融资担保项目审核与担保法律风险控制

融资担保工程审核与担保法律风险控制中国社会科学院法学研究所民法室谢鸿飞目录导言专题一：融资担保工程的审核〔一〕尽职调查〔二〕审核程序专题二担保风险的实体控制专题三担保风控实例分析通过商业开展解决信用问题资本主义生产过程越开展，它就越不能采用作为它早期阶段特征的那些小的哄骗和欺诈手段，这些狡猾的手腕在大市场已经不合算了，那里时间就是金钱，那里商业道德必须开展到一定水平，其所以如此，并不是出于对伦理的狂热，而纯粹是为了不白费时间和辛劳。——马恩?资本论?有关商业信用的洞见：管仲、司马迁、苏格兰启蒙传统、孟德斯鸠导言1：担保是信用担保公司三大功能:资金配置功能、风险配置功能、信用增级1、担保公司的信用担保担保公司的业务经营是在银行信用之外的信用补充——宏观上：降低交易的信息不对称程度——微观上：给客户提供信用增值效劳2、客户的信用资源资产与人脉公司长期资金来源资本市场(中长期金融市场)股权市场普通股优先股期权股认股证书……债务市场公司债券可转换债券商品债券商业票据欧洲货币债券……普通商业贷款银团贷款租赁融资贸易信贷……证券市场商业贷款政策性信贷政府出口信贷世界银行/地区发展银行政策性贷款……导论2、担保也是期权互换〔swap〕银、企、保三方期权互换1、担保机构对银行出具担保合同，是出售一种期权。担保期权是以担保资本和风险控制能力等无形资产为根底资产的衍生金融产品。2、中小企业对担保机构的反担保也是一种期权，它是以中小企业信用资源为根底资产的衍生金融产品。中小企业的反担保期权比较分散，价值较低，需交纳一定担保费作为期权费，加上政府间接的风险补偿政策，才能等价交换到担保机构出售的期权导言3：担保业的现状与前景〔一〕现状1、行业特点——开展与中国金融体系关系密切，中小企业所获得贷款仅信贷总额的16%；——政策担保与商业担保并存，由政府主导型向市场主导、政府引导型转2、业务特点：——担保业务收益低〔保费多为担保额的2%左右，评审费0.3%；公证费都有企业支出。取决于个案〕——抗风险的能力低，风险大——介入行业多〔二〕担保公司的前景：风险控制与业务创新1、委托贷款2、发债担保3、投资与担保〔期权担保〕4、中小企业集合债5、工程保函、诉讼保函6、BT融资担保6、资产证券化、担保资产证券化……二、担保风控现状我国担保资金的平均放担保放大倍数只有2.53倍，而日本己经做到60倍，美国也在30倍。我国统计担保损失率为每0.21%，远低于财政部规定的法定损失率〔初期为2%，后提高至5%}上海平均每100家企业大约只能获得1.4次担保，而日本每100家企业每年约有25次担保专题一：担保风险的程序控制一、对债务人的尽职调查〔一〕导言：温州地下钱庄的尽职调查手段6C品德〔Character)能力〔Capacity)资本〔Capital)担保〔Collateral)环境〔Condition)控制〔Control)银行：LAPP资产流动性(Liquidity)、活动性(Activity)、盈利性(Profitability)、潜力(Potentialities)三品：人品、产品、抵押品四表：能耗表、工资表〔包括社会保险〕、纳税表、银行收入明细表〔二〕担保公司的核心竞争力1、资产实力和流动性2、风险管理能力——风险管理体系的完备性和有效性〔三〕债务人的特征1、家族性〔股权结构和管理结构〕2、财务管理不标准〔多套报表和资金体外循环〕3、信用意识不强4、注册资本偏少，隐形债务多5、社会关系裙带化担保品种风险控制机制分类表担保类别担保品种风险程度一般贷款担保项目贷款担保，如房地产开发贷款担保、过桥担保大

小流资贷款担保贸易融资担保国内贸易融资担保，如银行承兑汇票担保国际贸易融资担保，如信用证担保、进出口押汇等银行保函担保主要是贸易类保函，如投标、履约、预付款工程担保投标、履约、预付款、维修、保留金、付款、业主支付担保诉讼保全担保诉前、诉中保全担保金融产品担保保本基金担保、信托产品担保等再担保对担保机构本身或其担保项目的担保

