十一公司法概论

公司法概论一公司的含义我国公司法关于公司的定义：股东在中国境内依照中国公司法的规定出资设立，股东以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。法人：机关法人、事业单位法人、社会团体法人、企业法人1、营利性营利：通过经营获取利润，以较少的投入获得较大的经营收益。营利性是公司的根本属性。营利性不仅指公司自身营利，也包括向公司成员分配利润。营利性是一切企业组织的基本动机和目的。营利性是公司和国家机关、社会团体和公益法人相区别的特征，但不是区分公司和其他非公司企业（个人独资企业、合伙企业等）的特征。2、法人性：法人：具备民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。法人不是自然人，是社会组织的人格化。法人具有独立的人格，独立的组织机构、独立的财产、独立承担民事责任。公司的独立人格与公司成员的人格相分离；公司的独立财产与公司成员及股东的财产相分离；公司作为独立的民事主体以自己的全部财产承担债务清偿责任。3、股东责任的有限性有限责任即有限清偿责任，指股东仅以自己投入公司的资本对公司债务承担清偿责任，当公司资产不足以清偿债务时，不足部分自然免除的责任形式。任何债务人均应以其全部财产对其债务负清偿责任，承担无限责任。股东责任的有限性以公司独立的法人人格为前提。2010年5月，甲乙丙三人共同出资30万设立了新新服装有限公司，其中甲出资10万元，乙出资15万元，丙出资5万元。其中甲实际出资仅为8万元，剩余2万元在两年之内缴清，丙实际出资4万元，剩余1万元一年内缴清，乙全部缴清。由于经营不善，公司欠债50万，于2012年3月宣告破产，破产前甲和丙未缴纳的部分仍未缴纳。经清算，公司资产仅为21万，无法全部清偿债务，但甲个人银行存款15万，乙拥有一套68万的商品房，丙拥有一辆23万的奔驰车。问：公司对外的50万元债务该如何清偿？公司法人人格否定制度含义：又称为“揭开公司面纱”，当股东滥用公司的法人独立地位和股东有限责任侵害债权人利益时，否定公司法人人格，让恶意股东承担无限责任的法律制度。适用情况：1、利用公司逃避合同债务。为逃避合同上约定的义务而设立新公司从事相关活动；成立新公司逃避原公司的债务等。2、利用公司规避法律义务。为了逃税、洗钱等非法目的而设立公司等3、公司法人人格的形骸化。公司被股东不当控制，公司与股东财产混同等。法律后果：1、对公司的法律后果。在特定案件中，否认公司的独立人格，追究滥用法人人格的股东的责任。在情形消失后，公司任然具有独立人格，而非全面、彻底、永久的否认。2、对股东的法律后果。仅限于滥用行为的股东，而非其他股东。债权人可以向公司追偿，也可以直接向滥用公司法人独立人格的股东追偿。二公司的分类：1、以股东责任形式为标准，公司可以分为无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司。（1）无限责任公司由两个以上的股东组成，全体股东对公司债务负无限连带责任的公司。我国公司法没有关于无限责任公司的规定。（2）有限责任公司由一定数量的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，而公司则以其全部资产对公司债务承担责任的公司。（3）股份有限公司由一定数量以上的股东组成，公司全部资产分成等额股份，股东以其认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。（4）两合公司也称为一般两合公司，由无限责任股东和有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担责任的公司。两合公司是大陆法系国家规定的公司形式。（5）股份两合公司也称特殊两合公司，兼具有股份有限公司和无限公司的特点。我国公司法没有两合公司的规定。2、以是否公开发行股份为标准，公司分为封闭式公司和开放式公司（1）封闭式公司又称为不上市公司。公司的股份只向特定范围的股东发行，股票不能在证券交易所公开向社会发行。（2）开放式公司又称为上市公司。公司的股东人数没有限制，公司可以在证券市场上向社会公开发行股票。股东拥有的股票也可以在证券交易所上市，自由地买卖和交易。3、以公司信用基础为标准，公司分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司（1）人合公司以股东的信用作为公司信用基础的公司，具有人的担保的性质。