第六章、合同法

第七章合同法[内容要点]

本章主要讲述合同法律制度的基本内容，重点介绍了合同法的总则部分，包括合同的含义及其种类，合同法的作用、合同的订立、合同的履行、合同的变更与解除、无效合同的处理，合同担保及违反合同应承担的违约责任。重点应掌握合同运行的全过程，以防范合同的无效与合同纠纷的发生。[难点]合同订立；合同履行；合同担保[课时]8-9课时

第一节合同法概述思考？一、合同的概念与分类（一）合同的概念和特征

合同，又称契约，是平等的主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。这种协议只能是具有财产性质的，不包括婚姻、收养、监护等与人的身份有关的协议。1、合同是平等的主体之间的协议2、合同是平等主体之间就债权债务的关系所订立的协议3、合同是平等主体之间意思表示真实、一致的行为4、合同可以是双方的，也可以是多方的，合同的内容是设立、变更、终止权利义务关系。（二）合同的分类1、有名合同与无名合同。根据法律上是否规定了一定合同名称、内容来分2、双务合同和单务合同。根据合同当事人双方是否负有对等给付义务来分合同规定了15种有名合同买卖合同赠与合同买卖合同、租赁合同赠与合同、无偿保管合同3、有偿合同与无偿合同。根据合同当事人之间的权利义务是否有对价来分。4、要式合同与不要式合同。根据合同成立是否须依据法律规定的方式来分5、实践合同与诺成合同

根据合同签订的双方是否以交付标的物为条件来分。

实践合同是指除当事人意思表示一致达成协议之外还须交付标的物才能成立的合同。

[案例]：甲与乙约定，甲将于下月将自己手机送给乙，在甲没有将手机交给乙之前，该合同不生效，也就是说甲完全可违反合同，不送手机。

诺成合同是指双方意思表示一致达成协议即成立的合同。保管合同，质押合同、赠与合同买卖合同借款合同与担保合同6、主合同与从合同。根据合同间的主从关系来分。

主合同是指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。

从合同是指依附于主合同、以主合同的有效存在为存在前提的合同。二、合同法的基本原则何谓基本原则贯穿整个合同法律制度中的总的指导思想，是合同法在立法中的基本规则，更是国家机关执法、司法和公民、法人守法的基本规则（一）合同当事人法律地位平等原则（二）当事人自愿订立合同原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（五）公序良俗原则第二章合同的订立合同的形式，是合同当事人合意的表现形式，是合同内容的载体二、合同的形式一、合同的主体其它形式书面形式口头形式三、合同的内容即合同的条款，是合同权利义务的具体规定（一）当事人的名称或姓名和住所（二）标的。标的是合同权利义务的指向的对象（三）数量和质量（四）价款或者报酬（五）履行期限、地点和方式（六）违约责任（七）解决争议的方法格式条款合同是当事人之间因重复使用而预先拟定好的合同。格式合同的运用主要是供电、供水、供气、供热、邮政、电信、交通、保险和运输等行业。为限制这些行业的权利和保护弱势群体的利益对格式合同（条款）的限制（一）提供格式合同的当事人应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务。（二）合理提示义务（三）部分免责条款的无效

（四）歧义不利于表意者解释的原则（五）约定条款优先原则四、格式条款合同五、合同的订立1、要约的概念：希望与他人订立合同的意思表示（1）以订立合同为目的的意思表示（2）向特定的受要约人发出的意思表示（3）内容具体明确的意思表示（4）要约人受约束的意思表示2、要约的法律效力（1）要约生效的时间——要约到达受要约人时生效（2）要约对要约人的拘束力——是指要约人不得随意撤销或变更要约（3）要约对受要约人的拘束力——如果受要约人对要约承诺，则合同就成立；反之则不成立。并且受要约人不承担告知要约人的义务。3、要约的撤销与撤回，都以通知的方式做出（1）要约被撤回——要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人（2）要约被撤销——要约被撤消是要约生效后，要约人取消要约，是消灭要约法律效力的行为。要约人可以撤销要约，但下列情形的要约不得撤销。