考察中小企业的10个关键点盈利模式行业开展情况产业链中的位置老板与团队核心竞争力与开展前景销售回款与原材料采购流动性及现金盈利能力〔成长性〕企业贷款情况股东、高管个人信用记录G、法人授权委托书2、管理水平调查A、主要领导人素质〔法定代表人或实际控制人、总经理学历、经历、业绩、信誉度、爱好、婚姻和健康状况等〕B、股东之间的关系〔合作是否愉快，经营目标的一致性〕C、管理团队和员工队伍结构〔人员是否精干、工作态度如何、队伍是否稳定〕〔3〕经营情况调查A、行业状况〔政策环境、现状、开展前景，在同行业的地位〕B、经营模式和开展思路〔业务特点和战略方向〕C、经济实力〔企业及关联方的有形净资产和无形资产〕D、开展变化〔连续几年的经营情况比照〕〔4〕财务状况调查A、货币资金〔存在形式，分布状况，是否与业务特点相适应，抽查一笔资金业务凭证，看资金管理是否标准〕B、应收类帐款〔分析应收帐款和预付帐款，看其对主要客户和供给商的依赖度，必要时，可寻求证实；分析其他应收款，看出资是否真实〕C、存货〔分布地点，与仓库内实物是否大数一致，疑问时，套问仓管工人〕D、固定资产〔分布地点，与主要实物是否一致；使用状态；分析构成，看哪些能设置为反担保物〕E、无形资产〔存在形式，计价和摊销是否合理〕F、短期借款〔分布银行，到期时间，有无抵押，银行授信变化〕G、长期借款〔分析形成原因，与投资或开展是否相适应〕H、实收资产〔查看会计事务所的验资报告〕I、资本公积〔分析形成原因，计价是否合理〕J、销售收入〔分析变化趋势，是否与现金流匹配K、费用〔分析工资、水电费等变化情况，是否与生产经营相适应〕L、投资收益〔投资是否真实，是否收到货币资金M、营业外收入〔是否真实〕〔5〕重大事项调查A、多元投资情况〔与主业无关的重大投资〕B、诉讼情况〔诉讼对正常经营的影响〕访谈关键人1.访谈对象〔1〕担保经办人员〔2〕财务负责人〔3〕企业法人代表〔4〕主要经营者或业务主管〔5〕其他员工关键人的访谈必须分别进行2．访谈重点企业历史沿革、股本结构及股东背景介绍、企业组织结构和人员状况、行业背景、经营模式、主营业务及竞争优势、本钱费用及应收款控制管理方式、业绩考核方法、资产和负债状况、贷款用途、还款来源、反担保措施、地方政府支持力度等。考察现场1、考察现场办公场所、生产场所、经营场所、商品存放仓库、提供个人连带保证的个人居住地。2、考察目的：〔1〕通过现场考察，掌握以上经营现场的地理位置、面积、权属、价值；〔2〕通过观察经营场所现状、人员、办公设施、机器设备、原辅材料配备等细节，初步判断企业实际生产经营规模是否与报表反映数据相匹配；〔3〕感知企业和个人的经济实力和企业的持续经营能力审查方法与查账技巧〔一〕审查方法1、表账相对、账账相对〔资产债表、损益表、现金流量表〕2、随机抽查账证相对、账物相对3、向银行查询〔流水、余额〕4、通过审计师事务所向税务部门查询纳税与收入是否匹配〔二〕审查技巧1、必须看原件、看凭证2、力求第三方印证〔如银行、上下游客户〕3、有重点、不求精确求正确经营净现金=净利润+折旧+摊销+预收款增加额-应收款增加额-存货增加额-预付款增加额。速动比率=〔流动资产-存货-预付账款-待摊费用〕/流动负债总额×100%流动比率=平均流动资产/平均流动负债营运资本需求量比率=〔平均流动资产-平均流动负债〕/平均总资产总资产周转速度=销售收入/平均总资产存货周转天数=365/(销售收入或销售本钱÷平均存货)应收款周转天数=365/(销售收入÷平均应收款)或有负债审查1、相对有效的方法是在访谈关键人时，让不同访谈对象对企业对外担保问题的答复并结合企业实际控制人的经营风格来判断和总结。2、如果有非关联企业为该企业提供了信用担保，务必摸清是否提供了互保。3、了解上下游客户或同行企业4、走访第三方信用反担保单位并核查相关资料5、与贷款行客户经理沟通〔二〕借款用途和还款来源调查〔1〕借款用于什么〔用途是否合法、合理〕〔2〕借款额度〔申请额是否合理〕〔3〕用款期限〔时间是否合理〕〔4〕还款的第一来源〔借款到期时大致现金净流〕〔5〕还款的其他来源〔临时融资能力如何〕(6)还款能力审查的要点资产负债；速动比率；经营业绩；资金周转库存结构；担保资源〔三〕反担保措施调查〔1〕反担保要求A、担保物所有权清晰且无争议B、担保物容易评估C、能够快捷、低本钱地实现担保物权D、能触动借款人的利益三、调查结论〔1〕审批表A、根本信息〔公司名称、注册资本、净资产、借款总额、贷款银行、期限、用途、送审要求等〕B、工程根本情况及反担保措施〔公司简介、股权结构、业务特点、财务信息、借款用途或发放方式〕C、工程经理意见〔风险提示、调查结论〕D、各级意见E、执行情况〔会员费、担保费、资料移交情况〕〔2〕调查报告主要内容包括：企业根本情况、管理情况、行业和市场情况、关联企业介绍、资信情况、财务状况、资金需求分析、风险分析及防范措施、特别事项说明、工程调查意见等广东某融资担保公司的评分体系0定量指标定性指标00企业信用等级00反担保措施0A融资担保公司承保范围0二、担保的程序控制〔一〕担保业务流程1、企业申请2、担保受理3、工程初审4、工程复审5、总经理办公会审议通过。单个企业或相互关联企业担保工程金额超过公司实收资本10%〔含10%〕，单笔业务担保期限超过一年的须经公司董事会审议通过。6、出具担保意向书7、签订担保合同8、抵押登记9、担保收费10、发放贷款11、保后管理12、代偿和追偿、担保终结〔二〕工程评审1、分级审批权限2、内部评审〔1〕审核方式〔集体会议和评审小组〕〔2〕审核内容A、企业股权结构B、企业开展历程C、企业管理状况D、企业工程情况E、企业借款用途G、企业提供的反担保措施情况〔3〕律师与法律参谋提供参考意见操作程序1、交叉监督-AB角评审工作制，工程经理B角对工程经理评审工作、评审报告和担保方案进行监督、证实、校对和补充2、复审复核—风险部工程经理以公司风险总控为目标，以宏观、共性手法，从工程合规性、合法性、可行性三方面对工程经理的担保方案进行审查，从不同角度提出风险点，完善风险解决方案3、担保工程评审会集体审议决策—审保别离、横向制衡。评审委员会由担保机构中负责工程评审、风险管理、法律事务、方案财务、业内专家等有关人员担任委员，评审会既要对担保工程的有权审批人起到智力的支持作用，又要起到制约作用5、总经理办公会评审：?担保工程评审会议纪要??担保工程评审意见书??总经理办公会议决议?〔办公会成员签署意见〕需上报公司董事会审议通过的担保工程，公司董事会评审?担保工程评审意见书?〔董事会成员签署意见〕出具?董事会决议?。6、出具担保意向书：?担保意向书?7、签订相关担保合同：?委托保证协议??抵押反担保合同??质押反担保合同??反担保保证书??财务监管协议??保证金管理协议?8、正式签订合同?合同登记表??担保费认缴单?9、抵押登记与银行签订保证合同：?保证合同?〔银行固定格式〕