无限责任公司是典型。股东之间的结合、信任是公司存续的基础，多具有家族性特点。我国公司法没有人合公司的规定。（2）资合公司以公司的资产数额作为公司信用基础的公司，具有物的担保的性质。股份有限公司是典型。公司资产的多少直接影响公司的信用，股东个人的资产对公司信用不具有直接意义股东之间不需要互相了解，股东之间的结合是基于资本利益的结合。（3）人合兼资合公司兼具有人的信用和资本信用两种因素的公司。两合公司是典型。4、以公司之间的控制关系为标准，公司分为母公司和子公司当一个公司拥有另一个公司一定比例并足以将其控制的股份时，该公司为母公司，另一被控制的公司则为子公司。（1）股份控制关系母公司对子公司享有对公司重大事务的决定权。这种控制关系主要基于股权占有，专门通过控股来有效经营母公司资本，而不直接参与子公司业务活动，（2）独立法人关系母公司和子公司各自拥有独立的法人人格。各自以自己的名义对外进行经营活动，各自以自己的独立财产对外承担责任，互不连带，各自有自己的名称和章程。5、以公司的内部管理系统为标准，分为总公司和分公司（1）总公司：依法首先设立，管辖全部组织的总机构。（2）分公司：受总公司管辖，分布于各地的公司内部分支机构。分公司没有法人资格，没有独立财产，分公司活动的后果归属于总公司承受。6、以国籍为标准，公司分为本国公司、外国公司、跨国公司（1）本国公司：一国按照公司国籍为标准，具有本国国籍的公司。我国的“本国公司”就是中国公司，依照中国法律并且在中国境内设立的公司。（2）外国公司：经东道国许可在该国从事经营活动，不具有东道国国籍而具有其他国家国家的公司。在中国的外国公司是指依照外国法律在中国境外登记设立的公司。（3）跨国公司：以本国为基地，通过对外直接投资，在其他国家或者地区设立分公司、子公司、其他参股性投资企业，从事国际性生产、经营、服务活动的大型经济组织。跨国公司实际上是母公司与子公司、总公司与分公司、公司参股关系等共同形成的企业群，不是独立性公司，而是国际性的公司集团。跨国公司不是法律上的概念三我国公司的种类1、有限责任公司2、一人有限责任公司3、国有独资公司4、股份有限公司5、上市公司有限责任公司有限责任公司的含义简称有限公司，由法定数量的股东组成，股东以其出资额为限对公司债务承担（有限）责任，公司则以其全部财产对其债务承担（无限）责任的企业法人。有限责任公司的特征：1、股东人数有法定限制：2名以上，50名以下股东出资设立。2、股东对公司债务承担有限责任：股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，对超出部分不承担责任，公司的债权人不得直接向股东主张债权。3、有限责任公司的规模可大可小、组织机构简单，设立程序简便。最低注册资本为3万元，没有最高限制。股东人数少，规模小的有限责任公司，可以不设董事会和监事会，只设一名执行董事和一到两名监事即可。只采用发起设立，不采用募集设立，公司的资本总额由发起人全部认足，不对外招募。4、有限责任公司具有一定人合性因素的资合性公司。具有股份有限公司的资金联合和合伙企业出资人之间的人身信任两大特点。作为资合组织，公司的注册资本和实际资产总额越高，公司对外信用越高，公司的信用和股东个人没有直接关系。作为人合组织，股东之间具有较强的相互信任和了解，股东间往往因为特定的私人关系才可以共同出资。5、有限责任公司具有封闭性，不具有对外开放性和公开性。股权封闭：股东不超过50人，相对稳定。出资证明书不能上市交易，也不能自由转让。资本封闭：不向社会公开募集资金，公司资本只来源于特定股东的出资缴纳。管理和财务封闭：公司在运作过程中，无需向外界披露公司经营和财务信息，社会公众一般也不了解公司的内部状况。一人有限责任公司一人有限公司的含义股东仅为一人的有限责任公司。1、股东的单一性。唯一的股东可以是自然人、法人，或者国家投资机构。唯一的股东持有公司的全部资本。2、公司具有法人资格，股东承担有限责任。公司具有独立的法人资格，独立的财产，独立承担责任。股东与公司财产各自独立，股东仅以其出资额对公司负责，承担有限责任。一人有限公司的严格规则：1、最低资本额和出资规则注册资本最低10万元。一次足额缴纳章程规定的出资额。2、设立数量和主体规则一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。3、公司登记与公示规则一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。