即要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备。要约取消要约的通知承诺收到要约撤回要约撤销要约时间段时间段（1）要约被撤回（2）要约被撤销（3）拒绝要约的通知到达要约人（4）承诺期限届满，受要约人未作答复（5）受要约人对要约的内容做出实质性变更（6）要约人死亡或丧失了行为能力4.要约消灭5、承诺的概念和条件：

承诺是受要约人同意要约的意思表示。（1）承诺必须由受要约人做出（2）承诺必须是向要约人做出（3）承诺的内容必须和要约的内容相一致（4）承诺必须在要约规定的有效期限内做出6、承诺的方式

承诺应当以通知方式做出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的除外。7、承诺的法律效力

承诺的通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的根据交易习惯或者要约的要求做出承诺时行为生效。”8、承诺的撤回和迟到（1）承诺的撤回

指受要约人在发出承诺通知后，于生效前取消承诺。承诺可以撤回。撤回的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人（2）承诺的迟到是指承诺在承诺期限届满后到达要约人

承诺迟到是因为承诺人以外的原因造成的，除非要约人明确表示不接受该承诺以外，承诺有效。

承诺迟到是因为承诺人自己的原因造成的，除非要约人明确表示接受该承诺以外，承诺无效。9、合同成立的时间在一般情况下，承若生效的时间就是合同成立的时间口头形式订立合同，合同自双方达成协议时成立书面形式合同，双方签字或盖章时成立。签字或盖章不在同一时间的，最后签字或盖章时合同成立信件、数据电文等形式合同，可以约定在合同成立之前签订确定书，签订确定书时合同成立。[例题]甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件。5月8日，信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日，总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（）A.5月1日B.5月8日C.5月9日D.5月10日10、合同成立的地点在一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的地点数据电文形式合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立地点取合同书形式合同，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。盖章不在同一地点的，最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定11、缔约过失责任案例

崔某是一个体户，长期在外经商。2009年5月初崔某返回家乡时发现所在街道幼儿园房屋年久失修，且拥挤不堪，便主动提出愿捐款100万元为幼儿园盖一栋小楼，但要求幼儿园也必须为此投入配套资金。幼儿园表示同意。同年5月25日，幼儿园与崔某协商确定资金到位时间和开工时间，崔某提出其捐款将在9月底到位，在此之前请幼儿园作好开工准备，包括准备必要的配套资金。7月初幼儿园开始将其原有5间平房拆除，并于7月底找到某信用社贷款50万元，期限为1年。2009年9月初，幼儿园找到崔某要捐款，被崔某提出因其生意亏本暂时无力捐款。幼儿园提出可减少捐款，但崔某表示仅能捐出数万元。双方不能达成协议，幼儿园遂向法院提起诉讼，要求崔某履行诺言，否则赔偿幼儿园遭受的全部损失。（1）缔约过失责任的概念缔当事人在订立合同过程中，因故意或者过失致使合同不成立、或者致使合同不生效、被撤销或认定无效，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。

（2）缔约过失责任的构成要件违背了诚实信用原则主观上有故意或重大过失的过错造成对方当事人损失损失与过错存在因果关系（4）缔约过失责任的赔偿范围其赔偿范围应以信赖利益损失为基本范围，这种信赖利益的损失主要表现为与订约有关的费用支出。假借订立合同，恶意进行磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况其他违背诚实信用原则的行为