10、收取担保费11、发放贷款：?担保业务联系单??贷款担保台帐?12、保后管理?担保工程检查报告??担保到期通知函??担保工程展期〔逾期〕报告?13、代偿和追偿14、担保终结：?还贷凭证?〔复印件，银行固定格式〕?免除担保责任确认表?〔三〕保后管理与风险处置三分贷，七分管1、担保分类正常：交易对手能够履行合同或协议，没有足够理由疑心债务本金及收益不能按时足额归还。关注：尽管交易对手目前有能力归还，但存在一些可能对归还产生不利影响的因素。次级：交易对手的归还能力出现明显问题，完全依靠其正常经营收入无法足额归还债务本金及收益，即使执行担保，也可能会造成损失。可疑：交易对手无法足额归还债务本金及收益，即使执行担保，也肯定要造成较大损失。损失：在采取所有可能的措施或一切必要的法律程序之后，资产及收益仍然无法收回，或只能收回极少局部。〔四〕保后管理的方式A、现场检查B、非现场收集信息(分析报表，红盾网、税务网、法院网，借鉴银行贷后管理信息，有关人士的评价等)〔四〕保后检查主要内容A、资金使用〔主要是向放款银行获取资金提取情况〕B、经营环境及策略的变化〔经济环境变化对企业经营影响；工程进展是否与方案一致；有无重大投资或经营策略变化；是否存在重组或分立情况；有无对外担保或经济纠纷等〕C、反担保措施及反担保物价值变化〔抵、质押物是否存在并完好无损；市场变化对其价值影响；保证人变化等〕D、还款意愿与还款能力〔法定代表人或股东有无变化；对银行及担保的合作态度有无变化；提供资料的真实度；对担保贷款利息的支付情况〕财务检查内容1. 资产、负债、所有者权益变化情况存货是否增加？增加的原因是否正常？应收帐款及其它应收帐款是否增加？增加的原因是否正常？是否有新的投资？原有的投资情况如何？短期和长期借款是否增加？注册资本是否发生变更？股东及股权比例是否发生变更？2. 财务指标情况应收帐款周转率、存货周转率是否下降？原因是什么？销售利润率、总资产利润率、净资产利润率是否下降？下降的原因是什么？流动比率、速动比率是否发生异常变化？资产负债比率是否上升？上升的原因是否正常？3. 其它财务情况贷款资金是否按规定的用途使用？销售利润率、总资产利润率、净资产利润率是否下降？下降的原因是什么？本期贷款付息、等额还款情况，还款来源问题现金流量情况是否正常？是否有缩减经营规模、抽逃资金的迹象？是否有通过关联交易转移利润或资金的迹象？跟踪预警：财务类预警不明应收账款、存货的增加销售增加利润减少债务增加亏损且呈增加趋势关联企业非正常转移资金坏账增加现金流缺乏以支持正常业务支付危机：欠息、不能够按时等额还款、支付货款有困难等跟踪预警：非财务类还款意愿不强行业情况：不利政策出台；行业或相关行业经营策略调整经营情况：不按用途使用借款；经营活动发生重大变化；产品滞销；出售生产经营性固定资产；出现重大平安事故；擅自处理抵押物投资情况：投机倾向；准备实施重大投资；准备实施资产重组管理情况：管理层变化；管理层出现分歧外部联系：不按时递送报表；工商、税务、海关处分；媒体披露不良行为；违法乱纪；撤消营业执照、生产许可证；重大经济纠纷〔四〕档案管理1、企业申请：?委托担保申请书?2、担保受理：?担保工程受理登记表??业务受理通知书?〔代评审费收取通知书〕3、工程初审：?担保工程处理表??调查报告?4、工程复审：?工程评审报告?〔暂无固定格式〕?担保工程评审意见书?〔复审期间该意见书依次由主办业务部门、评审部门、主管副总签署意见〕专题二：担保风险的实体控制一、保证〔一〕保证人〔反担保人〕评价1、审查保证人的主体资格2、评价保证人的代偿能力3、保证人保证限额分析是指根据信用评级方法测算保证人信用风险限额减去保证人的负债得出的数值。4、保证率的计算〔保证率=保证本息/可接受保证限额*100%〕保证〔一〕保证的法定形式1、单独的保证合同2、主合同中的保证条款3、以保证人身份进行签章保证人在债务人欠款的“催收通知书〞担保人位置盖章，是否是为承诺提供担保？4、单独出具的保函5、特殊问题〔1〕专款专用〔2〕履约保证金?担保法司法解释?第26条第三人向债权人保证监督支付专款专用的，在履行了监督支付专款专用的义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。履约保证金案例2007年11月，日照新北方煤化与山东金镍工贸诸城分公司签订红土镍矿购销合同，约定：乙方诸城分公司向甲方新北方公司购置红土镍矿31692.60公吨，总货款1300余万元；2007年11月23日前，乙方向甲方指定账户汇入人民币200万元，作为该合同的履约保证金，保证金冲抵最后一批货款；假设乙方未能按合同约定付款，甲方有权没收履约保证金；付款期内，乙方任何一期付款的违约，视为对该合同的全部违约。

