2023年公开选拔考试法律类案例分析题集

公开选拔考试法律类案例分析题集（含答案,共１52题）案例分析题１

市政府的通告属于何种类型的行政行为?

ﻫ

某市原有甲、乙、丙、丁四家定点屠宰场,营业执照、卫生许可证、屠宰许可证等证照齐全。１９97年国务院发布《生猪屠宰管理条例》,该市政府根据其中确认并颁发定点屠宰标志牌的规定发出通告,拟定只给甲发放定点标志牌。据此,市工商局吊销乙、丙、丁三家屠宰场营业执照。乙、丙、丁三家屠宰场对此不服,找到市政府,市政府称,通告属于抽象行政行为,需遵守执行。三家屠宰场提起行政诉讼。

（１)市政府的通告属于何种类型的行政行为？理由何在?

(2)颁发定点屠宰标志牌属于何性质的行为?

【参考答案】

(１)市政府的通告属于具体行政行为。ﻫ

具体行政行为是在行政管理过程中，依照法律，法规针对特定的人特定的事采用具体措施的行为,其行为的内容和结果将直接影响某一个人或组织的权益；而抽象行政行为是以不特定的人或事为管理对象，制定具有普遍约束力的规范性文献的行为。ﻫ

市政府的通告针对的事特定，即确认颁发定点屠宰标志牌；针对的人特定,即甲、乙、丙、丁四家屠宰场。ﻫ(2）颁发定点屠宰标志牌的行为是行政确认行为。

即市政府先确认甲屠宰场符合(或具有）从事屠宰业务的各方面的条件,然后赋予甲屠宰场专门从事屠宰的法律资格。案例分析题2

甲县政府及其工商管理部门的行为性质如何?ﻫﻫ

甲县前几年为发展山区农村经济,投巨资扶持农民栽苹果树,几年过去,苹果树开始大量结果,但由于品种以及土壤、气候等因素，该县所产苹果太小、味酸、色泽不好,因此，苹果的销路历来不好。该县有一个佳美罐头厂,其生产的“佳美”牌苹果罐头和苹果汁销路一直很好,自从县政府有关部门规定该罐头厂采购本县苹果作原料以来，销量也急剧下降。ﻫ

为了扭转这种局面，该厂决定从外地采购原料,于是与乙县某地号称“苹果大王”的种植专业户刘金龙签订了购买苹果的协议。1997年8月,刘金龙向罐头厂交付了第一批苹果,因品质优良，罐头厂非常满意,规定刘金龙继续向该厂提供苹果。因佳美罐头厂过去是县苹果最大的买家，现罐头厂不购买本县苹果作原料,对于本来就打不开销路的果农,更是雪上加霜,大量的苹果无人采,大批的苹果烂掉，果农纷纷找到政府想办法，199７年8月底,县政府一位副县长找到佳美厂厂长,规定该厂不要到外地购买苹果，用本地苹果做原料。佳美罐头厂基于公司利益，予以拒绝，县政府于是告知工商管理部门,规定其联合相关部门上路设卡堵截，严禁外地苹果进入本县市场。1997年９月2日。刘金龙按照协议的约定向佳美罐头厂交付第二批水果1万余斤,价值5000元，在路上被甲县工商部门截住,苹果被扣下,堆放在一农民的院坝里，无人看守。至9月中旬，甲县工商管理部门才许可刘金龙将苹果运往外地销售,此时,该批苹果由于霉烂、丢失,仅剩１千余斤，刘金龙损失4５00元。为了使这批苹果运往外地销售，刘金龙还支付各种费用2500元,佳美罐头厂也因原料短缺，被迫停工达两个星期,损失8万元左右。1９９7年10月底，刘金龙向甲县人民法院提起诉讼,状告甲县工商管理部门。佳美罐头厂作为第三人参与了诉讼。ﻫ根据反不合法竞争法,回答下列各问题

(1)本案中，甲县人民政府及其所属工商管理部门的行为性质如何?

(２)原告刘金龙的哪些损失和费用可以请求人民法院判决甲县工商管理部门予以补偿?佳美罐头厂的损失能否直接请求甲县工商管理部门补偿,为什么?ﻫ(3)对于甲县人民政府及其所属工商管理部门，人民法院应作何解决?

【参考答案】

(１)根据《反不合法竞争法》第7条的规定,

甲县人民政府及其所属工商管理部门的行为是政府机构的限制竞争行为，为不合法竞争行为之一种类型。ﻫ(２)根据《反不合法竞争法》第20条的规定,刘金龙苹果直接损失４500元,以及其因苹果被扣而支出的费用２500元可以一并请求甲县工商管理部门补偿。ﻫ

根据《反不合法竞争法》第20条第2款规定,佳美罐头厂的经济损失也可以直接请求甲县工商管理部门予以补偿,由于该经济损失是由于甲县人民政府及其所属工商管理部门的不合法竞争行为直接导致的。ﻫ（3)根据《反不合法竞争法》第３0条规定，

甲级人民法院除判决被告依法承担民事责任,并可以对被告处以罚款外,还应当向甲县人民政府的上一级人民政府提出司法建议，建议甲县人民政府的上级人民政府责令甲县人民政府停止其限制竞争的不合法竞争行为,并给予有关负责人员以行政处分。案例分析题3

县委和县政府的干部任免告知为什么要撤消?ﻫ

1９9７年６月,某县县委向县人大常委会党组发出免去一位同志的乡镇公司局局长职务和任命另一位同志担任该职务的告知。在县人大常委会还没有讨论这两位同志的任免事项时,县政府就发出了任命拟免去乡镇公司局局长职务的同志为县农委委员的告知，县委一位负责同志也找拟任乡镇公司局局长职务的同志谈话,让他离职就任。对于这种不按法定程序任命干部的做法,县人大常委会及时向县委提出了意见。县委常委会专门召开会议,进行讨论。随后,县委与县政府分别撤消了本来发出的告知。

问：县委和县政府违反了宪法和法律的哪些有关规定？

【参考答案】

我国宪法有关条款规定:县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会有权“依照法律规定的权限决定国家机关工作人员的任免”。按照宪法和地方组织法的规定，对县乡镇公司局局长职务的任免，应由县人大常委会履行法定手续。县委和县政府违反了上述宪法规定,因而是非法的、无效的任免，应予撤消。ﻫﻫ案例分析题4

动迁部门对张某的处置是否对的？

张某与李某签订了一份房屋买卖协议。李某将面积为3０平方米左右的两间违章搭建房子，以80００元的价格卖给张某。张某付清了所有房屋价款后，即搬入该房屋内居住。１年后该房屋所在地区的土地被征用，动迁部门仅对其酌情给付了100０元。

请问:

(1)张某能否从李某那里要回房款7０00元?

(２)动迁部门对张某的处置是否对的?

【答案要点】

（1)李某明知出卖的房屋是违章建筑,未取得合法的房屋产权,反而将违章建筑卖给张某,使张某遭受重大损失,这一买卖协议的标的自身是不合法的,因此这一协议是无效协议。按照解决无效协议的法律规定，张某有权规定李某返还购房款。ﻫ(2)根据法律规定，违章建筑不属于拆迁补偿的范围，其使用人不应得到补偿。可见，动迁部门的解决是对的的,酌情付给张某1000元已是对张某极大限度的照顾了。案例分析题５

“整顿小组”是否有权收回和拍卖书报亭的经营权

据报载,某市近年来在吸引投资方面费力不小,优化投资环境是该市吸引投资的重要准备工作之一。但是,旧书报亭破破烂烂，影响市容。于是该市决定将书报亭折旧换新。市政府专门成立了“某市报刊零售整顿工作领导小组”，决定拍卖新书报亭的经营权，并在制定拍卖政策时采用了优惠措施,对于没能获得书报亭经营权的原经营者，“整顿小组”定下来的补偿标准是每户１000元。ﻫ

20２3年９月4日,“整顿小组”将二百多个新书报亭的经营权对全市下岗工人招标拍卖，价高者得。拍得新书报亭的人，可以获得５—８年的经营权。通过拍卖，成交的最高价格达成了7.2万元,平均每个书报亭的成交价为1万多元。拍卖结束后,有33户旧书报亭经营者流标,二十多户原经营者没有参与投标。ﻫ

本次拍卖,被该市有关部门称为既“依法办事”，又“有情操作”。但在本地却引起了很大的争议,特别是引起原书报亭经营者的不满。“整顿小组”认为通过拍卖,可以把书报亭这种社会资源重新分派；而原书报亭经营者认为当初审批书报亭的时候，土地局、规划局等各个部门都批准过，五证齐全，每年也准时缴纳各种税费,历来没有人说过我这个书报亭不合法，现在为什么说拍卖就要拍卖。该市的最低生活保障线为１９2元，上万元的拍卖价格也让一些原本想经营书报亭的下岗工人望而却步。

假设以上案例发生在《中华人民共和国行政许可法》(简称《行政许可法》)实行以后,试分析回答以下问题：ﻫ(１）该案中“整顿小组”是否有权收回和拍卖书报亭的经营权,为什么？ﻫ(2)书报亭的收回程序是否合法，为什么?ﻫ(3）原书报亭经营者经营权被收回后的利益如何保障？

【参考答案】

(1)无权收回。

根据《行政许可法》第69条规定,不符合撤消行政许可的条件。而本案中的拍卖是不合法的,根据第12条第三款和第53条，不应当予以拍卖。

（2)不合法。ﻫ

由于没有进行听证程序。行政许可法第47条规定,行政许可直接涉及申请人与别人之间重大利益关系的，行政机关在做出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有规定听证的权力。

（3)根据《行政许可法》第69条，撤消不合法;根据《行政许可法》第5３条,拍卖不合法;根据《行政许可法》第４7条,没有进行听证,所以应当根据《行政许可法》第7６条,提起行政诉讼，规定补偿。案例分析题６

造纸厂的污染行为谁来管?