（3）缔约过失责任主要类型12、违约责任（1）违约责任的概念和构成要件

违约责任是当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，应向对方承担的民事责任只要有违约行为，就承担责任不考虑违约方的违约原因和主观过错无过错责任构成要件合同有效违约条件可以约定不同合同性质违约条件不同（2）违约责任的分类预期违约实际违约当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任拒绝履行履行不能不适当履行[例题]甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？（）A.判决乙承担违约责任B.判决丙承担违约责任C.判决乙、丙连带承担违约责任D.判决乙、丙分担违约责任（3）违约责任的免则事由a.不可抗力——不能预见、不能避免、不能克服b.债权人的过错c.因行使抗辩权（1）同时履行抗辩权（2）先行抗辩权（3）不安抗辩权

甲家有100棵桃树，每年能摘取1万斤左右的桃子。今年初乙与甲签订购买5000斤桃子的合同，每斤1元。合同签订后，乙向甲支付了500元的定金。后来因台风，甲家的桃树80%被刮断。甲不能卖给乙5000斤桃子。问：1.甲是否要承担违约责任？2.甲对乙有什么样的义务？4、违约责任的形式a.继续履行条件

债权人在合同期限内请求继续履行继续履行须有可能继续履行须有必要债务的标的须适于强制履行b.支付违约金

条件

合同中须有关于违约金的约定或者法律中有关于违约金的规定违约方的违约行为属于应支付违约金的情形违约金过高或过低的处理c.赔偿损失

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失d.补救措施

质量不符合约定的，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任缔约过失责任与违约责任的区别缔约过失责任违约责任性质不同法定责任约定责任发生的时间不同订立合同前或订立合同过程中合同订立后履行合同时归责原则不同过错责任无过错责任承担方式不同损害赔偿继续履行、损害赔偿、违约金等一、合同效力概述合同的效力即合同的法律效力，是指已成立的合同当事人之间产生的法律约束力。第三节合同的效力二、合同生效的要件

1、行为人要件

2、意思表示真实

3、不得违反法律和社会公共得益、道德

4、符合合同形式的要求（三）合同效力种类完全有效的合同完全无效的合同效力待定的合同可撤销（变更）的合同三、附条件的合同当事人对合同的效力可以约定附条件：生效条件和解除条件1、生效条件也称为延缓条件，是指限制合同效力发生的条件。如果合同附生效条件，则合同在成立且生效条件成就以后，合同才能产生效力。例如：甲、乙签订了房屋租赁合同（还没有生效），合同约定：如果甲调往外地工作，就将自己的房屋租给乙。这里“甲调往外地工作”就是生效条件。2、解除条件也称为消灭条件，是限制合同生效的条件。合同签成立后已经发生效力，一旦条件成就，合同的效力就消灭了。例如：甲、乙签订了房屋租赁合同（已经生效），合同约定：如果甲从外地调回本地工作，租赁合同就终止。这里“甲从外地调回本地工作”就是解除条件。3、条件的要件所附条件必须是将来可能发生的事实所附条件必然是自然生成的条件，如果当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。四、附期限的合同当事人对合同的效力可以约定附期限。合同附期限可以分生效期限和终止期限。

1、生效期限也称为延缓期限，是指合同的效力自期限到来时才发生，在期限没有到来前，合同是没有效力的。例如：甲、乙签订了房屋租赁合同（还没有生效），合同约定：如果乙退休，甲就将自己的房屋租给乙。这里“乙退休”就是生效期限。

2、终止期限也称为解除期限，是指合同的效力自期限到来时消灭，在期限没有到来前，合同一直是有效力的。例如：甲、乙签订了房屋租赁合同（已经生效），合同约定：如果甲退休，租赁合同终止。这里“甲退休”就是终止期限。3、期限的要件附期限合同中的期限必须是将来必然发生的事实，已经发生的事实或将来不可能发生的事实，就不能称为附期限。五、无效合同1、概念已经成立的合同，因严重欠缺合同生效的要件，从合同成立时就不具对当事人约束力的合同2、情形（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（3）以合法形式掩盖非法目的