合同签订后，诸城分公司分几次向新北方公司汇付款项计593万元(其中第一笔200万元为双方合同约定的履约保证金)。新北方公司分批次将合同约定的镍矿放货给诸城分公司，诸城分公司先后提取。后诸城分公司未就双方约定的货物再行支付货款，亦未提取货物。新北方公司诉称，由于诸城分公司违约，不再付款及提取货物，其对剩余货物降价处理，并支付了货物超期堆存费、汇票贴息及利息损失，故要求诸城分公司支付违约金200万元，并赔偿损失38万余元。一审判决：一、诸城分公司支付新北方公司违约金人民币200万元；二、诸城分公司赔偿新北方公司超期堆存费、银行贴息7.8万元；三、驳回新北方公司其他诉讼请求。诸城分公司不服，提起上诉，认为一审法院把“履约保证金〞认定为“违约金〞是错误的，请求撤销原判。山东省日照市中级人民法院二审认为，本案中，根据双方当事人的约定，履约保证金不仅具备补偿性，还具备惩罚性。因诸城分公司违约，其无权要求新北方公司返还履约保证金200万元；该履约保证金应归新北方公司所有，其有权不予返还。原审判决将履约保证金等同于违约金的定性及判决主文的表述虽有不妥，但其判决给付的数额正确，故仅对不当之处予以变更。遂判决：一、变更原审判决第一项为：诸城分公司给付新北方公司人民币200万元；二、维持原审判决其他局部〔二〕保证期间的设定1、除斥期间，不变期间。2、期间内没有主张权利的，保证人免责。?担保法司法解释?第31条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。3、种类：〔1〕约定，没有约定的，推定为6个月。〔2〕约定的早于或者等于主债务履行期限的，为主债务履行期届满之日起6个月。