ﻫ

京海造纸厂因超标排污影响了周边环境，居民李某等多次找环保局解决。１9９6年2月８日,环保局对造纸厂作出罚款３00０元，责令停止排污的处罚决定。此后3个月内,造纸厂既不履行处罚决定,也未向法院起诉。起诉期过后，环保局也未向法院申请强制执行。199６年7月10日，距行政处罚决定作出５个月后，李某等人就此再次找到环保局，规定解决造纸厂污染问题。ﻫ请问:

（１)此时，环保局就原处罚决定向法院申请强制执行，人民法院是否应当受理？为什么?ﻫ（2）假如环保局不申请法院强制执行,李某等人对环保局提起诉讼，人民法院是否应当受理?为什么?ﻫ(3)假如造纸厂履行了原处罚决定,环保局是否可以对造纸厂的同一违法行为再作出吊销排污许可证的处罚决定?为什么?

【参考答案】

(1)人民法院应当受理。由于公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不起诉又拒不履行的，行政机关可以依法申请人民法院强制执行。ﻫ(2)人民法院应当受理。由于公民申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或不予答复的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。

(3）环保局可以对造纸厂的同一行为再次作出吊销排污许可证的处罚。由于根据《水污染防治法实行细则》的规定,对于超标排污的,环保机关可以给予罚款等行政处罚,假如情节严重,可以吊销其排污许可证。根据《行政处罚法》的规定,环保局在根据实际情况认为有必要的话,完全可以对造纸厂的同一行为再作出吊销排污许可证的处罚。案例分析题７

超市制定的罚款规定属什么性质？

ﻫ

李老太,家住某超市附近,她和老伴是这家超市的常客。20２３年春节前的一天，李老太和往常同样与老伴前往超市买东西。按惯例李老太负责挑选，老伴负责推车交钱。一圈下来,东西已经挑选的差不多了,老伴就推上满载货品的小车交钱去了。这时,患有糖尿病的李老太看见出口处货架上有杏干，心想:都说得了糖尿病吃点杏子好,我也不妨试试。于是就顺手拿了一包。回头一看老伴已经交完钱出去了，心里一着急，拿着杏子就往外走。

不料刚走出超市,就被超市保安抓了个“人赃俱获”。李老太和那包3块钱的杏干被保安带到了办公室。保安人员说，“我们超市有规定，5元以下商品未交款拿走者要罚1０00元。”李老太身上没有带那么多钱，只交了6０0元。忘了付款被人当作小偷,李老太自觉很没面子，回家后也没敢告诉家人。此后,茶饭不香,夜不能寐,连春节都没过好。春节后，李老太鼓足勇气找到本地工商行政管理局投诉。工商行政管理人员还没等李老太说完,就以该案为治安案件不属工商行政管理机关管辖为由,令李老太去公安机关申诉。

请问:ﻫ(１）“超市＂是否具有行政主体资格？为什么?ﻫ(2)“超市＂制定的罚款规定是什么性质？ﻫ(３)“超市"保安人员的罚款行为属于什么性质？ﻫ(4)工商部门的说法是否对的?为什么？ﻫ【参考答案】

（1)“超市＂不具有行政主体资格。由于他没有也不能得到法律、法规授权。

(2)“超市＂制定的“罚款规定"，属于无效的店堂告示。

（３）“超市"保安人员的罚款行为属于民事侵权行为。

（4）工商行政管理部门的说法是错误的。由于,工商行政管理部门有保护消费者的合法权益的法定职责。

案例分析题８

杨某等人的行为是职务行为吗?ﻫ

2023年春节期间的一天下午，G市法院法警大队副队长杨某与行政庭副庭长敖某等一行四人,身着警服、驾驶警车来到街心路口，见大街上人多车挤,便拉开警笛借人行道穿行向前。由于车速过快,将停在路边下客的一辆新“的士”的车门刮破一道口。“的士”司机上前理论，杨某称:“我们在执行公务,你为什么不让道,你自认晦气吧”!“的士”司机说:“我是替老板开车，现在新车被你们刮坏，怎么也得有个说法”。双方遂争吵起来。杨某等人又是凶又是骂，将“的士”司机推到一边扬长而去。第二天,“的士”司机找到市法院领导,规定解决问题。经法院纪检监察部门调查,杨某等人当天是开着警车去一公司老板处吃拜年饭,并非执行公务。遂决定给予杨某、敖某等警告处分，并责令由其个人补偿“的士”司机的损失。“的士”司机不服,认为人是法院的法官,车是法院的警车，应当由法院承担补偿责任。ﻫ请问：

(１）本案杨某等人的法律身份如何？

(2)本案杨某等人的行为应当认定为公务行为还是个人行为?理由是什么?ﻫ(３）本案肇事方应当承担行政补偿责任还是民事补偿责任?

【参考答案】

(1)杨某等人在本案中是公民身份。

(2）杨某等人的行为应当认定为个人行为,由于该行为与执行职务无关。ﻫ(3)本案应由杨某等承担民事补偿责任。案例分析题９

处分段某的法律依据是什么？ﻫﻫ

段某,男,４6岁,某单位人事科长。段某在当人事科长期间,于199３年4月15日,在上级主管部门批给的招工指标中,运用职权私自安插其亲友5人。对此,本单位职工潘某向上级纪检部门写信揭发,使段某受到通报批评,其私自安插的５人也被除名。之后,段某借调整工资之机，捏造、散布潘某流氓行为,致使潘某未能升级。潘某向纪律检查机关提出控告,上级主管部门给予段某撤职的行政处分。请问：处分段某的宪法根据是什么?ﻫ【参考答案】

我国宪法规定：“中华人民共和国对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利,对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或检举的权利,但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。对于公民的申诉、控告或者检举，有关国家机关必须查清事实,负责解决，任何人不得压制和打击报复”。申诉、控告、检举权是宪法赋予公民的权利。段某打击报复控告人,是对公民宪法权利的公然侵犯，理当受到处分。案例分析题1０

乡政府能否强制黄某履行兵役?

黄某,男,1９岁，农民。1９98年10月经体检、政审合格后，县征兵办公室拟定该青年到某军区炮兵师服现役。但是,黄某忽然隐匿,逃避征兵。事情发生后，县征兵办公室找到他的父母,进行说服教育。他父母始终不说出儿子的去向。后经查找,发现黄某藏在其姑母家。县征兵办公室把黄某找回，进行了批评教育。黄某拒不答话。后来了解到他逃避征集的因素重要是其未婚妻扯他的后腿，就又做他未婚妻的工作，仍未做通。根据宪法、法律的有关规定，某乡人民政府依法强制黄某履行了兵役义务。ﻫ问：某乡人民政府强制黄某履行兵役的宪法根据是什么?ﻫ【参考答案】

我国宪法第55条规定：“保卫祖国、抵抗侵略是中华人民共和国每一个公民的神圣职责。依照法律服兵役和参与民兵组织是中华人民共和国公民的光荣义务”。我国兵役法对此作了具体规定。黄某被拟定为应征公民,经体检、政审合格，应履行宪法规定的义务,依法服兵役。而他却逃避征集,屡教不改。因而某乡人民政府根据宪法、法律的有关规定,强制其履行服兵役的义务。案例分析题1１

市地质矿产局应承担法律责任吗?