4、强制会计审计规则一人有限责任公司应当在每一年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。5、财产独立举证责任倒置规则举证责任：当事人应当提供证据，证明自己的主张成立，如果当事人不能够提供证据证明自己主张成立，使得案件处于真伪不明的状态，将要承担败诉的风险。举证之所在，败诉之所在。一人有限责任公司的股东不能证明自己公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。国有独资公司国有独资公司的含义国家单独投资，由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机关履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司的特点1、投资主体的单一性和特定性股东只有一个，而且只能是国家，由各级人民政府的国有资产管理部门行使出资人职责。2、股权的国有性全部公司资本由国有资产构成，公司的全部资产在最终归属上，都是国家所有的财产。3、治理结构的特殊性不设股东会。股东会享有的权限由国家授权的机构或者部门行使。董事会负责公司的经营管理，并行使股东会的部分职权。董事会由国家授权的机构或者部门予以委任或者更换。经理由董事会聘任或者解聘。董事会成员兼任经理的，应得到国有资产监督管理机构的同意。监事会成员不少于5人，职工代表的比例不低于1/3股份有限公司股份有限公司的含义公司的全部资本分为等额的股份，股东以其认购的股份为限对公司承担（有限）责任，公司则以其全部资产对公司的债务承担（无限）责任的企业法人。股份有限公司的特征1、股东人数的广泛性股东人数具有最低数额的限制，但是没有最高人数的限制。我国规定股份有限公司的股东为两人以上。2、股份的均等性全部资本划分为等额股份，股份成为公司资本的最小构成单位3、股份形式的法定性采用法定的股票形式。股票是作为股东持有股份的凭证，作为一种有价证券，可以在市场上流通。4、典型的资合性公司资本是对外信用的基础，无需考虑股东个人的身份、地位等。任何人只要愿意出资，无需其他人同意就可以成为公司股东。5、经营的公开性股份有限公司不仅需要依法制定财物会计制度，还要按照法律规定的时间、内容和方式向社会公开会计表册，让社会公众了解公司经营状况。上市公司上市公司的含义依发行的股票是否公开上市交易，股份有限公司被分为上市公司和非上市公司。上市公司是指所发行的股票可以在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的特点1、上市公司一定都是股份有限公司，但是股份有限公司不一定都是上市公司。2、上市公司必须经过证券监管机构批准后才可公开发行股票3、上市公司的股票在证券交易所上市交易。上市交易仅是股票公开交易的一种，公开交易市场包括证券市场的一级市场交易、二级市场交易、场外市场交易等，证券交易所是公开市场中的二级市场。四公司与其他企业形态的对比1、个人独资企业2、合伙企业3、外商投资企业个人独资企业个人独资企业的含义在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的特点1、设立主体：只能是自然人，法人不可以。2、成员人数：投资者为一个人，所有风险和收益全部由投资者一个人承担。3、财产关系：全部财产归企业主所有，企业本身不对企业财产享有所有权4、法律地位：无独立法律人格，不具备法人地位，个人独资企业本身不具有独立性。5、责任承担：负无限责任，企业主不仅以企业的全部财产对企业债务承担责任，也包括企业主个人的全部财产合伙企业合伙企业的含义由自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。1、普通合伙企业：合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。2、有限合伙企业：普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人仅以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任。合伙企业的特点：1、成立基础：合伙协议2、法律地位：不具有独立的法律人格，不具备法人地位，合伙企业本身不具有独立性。3、财产关系：合伙人的出资和以合伙名义取得的收益均为合伙企业的财产，实质为合伙人共有，由全体合伙人共同管理和使用。外商投资企业1、中外