〔3〕约定直至主债务本息还清时为止等类似内容的，为主债务履行期届满之日起2年。

?担保法司法解释?第32条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。?担保法司法解释?第33条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度假设干问题的规定〔2021年8月21日〕第21条：主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持。**：担保物权能否约定期间?担保法?第20条一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。保证期间的必要性？〔三〕借新还旧?担保法司法解释?第39条主合同当事人双方协议以新贷归还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。*：上海高院光大银行案大竹县农村信用合作联社与西藏华西药业集团保证合同纠纷案最高人民法院民事裁定书(2021)民申字第429号判断是否属于“保证人知道或者应当知道〞的情形，应当根据案情全面分析。保证人与借款人具有关联关系，在保证合同中承诺对借款人转移贷款用途等违反合同的行为承担连带责任，并实际履行了局部主债务的，可以认定保证人知道或者应当知道主债务系以新贷归还旧贷。在此情形下，保证人以上述规定为由，主张不承担民事责任的，人民法院不予支持。二、抵押〔一〕抵押物的范围?物权法?第180条债务人或者第三人有权处分的以下财产可以抵押：〔一〕建筑物和其他土地附着物；〔二〕建设用地使用权；〔三〕以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；〔四〕生产设备、原材料、半成品、产品；〔五〕正在建造的建筑物、船舶、航空器；〔六〕交通运输工具；〔七〕法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

〔二〕抵押合同与抵押权的区分质押也相同?物权法?第187条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。〔三〕抵押权的善意取得?物权法?第106条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合以下情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：〔一〕受让人受让该不动产或者动产时是善意的；〔二〕以合理的价格转让；〔三〕转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。〔四〕物上代位权与保全请求权?物权法?第174条担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。?物权法?第193条抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。第216条因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。〔五〕动产浮动抵押1、?物权法?第189条企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。2、企业抵押〔floatingcharge〕的操作〔1〕企业抵押的中国特色——标的范围：小——主体范围：大〔2〕浮动抵押的固定化〔结晶〕〔3〕破产与浮动抵押〔六〕抵押额度确实定资产评估和自行评估相结合房屋建筑：主要考虑房屋的用途和经济效益，新旧程度和可持续使用的年限、原来的造价和现在的市场公允价等。对可转让的土地使用权：估价主要取决于土地用途、取得本钱、当地供求关系等。抵押率=〔担保债权本息总额/抵押物评估价值额〕*100%，原那么上抵押率不超过50%〔七〕房地产抵押如何处理房地一体原那么〔1〕当事人是否可以约定仅就建设用地使用权或者房屋设定抵押并办理抵押登记？〔2〕当事人将建设用地使用权与地上房屋抵押给不同主体，并在不同登记部门办理抵押登记如何处理？?物权法?第182条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。?物权法?第183条乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。〔八〕抵押权的陷阱：抵押与租赁?物权法?第190条订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。三、质权〔一〕动产抵押交付如何认定?物权法?第212条质权自出质人交付质押财产时设立。?担保法司法解释?第87条出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。……?担保法司法解释?第88条出质人以间接占有的财产出质的，质押合同自书面通知送达占有人时视为移交。占有人收到出质通知后，仍接受出质人的指示处分出质财产的，该行为无效。?担保法司法解释?第89条质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际移交的财产不一致的，以实际交付占有的财产为准。〔二〕流抵押、流质与营业质〔?典当管理方法?〕?物权法?第211条质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。典当行经营以下业务：〔一〕动产质押典当业务；〔车辆、珠宝、设备等〕