（4）损害社会公共利益、公序良俗

（5）违反法律、行政法规的强行性规定（6）无民事行为能力人签订的与年龄、智力不相适应的合同3、无效合同的确认和处理（1）任何人都可以申请该合同无效，但必须由法院或仲裁机构确认（2）无效合同自始没有法律约束力（3）部分无效不影响其他有效部分，后来部分无效不影响已经履行有效的部分4、无效合的处理：返还财产、折价补偿、赔偿损失、没收所得六、可变更、可撤销的合同1、概念：是指因意思表示有缺陷，当事人一方享有撤销权，可行使撤销权对已经成立的合同予以变更或撤销的合同。2、可撤销合同具有以下特点：可撤销合同在被撤销前是有效的，只有在被撤销后才是自始无效的可撤销合同的发生事由是因当事人的意思表示有缺陷可撤销合同是只有有撤销权的当事人可主张无效的合同。合同订立知道撤销事实申请撤销法院撤销2010.5.72011.3.72011.3.122011.4.203、情形：（1）因重大误解订立的合同（2）在订立合同时显失公平的合同（3）一方以欺诈，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同（4）一方以胁迫手段签订的合同（5）乘人之危订立的合同

撤销权（变更权）：1年（知道或者应当知识可撤销的事由之日起），并且不能延长。超1年不行使撤销权，该权利消灭。撤销权必须由当事人向法院或仲裁机构提出4、撤销权的归属[案例]：河南有一个男子甲想低价购得邻居老汉家价值5万元文物，可一直没有压价的理由。一次，老汉妻子生病住院，老汉无力支付1万元的医疗费，这时，甲找到老汉说，如果将该宝物以2万元卖给自己，可以解决医疗费问题。老汉无奈，只好以2万元将文物卖给了甲。不久，男子急需钱，起诉老汉，辩称自己当事是在乘人之危心态下购买该文物的，现在要求撤销该合同，要回自己的2万元钱。（1）因重大误解订立的合同（2）在订立合同时显失公平的合同（3）一方以欺诈，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同（4）一方以胁迫手段签订的合同（5）乘人之危订立的合同因误解的受损方受不公平对待方被欺诈方被胁迫方处于危难一方[例题]甲、乙公司于2005年3月1日签订买卖合同，3月5日甲公司发现自己对合同标的存有重大误解，遂于3月10日向法院请求撤销该合同，4月10日法院依法撤销该合同。下列表述中，符合《合同法》规定的是（）。A.合同自3月1日起归于无效B.合同自3月5日起归于无效C.合同自3月10日起归于无效D.合同自4月10日起归于无效七、效力待定的合同1.合同成立，其效力未确定，待有权主体来认定合同的效力2.情形限制民事行为能力人签订的合同法定代理人认定，如父母无权代理人签订的合同被代理人认定无代表权人签订的合同有处分权人认定无处分权人签订的合同被代表人认定表见合同问题表见代理合同是指代理人虽然没有代理权，但相对人相信其有代理权，代理人以被代理人的名义与相对人签订的，效力归属被代理人的合同。表见代理合同中的代理人虽然无代理权，但有可使相对人相信其有代理权的事由，因而法律规定被代理人对善意的相对人承担合同责任的一种特殊的无权代理的合同。在表见合同当中，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。[例题]甲公司经常派业务员乙与丙公司订立合同。乙调离后，又持盖有甲公司公章的合同书与尚不知其已调离的丙公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司认为该合同与己无关，予以拒绝。下列选项哪一个是正确的（）A.甲公司不承担责任B.甲公司应与丙公司分担损失C.甲公司应负主要责任D.甲公司应当承担签约后果第四节合同的履行一、合同履行的概述

当事人应当按照约定全面履行自己的义务的行为

三、合同约定不确明怎样履行1、当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2、按照合同有关条款或者交易习惯确定四、合同内容的推定规则1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行2、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(1)、执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。(2)、逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。(3)、逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行