20２3年3月１5日,某市地质矿产局为某村联办矿批准颁发采矿许可证，在原批准申请登记表中说明,该矿从属该镇经委，公司性质为集体，负责人为王某。同年9月，陈某伙同该矿承包人李某一同填写《某市乡镇矿山采矿许可证变更换发申请登记表》，仿造王某签字骗取了村委会、镇政府盖章后,申请变更该公司法定代表为刘某，并逐级上报。经查实,该表中“申请单位或个人”一栏空白，无申请人。在“变更因素”一栏中谎称：“因原法定代表人已调离其他岗位”。2023年9月26日，该市地质矿产局局长签署意见批准，并换发采矿许可证。请问：ﻫ(１)该变更许可的具体行政行为有效吗?为什么?ﻫ（2)假如确需要变更该许可,那么申请主体是谁？程序如何?ﻫ(3）市地质矿产局应承担法律责任吗?为什么?ﻫ【参考答案】ﻫ(1)无效。根据《行政许可法》第49条的规定：被许可人规定变更行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请，符合法定条件、标准的行政机关才依法办理变更手续。

(2)申请主体是被许可人,根据《行政许可法》第50条规定，应当提出申请;由行政机关进行审查，符合法定条件标准的予以变更。ﻫ(3）应承担责任，依据《行政许可法》第74条规定，对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的,应承担责任。

ﻫ案例分析题12

颁发食品卫生许可证属于哪类许可?ﻫﻫ

19９6年3月１日,某县卫生局在食品卫生法执法检查中发现个体户陈××患有活动性肺结核，不宜从事饮食业。于是依据《中华人民共和国食品卫生法》第26条,决定吊销其卫生许可证,责令陈某停止营业。1998年6月县卫生局发现陈某仍然从事饮食业且非法经营入口食品，县卫生局经调查发现陈某的肺结核仍未治愈且继续从事食品生产,于１998年７月２日作出决定再次吊销其卫生许可证，并追究有关负责人员对陈某颁发卫生许可证的责任。陈某学习了《食品卫生法》，结识到自己行为的错误,于是停止营业，去外地求医求诊。ﻫ

20２3年9月陈某病已治愈便返回县城，9月6日向县卫生局申请卫生许可证。县卫生局依据该省《实行(中华人民共和国食品卫生法)办法》，调查认为陈某曾两次因肺结核被吊销卫生许可证,不宜再颁发,于是在9月17日作出不予发放许可证的决定。ﻫ请问:

(1）颁发食品卫生许可证属于《行政许可法》规定的哪类许可?

(2)假如该省《实行(中华人民共和国食品卫生法）办法》规定：被吊销2次以上(含２次）卫生许可证的，以后不准申请卫生许可证，而《食品卫生法》未对“被吊销２次”的事项作出规定。对于此种情形,《行政许可法》如何规定？ﻫ(3）假如陈某第二次被吊销的许可证是以欺骗手段取得,该县卫生局依据《行政许可法》应如何解决？【参考答案】

(1)属于《行政许可法》第１2条第四款:直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范，通过检查、检测、检疫等方式进行审定的事项的许可。ﻫ（2)根据《行政许可法》第１４条，对《行政许可法》第１2条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可，所以应当依据该省制定的行政法规进行行政许可。

(３)根据《行政许可法》第６9条规定，被许可人以欺骗、贿赂等不合法手段取得行政许可的,应当予以撤消。根据《行政许可法》第7９条被许可人以欺骗、贿赂等不合法手段取得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在三年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的,依法追究刑事责任。ﻫ

案例分析题1３

对撤消律师事务所执业证书需要补偿吗?ﻫ

某省甲、乙、丙三名律师决定出资合作成立“新华夏律师事务所”,于是向该省司法厅提出口头申请成立律师事务所并提供了律师事务所章程、发起人名单、简历、身份证明、律师资格证书、可以专职从事律师业务的保证书、资金证明、办公场合的使用证明、合作协议。但被告知根据该省地方政府规章相关规定，设立合作制律师事务所必须有一名以上律师具有硕士以上学位并且需要填写省司法厅专门设计的申请书格式文本。刚好乙为法学博士，于是三人交了5０元工本费后领取了专用申请书,带回补正。次日,三人带了补正后的材料前来申请，工作人员A受理了申请,并出具了法律规定的书面凭证。后司法厅指派工作人员B对申请材料进行审查,发现申请人提供的资金证明系伪造,但其碍于与甲三人是好朋友,隐瞒了真实情况，在法定期限内作出了准予设立律师事务所的决定并颁发了《律师事务所执业证书》。１个月后，资金证明被司法厅发现系伪造,遂撤消了“新华夏律师事务所”的《律师事务所执业证书》。此间,甲乙丙三人已付办公场合租金2万元,装修费3万元。ﻫ请结合《行政许可法》规定回答以下问题:ﻫ(1)该省地方政府规章规定“设立合作制律师事务所必须有一名以上律师具有硕士以上学位”的条件是否合法?为什么?

（2)该省地方规章规定“设立律师事务所,需要填写省司法厅专门设计的申请书格式文本”是否合法？能否收取5０元工本费？为什么?ﻫ(3）司法厅对撤消“新华夏律师事务所”的《律师事务所执业证书》需要补偿吗?为什么?

【参考答案】

(1)不合法。根据行政许可法第14、15条规定,行政许可的设定应当用法律设定，尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。尚未制定法律、行政法规的,地方性法规才可以设定行政许可。而对律师事务所的成立，已有国家法律规定,地方法规是不能再加限制条件的。由于行政许可法中明确规定,地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一拟定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定公司或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。

(2）合法。但不能收取工本费,由于行政许可法第58条明确规定：行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。ﻫ(3)不需要。由于本案中导致利益损失的是由于申请人提供的资金证明系伪造,而不是由于行政机关的违法行为导致的。根据行政许可法第六十九条、七十六条规定只有行政机关违法实行行政许可,给当事人的合法权益导致损害的，应当依照国家补偿法的规定给予补偿。因此是不需要补偿的。

案例分析题14

乡政府的决定是否有效?

王某为某县铜山乡谢庄村民。199８年5月，王某由于其儿子娶亲需建一住宅房。因村里已无可供盖房的闲地,王某想把村头自家的一小块耕地作为宅基地盖房。为此,王某向铜山乡人民政府递交了申请。铜山乡人民政府接到王某申请后，派人到谢庄实地勘察了地形,发现王庄的确已无可供盖房的闲地,而王某村头那块地处在背阴面，庄稼长得并不好且面积不大。考虑到王某家及谢庄的实际情况,遂批准了王某的申请。王某于1997年9月破土动工，建造新房。ﻫ请问：ﻫ(1）铜山乡人民政府这个决定是否有效?为什么？ﻫ（2)谢某若想盖房，应向何机关办理申请手续?

【参考答案】

(１）铜山乡人民政府的这一决定是无效的,是超越职权的。根据《土管法》的规定，农村居民使用耕地建造住宅,须经县级人民政府批准。铜山乡人民政府无此权力。ﻫ（2）王某应向该县人民政府土管部门提出申请，由其批准后方可盖房。案例分析题１5

B工商局违反了行政许可法哪些规定?

ﻫ

公民A欲在其居住的社区内开办一个面向社区居民经营平常用品的零售店，向该社区所在的B工商局依法提交了相应的申请材料，但过了一个月，Ａ仍未收到B工商局的任何书面答复。在此期间，A曾多次通过熟人到B工商局及其上级行政机关多次询问此事，但均未提出正式的书面材料，也没有收到Ｂ工商局及其上级行政机关的正式书面答复。为此,Ａ欲寻求法律救济。

结合本案的案情，运用行政许可法知识,请回答以下问题:ﻫ(１）本案中，Ａ规定法律救济有哪些途径?其法律依据是什么?ﻫ（2)B工商局违反了行政许可法哪些规定？

（３)本案中，A假如提起行政诉讼,应对哪些事项承担举证责任?ﻫ【参考答案】

（1)享有行政复议和提起行政诉讼的权利。法律依据是《行政许可法》第38条规定。

（２)一是否受理申请，没有出具书面；二是时间超过期限的问题。违反《行政许可法》第32条和第42条规定。ﻫ(３)一是材料的完整、合法性；二是材料递送的时间;三是B工商局提供是否受理的凭证。案例分析题16

乡政府作出的行政拘留处罚合法吗？ﻫ

某县人民政府决定对其县境内的某村进行整体搬迁,该村村民对此并不赞同，并以各种形式表达反对。后来，该村所在地的乡人民政府以处罚抵制县人民政府决定的组织者为由,分别对该村村民甲、村民乙作出行政拘留10天的决定，并自行执行。ﻫ请问：