〔二〕财产权利质押典当业务；〔证券、股权等〕

〔三〕房地产〔外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外〕抵押典当业务；

〔四〕限额内绝当物品的变卖；

〔五〕鉴定评估及咨询效劳；

〔六〕商务部依法批准的其他典当业务。

质押〔一〕应收账款1、应收账款的范围中国人民银行?应收帐款质押登记方法?第4条应收账款包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。包括提供效劳产生的债权；公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；提供贷款或其他信用产生的债权。2、应收帐款的的条件产品已发出并由购置方验收合格；购置方(应收帐款付款方)资金实力较强，无不良信用记录；付款方确认应收帐款的具体金额并承诺只向销售商在贷款银行开立的指定帐户付款；应收帐款的到期日早于借款合同规定的还款日等。3、质押率应收帐款的质押率一般为六至八成，申请企业所需提交的资料一般包括销售合同原件、发货单、收货单、付款方确实认与承诺书等。其他所需资料与一般流动资金贷款相同。4、设立?物权法?第228条第1款以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。问题：应收账款质押是否需要通知应收账款债务人才生效？〔5〕替代方式A、债权转让+清算条款〔债权让与担保〕B、应收帐款信托贷款信托担保应收帐款信托贷款是指以申请企业作为委托人，信托公司作为受托人，银行作为受益人，三方共同签订信托合同。企业将应收帐款委托给信托公司,信托公司负责监督企业对应收账款的回收工作。应收帐款的收益归银行，同时银行和该企业签订贷款合同，银行向企业发放贷款。这种操作方式利用信托财产独立性的特点。〔二〕收费权质押1、收费权的执行：美国的REPOMAN2、收费权和按揭贷款的证券化?最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国担保法〉假设干问题的解释?第97条规定：以公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收益权出质的，按照?担保法?第75条第〔4〕项的规定处理。

国务院办公厅转发国务院西部开发办?关于西部大开发假设干政策措施实施意见的通知?〔国办发[2001)73号〕第五条第(十三)款规定：“扩大以根底设施工程收益权或收费权为质押发放贷款的范围……开展公路收费权质押贷款业务?国务院关于收费公路工程贷款担保问题的批复?〖国函〔1999〕28号〗规定，公路建设工程法人可以用收费公路的收费权质押方式向国内银行申请抵押贷款。公路收费权质押，以省级政府批准的收费文件作为权利证书，公路所在地的交通主管部门为公路收费权的质押登记部门。债务履行期届满债务人不履行债务时，质权人可以根据法律法规许可的方式取得公路收费权，并实现质权。

