力事件发生后引起的三种法律后果：合同全部、部分或者不能按期履行。建设工程合同的索赔技巧1、正当的索赔应及时提出。

2、做好充分的索赔准备工作。

3、索赔应做到有理有据。

4．做好索赔持久战的准备。

建设工程合同的索赔技巧1、和解（协商）：是由争议各方根据合同约定的违约责任和各方实际情况，自行协商而不需通过司法程序解决纠纷的方式，是纠纷常见的解决方式。但由于和解协议缺乏的法律约束力，有些人可能会出尔反尔，使和解结果成为一纸空文，延误了纠纷的有效解决。2、调解：是由争议各方选择信任的第三方居中，就合同争议进行调解处理。调解通常是以各方互谅互让为原则进行。此方法解决纠纷的可能性较和解大一些，但由于调解协议与协商协议一样不具有强制性效力，也使得纠纷的解决难尽人意。建设工程合同的索赔技巧3、仲裁：指争议各方根据合同中的仲裁条款或者纠纷发生以后达成的仲裁协议，将争议提交法定的仲裁机构，由仲裁机构依据仲裁规则居间进行居中调解，依法做出裁定的方式。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。并可根据生效的仲裁协议申请强制执行。4．诉讼：诉讼是解决合同争议的最后方式。是指人民法院根据争议双方的请求、事实和法律，依法做出裁判，藉此解决争议的方式。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。建设工程合同的索赔技巧5、诉讼时效和仲裁时效的计算：a、追索工程款、勘察费、设计费，仲裁和诉讼时效期间均为2年，从竣工之日起计算，双方对付款时间有约定的，从约定的付款期限届满之日起计算。b、追索材料款、劳务款、仲裁和诉讼时效期间亦为2年，从双方约定的付款期限届满之日起计算；没有约定的，从购方验收之日起计算，或从劳务工作完成之日起计算。c、出售质量不合格的商品未声明的，仲裁和诉讼时效期间为1年，从商品售