(1)某县人民政府的决定，是具体行政行为还是抽象行政行为?请说明理由。ﻫ（２)该乡人民政府作出并实行的行政拘留处罚是否合法?为什么?ﻫ【参考答案】

（1)某县人民政府做出的决定是具体行政行为。所谓的抽象行政行为定义为行政主体针对不特定的行政对象实行的行政行为。具体行政行为是指行政主体针对特定的行政管理对象实行的行为。其区别有以下三点标准：一方面看这个行为所针对的对象是不是特定的;另一方面,其合用效力是“一次性消费”还是反复使用；最后，看是否直接进入执行过程。该县的决定是针对特定人的,并非反复使用,并且直接进入执行阶段，因此是具体行政行为。ﻫ(2)不合法。根据我国相关法律规定，行政拘留一般合用于严重违反治安管理规范的行为人,并且只有在用警告、罚款处罚局限性惩戒违法者时才合用。并且人身罚的行使仅限于公安机关，以防止人身罚的滥用而影响公民的最基本权利。该乡违反程序,未进行警告和罚款程序,并且自身不具有对行政相对人处以人身罚的职权。案例分析题１7

本案的当事人有哪些？ﻫ

某居民区共有居民480户；1９９9年共发生入室盗窃案3０余起。2023年1月20日县公安局决定向户居民征收治安费100元,由居委会代收。因绝大部分居民不服县公安局的决定,遂委托居委会主任于２0２3年3月5日向市公安局申请行政复议。经复议,市公安局将县公安局的决定改为治安费按每月每人1元的标准收取。之后仍有350户居民不服复议决定，欲向人民法院提起行政诉讼。其他居民认为掏点钱保平安也值得,居委会主任考虑到同公安局的关系,不再出面。

请问:ﻫ(１)上述复议申请是否超过复议期限?为什么？

(2)如何拟定本案的管辖法院?ﻫ（3)如何拟定本案的当事人?人民法院对人数众多的行政诉讼如何解决?

【参考答案】ﻫ(1)未超过。根据《行政复议法》规定，申请人申请复议的期限为知道该具体行政行为作出之日起６０日内。ﻫ（２)根据《行政诉讼法》规定,行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。因此，本案可以由县公安局所在地人民法院管辖,也可以由市公安局所在地人民法院管辖。ﻫ(3)原告为3５0户居民,被告为市公安局,第三人为余下的1３0户居民。根据司法解释的规定,人民法院对人数众多的当事人诉讼应通过推选诉讼代表人方式进行。案例分析题１８

赖某能申请行政复议吗？

赖某是市教委的职工，因不服市教委关于其工资和职称问题的解决，多次到中央、省、市有关部门上访。根据上级的规定,市教委对赖某反映的问题进行复查，将复查材料呈报给省教委和国家教委。该报告载明:“关于赖某反映的问题，我委对此非常重视,经再次进行认真的调查研究，并形成了《关于赖某反映问题及解决情况》的材料,现特将此材料报请你委阅示”。赖某对此材料不服,就市教委的报告向市政府申请复议。市政府以赖某“规定复议的事项属于教育行政机关对职工的内部管理行为,不属于复议的范围”为由,作出不予受理的决定。赖某遂向市法院提起了行政诉讼。

请问：

（1)本案是否属于行政复议范围?为什么？

（2)被告裁定不予受理申请复议的理由是否对的?为什么?ﻫ【参考答案】ﻫ(1)本案不属于行政复议的范围。因其属行政机关的内部行为或称内部行政管理行为。ﻫ

拟定行政复议范围一般有“具体行政行为、违法和不妥、合法权益”三项标准。只要符合这三项标准都属于行政复议受案的范围。行政复议法明确列举了属于行政复议范围的具体行政行为共11类:行政处罚、行政强制、许可证管理、行政确权、侵犯法定经营自主权、农业承包协议、违法规定履行义务、行政许可、不履行法定职责、行政给付、其他具体行政行为侵权引发的争议。明确排除的案件有两类：不服行政处分及其别人事解决决定的、不服行政机关对民事纠纷作出的调解和其他解决的。本案，赖某不服单位的人事解决决定，属于行政复议法明确排除的受案范围。ﻫ(2)被告裁定不予受理原告复议申请的理由是对的的。

由于市教委向上级请示报告的行为属尚未成熟的行为。所谓尚未成熟的行为,重要是指尚处在行政系统内部、未最终形成的行为。由于本案市教委的“报告”需待上级主管部门审批，其内容尚未最终拟定,就该行为自身对赖的权利义务并未产生实际影响,故该行为属尚未成熟的行为。因此,不可复议也不可诉。案例分析题19

二审法院能否依据新证据直接改判本案？

县卫生局以经营发霉变质食品为由对蒋某处以罚款3000元，蒋某不服,申请复议。复议机关作出复议决定后，蒋某仍不服,又向人民法院起诉。诉讼期间被告拒不举证，也不出庭应诉。至一审法院审结前,被告始终未能提供作出具体行政行为所依据的规范性文献和事实证据。一审法院遂以事实不清、证据局限性为由作出撤消原具体行政行为的判决。被告不服,提起上诉。上诉期间,上诉人向二审法院提供了作出处罚决定所依据的规范性文献和事实依据。ﻫ请问:ﻫ(1）本案的复议机关是谁?假如复议机关审查处罚决定期，认为其依据不合法的,应如何解决？ﻫ（2)一审法院的判决是否对的?为什么？ﻫ(3）二审法院能否接受上诉人在二审期间提供的新证据?二审法院能否依据新证据直接改判本案?为什么?

【参考答案】

（1)根据《行政复议法》第２条第１款规定，本案的复议机关可以是县人民政府,也可以是市卫生局。ﻫ假如复议机关审查处罚决定期，认为其依据不合法的，应依法分别解决,即依《行政复议法》第2７条的规定解决。ﻫ(2)对的。《行政诉讼法》第32条规定。及《行政诉讼法》司法解释第26条规定，被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出具体行政行为时的证据依据;被告不提供或者无合法理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。而本案被告在一审法院审结前，始终未能提供作出该具体行政行为所依据的规范性文献和事实证据，因此,法院依据《行政诉讼法》第54条的规定，以事实不清、重要证据局限性为由作出撤消该具体行政行为的判决，无疑是合法、对的的。

(３)不能。被告履行举证责任的最后期限是第一审庭审结束前。《行政诉讼法》司法解释第３1条第3款规定,被告(本案中是被上诉人)在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的新证据,不能作为二审法院撤消或者变更裁判的根据。因此本案中,虽然在二审期间,上诉人向二审法院提供了作出处罚决定所依据的规范性文献和事实依据,并且即使这些证据是上诉人在作出具体行政行为的过程中收集的合法真实的证据,法院仍不能将其作为定案的根据,法院仍不能依据这些证据直接改判,而应当判决维持一审判决。案例分析题２0

复议期间具体行政行为要停止执行吗?ﻫﻫ

张某在某市工业专科学校附近开了一家个体餐厅。2023年6月5日，卫生防疫站对张某的餐厅进行卫生监督检查时发现：该餐厅没有20２3年度卫生许可证和从业人员健康证；两名从业人员原系乙型肝炎病携妻带者；餐厅的灶间卫生不洁、生熟不分,餐厅不消毒,大米生虫,且有少许鼠蝼。卫生防疫站根据张某的上述违法事实,作出责令停业和罚款３０0元的决定。张某对此处罚决定不服,提出复议。在复议期间，张某向卫生防疫站提出：现在是学校毕业生毕业前夕，客源充足，生意很好，暂时停止执行“责令停业”的处罚，以免导致本餐厅更大的损失。卫生防疫站对此予以拒绝。张某又以现在正在复议，谁对谁错还不清楚为由,不执行卫生防疫站“责令停业”的决定，继续经营。卫生防疫站发现后,对张某再次作出了处罚。请问：

（1)复议期间，具体行政行为要停止执行吗？

（2）张某的做法对的吗?

【参考答案】ﻫ(１)行政复议条例规定,复议期间具体行政行为不断止执行，但有下列情况之一的，可以停止执行：a被申请人认为需要停止执行的;b复议机关认为需要停止执行的；c申请人申请停止执行,复议机关认为其规定合理,裁决停止执行的;d法律、法规和规章规定停止执行的。ﻫ(2)本案复议期间,卫生防疫站和复议机关都未允许具体行政行为停止执行,张某不执行该具体行政行为是错误的。案例分析题2１

不是行政机关，是否可以成为行政复议的被申请人？ﻫ

199９年9月，某市海天饮食联合店办理了异地购买猪肉的手续，并于同年１0月开始,从某市场和个体屠户手里购买猪肉2万公斤左右，其中一部分未经检疫。海天饮食店将这2万公斤猪肉所有分给下属饭店，本地群众反映个别饭店加工出售痘猪肉。该市卫生监督检测所发现后,进行了调查，查明海天饮食联合店购买的2万公斤猪肉大部分未经检疫,并混有痘猪肉分派给下属饭店加工销售。据此，该食品卫生检查所作出了对该联合店罚款6０0０元的决定。该饮食店不服，欲对该处罚决定提起行政复议。请问:

（1)食品卫生检疫所为事业单位不是行政机关,是否可以成为行政复议的被申请人?