?公路经营权有偿转让管理方法?……〔三〕权利质押的范围?物权法?第223条债务人或者第三人有权处分的以下权利可以出质：〔一〕汇票、支票、本票；〔二〕债券、存款单；〔三〕仓单、提单；〔四〕可以转让的基金份额、股权；〔五〕可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；〔六〕应收账款；〔七〕法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。基金份额与非上市公司股份质押?担保法?第78条……以有限责任公司股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。?物权法?第226条：1以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。(三〕质押风险1、贷款期限长于存单到期日容易产生风险，或存单到期后转存而未重新办理质押合同。2、以未成年人财产设质。3、数个出质人的签名为同一人所签，并无其他出质人的亲笔签名，且未有其他材料证明其同意质押，质押效力受到影响，也给诈骗留下可乘之机。4、存单所有人与出质人名称不相符5、止付单位签章颠倒或签章错误。6、质押存单的交接手续不清，有些清单中应有的存单，而保管人员处没有或无反映。7、以10万元以上的大额存单办理质押贷款，违反?中国人民银行关于暂停存单质押贷款业务和进一步加强定期存款管理的通知?关于禁止办理10万元以上存单质押贷款业务。8、质押的登记问题，如股权、知识产权、应收账款等等三、担保公司风控案例担保风控案例1：3亿元骗保案2003年9月22日某机电公司与某旅行汽车制造签订的10份?工业品买卖合同?显示，某机电公司当年要向旅行汽车购入7107辆御虎牌汽车，合计3亿元。某机电以缺少资金为由，向农行申请贷款。农行主动找到某担保公司〔该担保公司作为农行备案的具有资质的民营合作担保机构〕，说有个某机电集团的短期流动资金贷款工程，聘请其作为担保机构，并且承诺风险不会太高，因为农行按照?最高额综合授信合同?约定，“对每笔贷款实施监控〞。某担保公司接了这笔担保业务，按照程序进行了尽职调查，某机电也提供了其向旅行汽车购车的合同，并且备份了某机电与农行总行的贷款协议。同时，某机电向农行提供的财务数据显示，某机电完全有能力归还这笔贷款。2003年9月4日至2004年2月3日期间，农行总行营业局部8次将贷款打入了旅行汽车在民生银行某支行的账户。首笔贷款4000万元到账次日，旅行汽车旋即开出一张支票号为XV102786851的转账支票将资金悉数转至了某机电。根据上述转账支出信息可知，某机电的3亿元购车资金并未用于向旅行汽车购车而是转回至某机电及其关联公司。2004年初，农行向某机电2003年先行发放的6笔合计2.4亿元贷款已陆续到期，按照约定应该偿本付息。在某机电并未按时向银行归还资金的情况下，农行仍然于2004年1月21日、2月3日继续向某机电放款6000万元。2005年起，经银行屡次催促该公司已无法归还贷款，于2006年9月6日，农行向北京市第二中级人民法院提起代位民事诉讼，要求旅行汽车替某机电归还贷款及利息。但2007年12月19日，却因缺乏事实和法律依据而被法院驳回。2021年初农行起诉某担保公司代为归还借款。目前公司根本已经被此笔代偿拖垮，所有业务均已暂停。

在事后的调查中发现上述3亿元资金进入的账户亦极为隐秘，该账户在旅行汽车的财务账目中均无显示。但据旅行汽车财务经理张继文介绍，2003年9月，旅行财务负责人钟君让财务尚丽丽、肖志清和某机电一员工前往民生银行开户，该账户由钟君一人掌管，从2003年9月4日开始使用。在2002~2004年旅行汽车产、销台账及会计账目上，未见上述10份合同的履行情况。旅行汽车财务查证，截至2006年11月24日，某机电尚欠旅行汽车934.95万元资金。同时，某机电也确认了存在该欠款。也就是说，前述3亿元购车款不仅没有进入旅行汽车，某机电还欠旅行汽车资金。更令人生疑的是，贷款事件中至为关键的两个人——于炼和肖松友，在贷款到手后不久即双双离开了某机电和旅行汽车。在当地工商局调取的工商详档中记录，该公司2003年5月15日，某机电收购旅行汽车51%的股份，共持有旅行汽车60%股份。两公司当时的法人代表均为肖松友。案例2：公章被盗2002年12月25日，北京某化工公司由于新产品研发缺乏资金，故向北京某商业银行签订人民币借款合同，贷款金额400万元，利率7.92%，期限6个月。同日，该化工公司找到中海担保公司，为其提供连带责任担保，保证范围包括400万元本金、利息、违约金和实现债权的费用，假设中海担保公司未按期代为清偿到期债务，商行有权按保证总额的1%向中海担保收取违约金。保证合同同时约定：本合同由中海担保公司、商行和化工公司三方法定代表或法定代表授权人的代理签字并加盖公章，并和主合同同时生效。三方签订盖章。合同签订后，商行依约将400万元贷款给化工公司。借款期满后，化工公司未还本付息，中海担保公司亦为承担连带清偿责任。2004年2月，商行将化工公司和中海担保公司诉至法院，提出以下诉讼请求：一、判令中海担保公