（２）海天饮食联合店应向哪个机关申请行政复议？ﻫ【参考答案】ﻫ(１)食品卫生检疫所是法律授予行政权的组织,可以成为行政复议申请人。ﻫ（２)海天饮食联合店应向市卫生局申请复议。ﻫ

本案例涉及到行政复议被申请人的拟定及受理行政复议的行政机关的拟定。ﻫ市食品卫生检查所是一个事业单位但也是一个法律授权行使行政权的组织。根据《行政复议条例》第２8条第3款规定：“法律、法规和规章授权的组织作出具体行政行为的,该组织是被复议人。”所以本案中食品卫生检查所是合格的被申请人。

对法律、法规、规章授权的组织申请复议，其管辖机关一般难以拟定。由于这种组织很难从名称、外表上看出其对口的行政机关,特别是这些组织同行政机关的组织方式不同样。但《行政复议条例》第十五条第一款规定：“对法律、法规和规章授权的组织作出的具体行政行为不服申请复议的,由直接主管该组织的行政机关管辖”。而根据《食品卫生法》的规定,食品卫生检查所是卫生局下属事业单位。所以本案由该市卫生局复议。案例分析题２2

本案中的复议机关是谁?

郭甲(女）与张乙(男）于1985年６月结婚,生有两个女孩,自１98７年起,郭有精神失常表现。１9８7年１2月２0日住进县精神病医院，经诊断患有癔病。１9８８年2月郭又住进县精神病医院，后又连续数次住院,均诊断为精神分裂症。１991年1２月1７日,郭甲与张乙达成离婚协议，填写了离婚申请登记书,双方对子女抚养、财产分割作了适当解决，芳草湖农场计划生育办公室审核后,以县民政局的名义给郭和张发了离婚证。后郭的弟弟以其姐姐患有精神病为由，认为芳草湖农场计划生育办公室办给离婚证违法,向县民政局申诉。

请问:

（1）本案中复议机关是谁?

（2)对离婚登记不服能否申请复议？

【参考答案】ﻫ(1)复议机关应是县民政局的上一级行政机关。从本案情况看，芳草湖农场计划生育办公室显然不具有法定的进行婚姻登记的权力。其权力来自县民政局的委托。由于根据《婚姻登记办法》的规定，由法律法规、规章授权进行婚姻登记的机关是乡、镇人民政府、街道办事处或区人民政府和不设区的市人民政府,没有规定某一级计划生育办公室可以进行婚姻登记。根据行政复议条例的规定,对受委托的组织作出的具体行政行为不服申请复议的，由委托的行政机关的上一级行政机关管辖。据此规定,本案的复议机关不应是县民政局，而是县民政局的上一级民政机关。ﻫ（２）对离婚登记不服可以申请复议。行政复议条例规定，公民认为行政机关侵犯其人身权的,可以申请复议。婚姻自主权是人身权的重要组成部分。民政部门是我国办理婚姻登记的法定主管机关，其依职权进行婚姻登记的行为涉及当事人婚姻自主权的行使,也是一种具体行政行为,对此行为不服，当然可以申请复议。案例分析题２3

李某的复议请求该不该受理?

ﻫ

１997年12月8日,李某因殴打别人受到县公安局罚款１0０元的行政处罚，并被裁决补偿受害人医疗费504元。李某在接到县公安局送达的行政处罚裁决后,既未申请复议,又不履行裁决义务。为此,县公安局依据《治安管理处罚条例》第36条规定,于1９９8年1月５日以李某拒不执行处罚裁决为由对其作出行政拘留15天的治安处罚。李某未交保证金,亦未提供担保人，县公安局于19９８年1月10日对李某执行拘留。李某当即向市公安局申请复议,认为县公安局对他作出的第一次行政处罚过重,第二次拘留程序不合法，规定复议机关改变第一次处罚,减少罚款数额;撤消第二次拘留处罚。问:

(1)市公安局对李某的复议请求(即改变第一次处罚，减少罚款数额)应否受理？李某能否就第一次行政处罚向人民法院提起行政诉讼？

(2)县公安局对李某又处以行政拘留是否合法?市公安局应做出何种复议决定？

【参考答案】

（1)市公安局对李某的第一项复议请求不应受理，由于李某已丧失对县公安局行政罚款的复议申请权。根据行政复议的有关规定,公民、法人或其他组织向有管辖权的行政机关申请复议，应当在知道具体行政行为之日起15日内提出。本案中李某在１997年12月8日接到县公安局对他作出罚款的行政处罚后，到1９98年1月10日才提出复议请求,显然已经超过复议申请期限，因此市公安局不应再受理他的第一项复议请求。同时，李某也丧失了对该处罚提起行政诉讼的权利。ﻫ（2)县公安局对李某又处以行政拘留是合法的,市公安局应做出维持的复议决定。案例分析题2４

警察不能违法拘人警察王某根据一卖淫女的指认,将正在街上行走的青年朱某带至派出所。其间，该警察多次殴打朱某，朱某被迫认可自己有嫖娼行为，警察王某及该派出所未作任何调查取证,遂将朱某行政拘留。ﻫ请问：

(1）警察王某的行为是否违反了法定程序?为什么?ﻫ(2)哪种位阶的法律规范可以设定行政拘留?其直接法律依据是什么?ﻫ(3)朱某可以通过哪些法律途径获得救济?

【参考答案】

(1)王某的行为违反了法定程序。按照《治安管理处罚条例》规定,行政拘留应由县市公安局、公安分局或相称于县一级的公安机关作出。ﻫ(2)全国人大及其常委会制定的法律可以设定各种行政处罚,限制人身自由的行政处罚,只能由法律规定。

（３)朱某可以规定复议：向该派出所的上级机关提起行政复议。也可以提起诉讼:向该派出所所在地的人民法院提起诉讼。案例分析题25

杨某能提出行政补偿吗?

杨某从某公司购进彩电５0台,已付50%的货款，后发现有质量问题，拒付余款。某公司遂举报杨某诈骗,区公安局决定对杨某拘留。经区人民检察院批准，杨某被逮捕。区人民检察院提起公认,区人民法院判决杨某构成诈骗罪，并追缴赃物。５0台彩电被法院拍卖共得款15万元。杨某不服提出上诉，后中级人民法院改判杨某无罪。杨某决定对司法机关错误羁押和追缴行为导致的损失提起补偿请求。ﻫ请问：

(1)杨某应当依据什么法律提出补偿规定?ﻫ(2)杨某应当向谁提出补偿请求?ﻫ(3)鉴于5０台彩电已被拍卖，所得款项应如何解决?

（４)对于杨某被错误羁押的损失如何计算补偿金?

【参考答案】ﻫ(1)杨某应当依据《国家补偿法》提出补偿规定。

（2)杨某应当向区法院和区检察院提出补偿规定。ﻫ(3)所得款项应当返还杨某。ﻫ（４)应当向杨某支付人身自由补偿金,每日补偿金按照上年度国家职工的日平均工资计算。案例分析题26

张某应由哪个机关来补偿?ﻫ

水沟乡人民政府委托水沟乡派出所(系子林县公安局在水沟乡设立的派出机构)对缴纳“上缴”任务确有困难的贫困户张某实行行政拘留。拘留期间,张某于夜间翻墙逃离，被值班人员王某发现,王某速喊人开车追张某。王某与同事李某、吴某在路上拦截张某,欲将张某抓回,张某反抗。吴某将张某抱住后,王某气急，狠踢张某要害，致其死亡。张某之妻早死，有一母85岁,眼瞎耳聋，有一子，患痴呆症。对张某的拘留决定后来被子林县公安局确认违法。

请问：

(1）本案补偿义务机关应当是谁?为什么?

(2)本案的行政补偿请求人是谁?

(3)补偿义务机关可否追偿?假如可以，应当向谁追偿？

【参考答案】ﻫ(1)补偿义务机关应当是水沟乡人民政府。由于本案中拘留张某的行政处罚决定实质上是由乡政府作出的，派出所是受委托实行的,受委托的组织在行使委托的行政职权时侵犯相对方合法权益导致损害的,委托的行政机关为行政补偿义务机关。ﻫ(2)本案的行政补偿请求人为张某之母及其子，为共同的行政补偿请求人。ﻫ(3）补偿义务机关可以追偿。应当向王某追偿。因王某在行使职权过程中,对张某死亡之损害有重大过失。案例分析题２7

该案应如何补偿？

20２3年3月7日，某县红庙镇农民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的两辆农用三轮车到仪封乡耿庄村非法收购棉花。当他们将收购的棉花装上车，准备驾车离开时,恰遇仪封工商所的工商执法人员到该村检查，见代甲等人正开车拜别,工商人员驱车紧追。由于道路不平、车速过快,开在前面的一辆农用车炸胎撞树，后一辆农用车为规避追尾而翻入河中。代甲与农用车一并落入水中，但人未受伤，只是棉花被水冲走。代乙从车上摔下导致伤残，部分丧失劳动能力。代丙双手截肢,所有丧失劳动能力。代丁则当场死亡。工商执法人员追到现场后,见状掉头拜别。事后,代甲等人提出国家补偿。ﻫ请问:ﻫ（１）本案的补偿义务机关应当是谁?

(2)对代甲损坏的农用车和被水冲走的棉花应当如何补偿?ﻫ（３)对代乙应当如何补偿?

（4）对代丙应当如何补偿?ﻫ(5)代丁的损害补偿请求应由何人提出?该如何补偿？ﻫ(6）代乙和代丁上有老、下有小，且均无劳动能力，对此应当如何补偿?

【参考答案】

(1)本案补偿义务机关应当是县工商局。本案工商所属于行政机关的派出机构，不具有行政主体资格,其行为视为委托,应由其所属行政机关即县工商局承担法律责任。ﻫ（2)对损坏的农用车应当修理恢复原状，如不能修复则应按损害的限度给付相应的补偿金。对于被水冲走的棉花可不予补偿。《国家补偿法》第2８条规定，导致财产损坏或者灭失的,能恢复原状，不能恢复原状的，按照损害限度给付相应的补偿金。至于被水冲走的棉花,因其不属于合法财产,国家不承担补偿责任。

(3)应补偿代乙医疗费、因误工减少的收入、残疾补偿金。误工费最高额为国家上年度职工年平均工资的５倍,残疾补偿金的最高额为国家上年度职工年平均工资的10倍。《国家补偿法》第2７条第一项规定,导致身体伤害的，应当支付医疗费，以及因误工减少的收入。减少的收入、每日的补偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的5倍。该条第二项规定,导致部分或者所有丧失劳动能力的，应当支付医疗费，以及残疾补偿金。部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的１０倍。所有丧失劳动能力的为国家上年度职工年平均工资的20倍。

(4)应补偿代丙医疗费、因误工减少的收入、残疾补偿金。残疾补偿金为国家上年度职工年平均工资的20倍。ﻫ（5)由代丁的继承人和其他有抚养关系的亲属提出补偿请求。应当补偿代丁的死亡补偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的２０倍。《国家补偿法》第6条第2款规定,受害的公民死亡，其继承人和其他有抚养关系的亲属有权规定补偿。第2７条第三项规定，导致死亡的,应当支付死亡补偿金、丧葬费,总额为国家上年度职工年平均工资的2０倍。对死者生前抚养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。ﻫ（６)对代丁生前抚养的无劳动能力的人,应当支付生活费。发放标准参照本地民政部门有关生活救济的规定执行。被扶养的人是未成年人的，生活费支付至18周岁，其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。代乙只部分丧失劳动能力,其抚养的无劳动能力的人不属支付生活费的范围。《国农补偿法》第2７条第2款规定，生活费发放标准参照本地民政部门有关生活救济的规定办理。被扶养的人是未成年人的，生活费支付至1８岁；其他无劳动能力的人,生活费支付至死亡时止。案例分析题28

仇某的补偿应如何算?

仇某系某县复合肥厂聘任厂长。2０23年6月６日,县人民检察院以仇某有挪用公款嫌疑而决定备案侦查。从６月8日起实行监视居住并被关在县农科所，限制人身自由,8月1日被刑事拘留,8月1１日被以涉嫌“挪用公款罪”逮捕,并被录像在泗阳电视台“泗阳新闻”节目和有线广播中播放。县人民检察院,对仇某的存款２.1万元作为“赃款”予以追缴。20２３年12月28日,仇某在看守所被同室关押的犯罪嫌疑人打成重伤，２02３年1月7日经医院抢救无效死亡。同日下午县检察院认为仇某不构成挪用公款罪，决定不予起诉。ﻫ请问:ﻫ(1）本案补偿义务机关应当是谁?

(2)对仇某被限制人身自由的补偿金应当如何计算？ﻫ(3)对仇某死亡应当如何补偿?ﻫ（４)仇某的“赃款”应当如何解决?ﻫ（5)对仇某名誉权的损害应当如何解决？

【参考答案】ﻫ(1）本案的补偿义务机关应当是县人民检察院和县看守所。本案属于检察机关的自侦案件，最后检察机关又作出了不予起诉的决定。属于《国家补偿法》第1９条规定的错拘、错捕行为。对于受害人被错误羁押的损害应当由检察机关承担补偿责任。但仇某在看守所被打致死，看守所有失职之错，应对其死亡承担补偿责任。ﻫ(2）仇某被限制人身自由的期间应当自２０23年6月８日起，2０23年1月７日止计算。每日补偿金为国家上年度职工日平均工资。《国家补偿法》第26条规定,侵犯公民人身自由的,每日的补偿金按国家上年度职工日平均工资计算。

（3)应当补偿仇某死亡补偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的２0倍。对其抚养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。《国家补偿法》第27条第三项规定,导致死亡的，应当支付死亡补偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的20倍。对死者生前抚养的无劳动能力的人,还应当支付生活费。ﻫ（４)“赃款”应当返还。《国家补偿法》第２８条第一项规定,处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的，返还财产。

(5)应当在侵权行为影响的范围内,为受害人消除影响、恢复名誉，赔礼道歉。《国家补偿法》第30条规定,导致受害人名誉权、荣誉权损害的，应当在侵权行为影响的范围内,为受害人消除影响、恢复名誉,赔礼道歉。

ﻫ案例分析题2９

朱某能提出补偿吗?

朱女，26岁,在县城打工。19９8年1２月2７日晚,她和男朋友沈先生正准备休息时,忽然被剧烈的踢门声惊醒,紧接着几个不速之客冲进家来自称是派出所的，要她们穿好衣服跟他们走。朱女被这一突如其来的事情弄懵了，直至被带进派出所才知道，公安人员怀疑她是卖淫。五天后,公安人员带着朱女来到乡下老家，将其６万多元的存款和价值１.２万元的音响VＣＤ、手机等物品进行了没收，并以５000元的价格卖给了别人。为了不背卖淫的名声，朱女无数次找县公安局讨说法,不料在2023年1月16日却收到了县公安局作出的行政处罚决定书和行政没收决定书。ﻫ请问:

(1）本案朱女可否单独就国家补偿直接提起诉讼?

(2）本案如在行政补偿诉讼中是否合用调解?

（３)朱女被羁押期间的补偿金应当如何计算?

(4)朱女存款和物品应当如何补偿?

（５)朱女可否规定精神损害补偿?ﻫ（６）如判决生效后,公安局拒不履行判决义务,法院可采用什么措施?ﻫ【参考答案】

(1）不可以,应先经确认程序。依《关于审理行政补偿案件若干问题的规定》第21条第四项规定,补偿请求人单独提起行政补偿诉讼,加害行为为具体行政行为的，该行为须已被确认为违法。

（2)可以合用调解。最高人民法院《关于审理行政补偿案件若干问题的规定》第30条规定，人民法院审理行政补偿案件在坚持合法、自愿的前提下,可以就补偿的范围、方式和补偿数额进行调解。ﻫ(3）每日的补偿金按国家上年度职工日平均工资计算。《国家补偿法》第2６条规定，侵犯公民人身自由的，每日的补偿金按国家上年度职工日平均工资计算。

(4)存款应当返还。被变卖的财物应当按市场价格补偿相应价款。《国家补偿法》第2８条第一项规定,处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的,返还财产。财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款。应当注意的是,此处为“拍卖”，案中为“变卖”且价格明显低于市价，因此不能按变卖价而应按市场价格计算。ﻫ（５）不可以。精神损害不属于国家补偿范围。类似情况,应根据《国家补偿法》第３０条规定在侵权行为影响的范围内,为朱女消除影响、恢复名誉并赔礼道歉。ﻫ(6)可以采用以下措施：

①告知银行从公安局的账户内划拨朱女的存款和补偿金。

②从履行期满之日起,对公安机关按日处50元至1０0元的罚款。

③向上一级公安机关或者监察、人事机关提出司法建议。

④拒不履行判决，情节严重构成犯罪的,依法追究主管人员和直接负责人的刑事责任。ﻫﻫ案例分析题3０

刘某的损害能得到救济吗？

1995年１0月，刘某伙同别人聚赌，并提供赌具。１0月２９日,公安派出所接到举报后,派出干警抓获了正在实行赌博的刘某等人。刘某被抓到派出所后受到捆绑并遭个别干警殴打,致胸部、背部软组织挫伤,双腕部皮肤擦伤。当晚，刘某等人被拘留。10月30日县公安局作出对刘拘留13天，罚款1２00元,没收赃款35３元的处罚决定。刘不服,于１1月1日向市公安局提出申诉。市公安局作出维持县公安局处罚的决定。刘不服，向法院起诉。

请问:ﻫ(1)刘某的哪些损害可以通过行政补偿得到救济？

(2)本案的补偿义务机关是县公安局还是市公安局？为什么?

【参考答案】

（1）刘某的损失只要是县公安局干警违法行使职权导致,就可依法获得行政补偿；若损失是由合法行政行为引起的，就不能通过行政补偿途径获得救济。就刘某的损失来讲，可分为几部分：一是公安机关的处罚决定引起的;二是县公安局个别干警对刘某的殴打导致的身体伤害；三是刘某聚众赌博,事实清楚，证据充足,县公安局的处罚是对的合法的,刘某对这部分损失自负。而公安局个别干警殴打刘某并导致的伤害，因其干警的行为违法，可通过行政补偿途径获得救济。ﻫ（２）本案的补偿义务机关是县公安局。由于《国家补偿法》规定,经复议机关复议的,最初导致侵权行为的行政机关是补偿义务机关；复议决定加重的，复议机关对加重部分履行补偿义务。本案刘某的伤害是县公安局干警导致的，市公安局复议时，只维持原裁决，没有加重处罚。案例分析题３１

钱某在生意上的损失能否得到补偿？ﻫﻫ

钱某为某市一个体工商户,从事服装生意,月收入上万元。因仗着自己财大气粗，钱某在市场上得罪了许多竞争对手。在一次税务大检查当中,税务局收到许多举报,称钱某偷漏税款严重。负责钱某所在市场税收检查的税务所派出几名工作人员将钱某强行拘留,关在税务所办公室中,令其交代偷漏税款的违法行为。钱某一口咬定自己未偷漏税款,税务所对钱某的账簿进行检查，发现其的确未偷税款,遂于钱某被拘后的第１0天将其释放。钱某对此不服,以税务所的上级机关市税务局作为被告，诉至人民法院。试问：

(1)本案人民法院是否应当受理?为什么?

（２）假如法院受理，本案应当如何解决?假如不受理,应采用什么措施?ﻫ（3）假如钱某起诉的同时提起行政补偿诉讼,国家应否补偿?依何标准给予其补偿?钱某被拘1０天内给生意导致了近五千元的损失,能否得到补偿?为什么？

【参考答案】ﻫ(1）本案应当受理。根据《行政诉讼法》的规定,对有关行政机关非法拘留、限制人身自由引起的诉讼，法院可以受理。本案的税务机关无权剥夺钱某的人身自由,属于非法拘留。ﻫ(2)人民法院受理后,应当依法确认税务局的行政行为违法，并根据相关法律作出判决，对此非法行为给予处罚。

（3)国家应当补偿,补偿的标准依《国家补偿法》的规定，按上一年度国家职工日平均工资的水平给予补偿。钱某生意上的损失属于间接损失,国家不予补偿。案例分析题32

李某最迟可在何时提出国家补偿请求?

李某系私营公司的厂长。１99８年8月27日，李某因与别人发生经济纠纷而被本地某区公安分局刑事拘留。9月９日,该区人民检察院批准将其逮捕。11月17日，区检察院对他提起公诉。１2月13日,该区人民法院经审理认为，检察院以诈骗罪起诉李某证据局限性,宣告李某无罪。区检察院对此判决提出抗诉。在市中级人民法院审理此案期间，市人民检察院撤消了抗诉决定。１9９9年2月３０日,市中级人民法院裁定终止本案审理。该公司因厂长被羁押，自1998年5月停产。1999年６月1日，该区工商局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销了该厂营业执照。李某被释后曾就吊销营业执照一事提出行政复议申请，但市工商局维持了原决定。请问：ﻫ(1)李某就公司被吊销营业执照导致的损失提出补偿请求，补偿义务机关是谁？可供李某选择的法定补偿程序有哪些?

(2)该区工商局作出吊销营业执照之前，应当依法告知公司享有何种权利?ﻫ(３）对于人身自由限制的损失，李某最迟可在何时提出国家补偿请求?ﻫ【参考答案】ﻫ（1）该区工商行政管理局为补偿义务机关。李某可直接向该区工商局请求补偿,假如对答复不满意可再申请复议或提起行政诉讼。李某也可直接提起行政复议，同时提出补偿请求,如对复议决定不服,还可提起行政诉讼，也可直接提起行政诉讼,并在诉讼中一并提出补偿请求,但未经向该区工商局请求补偿不得单独提起行政补偿诉讼。

（２)根据《行政处罚法》第３1、４2条，应告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知其享有申请回避、申辩、陈述事实、提出证据、申请举行听证、申请行政复议、提起行政诉讼等权利。ﻫ(3)最迟在2023年11月３0日前提出补偿请求。ﻫ

《国家补偿法》规定：“补偿请求人请求国家补偿的时效为两年,自国家机关及其国家工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算,但被羁押期间不计算在内。”ﻫ

本案中，１99９年1１月30日市中级人民法院裁定终止本案的审理,第一审法院的判决发生法律效力。所以区公安局，区检察院的行为被确认为违法的时间应为19９９年11月３０日。

ﻫ案例分析题3３

市财政局的处罚是否恰当？ﻫﻫ

东方股份有限公司于1996年7月1日成立。其发行股票金额为5０00万元,每股面值1万元,总共计5000股。由于该公司前景良好，经国务院证券部门批准后,股票以每股1．2万元的价格溢价发行，溢价款1０00万元列入公司积金。公司成立后的第一年，由于领导层经营不善，公司亏损3００万元。领导层为保住东方股份有限公司的信誉，就从公积金里面拿出2０0万元作为股东年终生产分红。1997年公司改变经营战略，开拓海内外新市场。实行严格的内部管理,结果全年共获利润3000万元。于是,公司提出了２００万元列入公司法定公积金,填补１99６年从公积金取出用于公司分红的200万元。又拿出10０万作为职工福利。1998年1月,东方股份有限公司所在地的市财政局在对该公司进行财务审计过程中,发现东方公司没有按法律规定提取公积金和公益金，于是对其罚款1５万元。东方公司对处罚不服，就向该公司所在地人民法院提起诉讼。

请问：

(1）东方公司哪些行为违反了公司法?

(2）市财政局的处罚是否恰当?为什么?ﻫ【参考答案】

（1）非法动用公积金。盈余公积金和公益金的提取不符合法定比例。ﻫ(２)不适当。应当责令如数补足应当提取的金额，并可对公司处以１万元以上1０万元以下的罚款。

根据与理由：ﻫ①公积金是为巩固公司资产和扩大生产经营规模、加强公司信用而设立的分为资本公积金和盈余公积金，根据《公司法》第178条的规定，资本公积金的来源重要以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入,例如资产评估增值,接受赠予的财产等。本案中,东方公司的公积金是通过溢价发行股票而取得的资本公积金，而非经营所得。所以,不能用于填补亏损,也不允许作为红利分派给股东。东方公司的分派行为违反了上述规定。盈余公积金称为法定公积金，是在公司本年度结算有盈余时，在缴纳各种税款,填补前期亏损之后，按照法律的规定提取的公积金。公益金是指公司按公司法规定的比例,从公司当年税后利润中提取并建立的用于公司社会保险和本公司职工集体福利事业的基金。《公司法》第177条规定。本案中，东方公司1996年亏损300万元，公司应先用１997年的利润填补亏损后,再从剩余的2700万元中提取法定公积金和法定公益金。按照法律规定,法定公积金应提取２７0万元,法定公益金应至少提取１３5万元。而东方公司仅提取了2０0万元公积金、10０万元公益金,是不符法定比例的。ﻫ②根据《公司法》第２16条规定。“责令如数补足应当提取的金额,并可对公司处以一万元以下的罚款。”案例分析题３4

该行政处罚犯了哪些程序上的错误?

19９9年８月12日,某市一卫生防疫站的执法人员到徐某的个体糕点加工房进行食品卫生检查时，发现其加工房脏乱,地板有油腻，案板上有苍蝇；加工用品及食品容器有油垢;室内放有变质食品，工作人员操作时未穿戴工作衣帽等违法事实。对此,防疫站执行检查人员当场对徐某作出暂扣卫生许可证,罚款３0０元的行政处罚。徐某当时就认为处罚太重，问道:“凭什么处罚这么重?”防疫站的执法检查人员指着徐某的加工房说：“凭什么?还用问吗?你看这屋像什么，脏兮兮的!”执法人员在处罚决定书上签了字,并当场交给徐某后便离开了徐某的加工房。请问:

本案中卫生防疫站的执法人员在作出行政处罚时犯了哪些程序上的错误?为什么?ﻫ【参考答案】

本案卫生防疫站的执法人员作出行政处罚时，违反了《行政处罚法》的有关程序规定,重要体现在两个方面:

（1）《行政处罚法》规定，行政机关在作出行政处罚决定前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享受的权利。本案中，执法人员未积极告知,并且在被处罚人徐某询问时,仍不说明处罚的事实、理由及依据，违反了法律规定。根据《行政处罚法》第41条规定，行政处罚决定不成立。

(２）执法人员当场对徐某作出行政处罚时，由于从处罚决定看,该案不合用当场处罚程序。根据《行政处罚法》的规定，当场处罚合用的条件是:A违法事实确凿并有法定依据;B

合用的范围限于警告或者对公民处以50元以下，法人和其他组织处以100０元以下罚款。本案执法人员作出的处罚是暂扣卫生许可证，对徐某罚款３00元，因此不能合用当场处罚程序。

ﻫ案例分析题35

吴某是否有权当场对陈某作出行政处罚?ﻫﻫ

某市工商局执法人员吴某,在执行公务过程中对公民陈某的违法行为当场处以100元罚款。在处罚当场吴某并未交付陈某行政处罚决定书,而是声称改日由陈某去工商局领取，并规定陈某当场缴纳罚款。陈某不服,但吴某不予理睬,并声称如不服则加重处罚。ﻫ试析：

(1）吴某是否有权当场对陈某作出10０元罚款的行政处罚?说明理由。

(2)假设吴某有权当场处罚，他有哪些违法行政行为？ﻫ(3）陈某有何救济途径？(假设简易程序的合用合法）ﻫ【参考答案】

(1)吴某无权对公民陈某当场处以1０0元罚款。

根据《行政处罚法》的规定,当场处罚合用简易程序,仅限于违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下,对法人或其他组织处以1００0元以下罚款或者警告的行政处罚。本案中，执法人员吴某无权合用当场处罚的简易程序对公民陈某处以100元的罚款。

(2)假设吴某有权对陈某进行当场处罚，他的行为也违反了行政处罚法关于简易程序的有关规定:ﻫ①吴某未向当事人陈某交付行政处罚决定书的行为是错误的。ﻫ《行政处罚法》规定，执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示执法身份证件，填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书，并应当当场交付当事人。

②吴某对陈某不服罚款决定的声明不予理睬的行为是错误的。ﻫ

根据《行政处罚法》有关规定,当事人对处罚有异议或拒绝缴纳罚款的，执法人员应将当事人违法行为告知某有管辖权的行政主体,由该行政主体按一般程序解决。

（3)陈某可选择复议或提起诉讼。

《行政处罚法》第35条规定,当事人对当场作出的行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。案例分析题36

哪些地方违反了行政处罚法的规定?

郭甲是运煤司机,一日运煤通过3０9国道某交通检查站时,执勤人员宋丙（身着交通警察制服,佩带执勤袖章)向郭甲走过来,递给了郭甲一张处罚决定书,说：“交２0元钱再走。”郭甲接过处罚决定书，见上面印的所有内容是:根据有关规定罚款20元。决定书印着某省某市交通大队的印章。郭甲对宋丙说：“为什么要罚我?”宋丙说：“你超载。”郭甲辩称:“我只拉半车煤,怎么就超载？”宋丙不耐烦地说：“让你交你就交，口罗嗦什么”。郭甲说:“不说清楚,我就不交”。这时,宋丙又递过一张处罚决定书,并说：“就你这态度,再罚2０元。”郭甲怕争辩不下,又要罚款，只好交了4０元钱拜别,宋丙未出具收据。ﻫ问:本案中的行政处罚行为哪些地方违反行政处罚法的规定？

【参考答案】ﻫ

本案中交通检查站执勤人员宋丙对司机郭甲所实行的罚款的行政处罚违反了行政处罚法的规定，具体体现在以下几个方面:ﻫ（１)罚款决定没有事实根据。行政机关实行行政处罚,是以当事人的确存在违法行为为前提的，违法行为的构成又以存在违法事实为条件。因此,作出行政处罚，必须一方面查明当事人是否有违法事实。行政处罚法第3０条明确规定,对于违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚，行政机关必须查明事实;违法事实不清的,不得给予行政处罚。本案中宋丙对郭甲所实行的罚款行为，没有对事实进行查实,是在没有事实依据的情况下作出的处罚。ﻫ（2）未向当事人郭甲说明理由和告知权利，直接给予处罚。行政处罚法第3１条规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法所享有的权利。本案中宋丙未对郭甲说明任何事项,就直接交付了罚款决定书。

（３)不听取郭甲的陈述和申辩。根据行政处罚法第6条和第3２条的规定,当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充足听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳；行政机关不得由于当事人申辩而加重处罚。本案中宋丙不仅不听取郭甲的申辩,反而因郭甲的申辩对其加罚2０元。

(４）处罚决定书的内容不符合行政处罚法的规定。行政处罚法第３4条第2款对当场处罚的处罚决定书应载明的事项作了具体规定，当场处罚的行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称，并由执法人员署名或者盖章。本案是合用简易程序,即当场处罚程序进行的罚款，其处罚决定书只有罚款数额和行政机关印章两项，其他事项没有载明；决定书中“根据有关规定”字样不能作为处罚依据,处罚依据应当明确具体，写明根据哪部法律、法规的哪一条款。ﻫ(5）实行处罚有告知当事人复议与诉讼的权利。对行政处罚不服,当事人有权申请复议或者起诉。在处罚过程中,执法人员应告知当事人申请复议和起诉的权利,以及申请复议或者提起诉讼的期限。行政处罚法第39条规定,行政处罚决定书中应载明不服行政处罚决定,申请复议或者提起行政诉讼的途径和期限。本案中行政处罚决定书中没有载明此项内容，宋丙也未口头告知郭甲。ﻫ(6)当场收缴罚款未向当事人郭甲出具收据。行政处罚法第49条规定，行政机关及其执法人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据；不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款。本案中宋丙收缴了郭甲当场缴纳的４0元罚款后，未向郭甲出具省级财政部门统一制发的收据。案例分析题37

精神病人有刑事责任能力吗?ﻫ

被告人高某，男,32岁，农民。高某的父亲因病死亡，被告人高某怀疑其父是服毒自杀。其兄到大队部开火化尸体证明时，将高某的怀疑向本村党支部书记周某作了说明。周立即将这一情况报告了公安机关。经尸体检查确认,其父确因病死亡,对此,高某认为，周某是串通有关人员借机故意整他，便买了一把菜刀，窜入周家，用菜刀向周的头部、颈部猛砍数刀,致周某当场死亡。一审人民法院在审理此案时，发现高某精神异常，对其进行了司法精神病鉴定，结论是高某在实行杀人行为时，患有幻觉妄想型精神分裂症，高在妄想支配下，对自己的行凶杀人行为不能辨认和控制。据此,法院认为对高某不应追究刑事责任。

请问:法院的做法是否对的？对高某应如何处置？ﻫ【参考答案】ﻫ

本案事实上是精神病人的刑事责任能力问题。所谓刑事责任能力，是指一个人辨认和控制自己行为的能力,即一个人辨认自己行为的性质、意义和后果并自觉地控制自己行为的能力。行为人只有在具有这种责任能力的情况下,故意识地实行危害社会的行为，才干构成犯罪，并对自己的行为负刑事责任。我国刑法第18条第1款规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候导致危害结果,经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。根据我国刑法的规定,无责任能力的精神病人必须同时具有以下三个条件：

(１)行为人在实行危害社会的行为时患有某种真正的精神病。这是确认行为人无责任能力的医学标准。ﻫ(2）行为人在行为时由于精神病不能辨认或控制自己的行为。这是确认行为人无责任能力的心理学标准。ﻫ（3）须经法定程序鉴定确认。无责任能力的精神病人导致任何危害结果,均不负刑事责任，但并不表白对其行为听之任之，我国刑法第18条规定，对导致危害结果的无责任能力的精神病人,应责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；必要时由政府强制医疗。ﻫ

本案中,高某在实行杀人行为时,处在精神病状态，对于