举例：甲酒店于2009年8月15日与乙液化气供应站签订了购买20瓶15公斤液化气的合同。合同约定，每瓶价格为85元，由乙于签订合同之日起15天内送货上门，货到付款。乙却将此事忘记，于9月3日想起该合同要履行。但国家发改委于2009年9月1日调整了液化气的价格。（1）如果9月1日价格调整为105元，则甲应当以什么价格向乙付款？（2）如果9月1日价格调整为75元，则甲应当以什么价格向乙付款？（3）如果合同约定由甲提取液化气，提货时付款不，其他情形不变，则甲如果9月1日价格调整为105元，则甲应当以什么价格向乙付款？3、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

广州甲汽车销售公司与湛江乙单位签订了10辆汽车买合同，合同没有约定履行地点。请确定该合同的履行地点在哪？4、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间5、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行6、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担分类：

同时履行抗辩权先行抗辩权不安抗辩权五、合同履行中的抗辩权合同履地过程中，当事人一方不履行或者不完全履行合同义务，另一方当事人也可以不履行或者不完全履行合同义务的权利。抗辩权只存在双务合同当中，单务合同不存在抗辩权[例题]甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，另一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？（）A.先履行抗辩权B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩权D.不安抗辩权合同的保全是指合同在履行过程中，由于债务人的财产状况会直接影响债权人的债权实现，为保护债权人的债权免受债务人财产不当减少带来的危害，允许债权人对债务人的不当行为做出积极反应的法律制度。合同的保全，主要包括代位权与撤销权两种形式。六、合同保全1、代位权（1）概念：债务人因怠于行使其到期债权，给自己的债权人造成了损害，债权人为了保全自己的债权，向人民法院请求，以自己的名义代位行使债务人的权利。甲（债务人）乙（债权人）丙（次债务人）甲向乙借100万元欠100万元乙取代甲直接向丙请求100万元（2）代位权成立的条件1、债权人与债务人之间必须存在合法的债权债务关系2、债务人有自己的债务人（次债务人），并且债务人对自己到期（届满）债权怠于行使3、债务人怠于行使债权给自己的债权人造成了损害4、被行使的债权必须是非专属于债务人自己的债权。

即不是只有债务人自己才能行使的债权，如与身份有关的权利，继承权、劳动报酬权、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿金等权利5、代位权行使的范围以债务人的债权为限。2、撤销权（1）、概念：

指因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。（2）、撤销权的行使条件：①债权人对债务人的债权是合法债权②债务人处分财产的行为已经发生了法律效力③债务人处分财产行为已经或者将要严重损害债权人的债权④债务人的处分行为受让人（第三人）已经知道是为了逃避债务的行为

一、合同的变更概念广义——指合同关系的要素发生变化，包括合同的主体、内容和客体发生变化；狭义——指合同的内容和客体发生变化，也就是对合同权利义务条款的修改、补充或限制等第五节合同的变更和转让

一、合同转让（一）合同转让的概念

合同的转让，是指合同权利、义务的转让，也称合同移转，亦即当事人一方将合同的权利或义务全部或部分转让给第三人的行为。合同转让包括债权转让、债务转让、债权债务一并转让三种情形。1.债权转让除依据合同性质不得转让、当事人约定不得转让、法律规定不得转让之外，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。而且，除受让人同意外，债权人转让权利的通知不得撤销。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

2.债务转让债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。3.债权债务一并转让当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。[例题]某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？（）A.由B公司承担债务B.由A、B、C三个公司分别承担债务C.由A公司承担债务D.由A、B、C三个公司连带承担债务第六节合同权利义务终止一、合同终止的概念、原因及效果

合同终止是合同有效成立后，依据当事人的约定或法律的规定而使合同产生的债权债务关系消灭。合同的权利义务终止的原因主要有债务已经按照约定履行合同解除债务相互抵销债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权债务同归于一人合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、合同的解除

合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人基于协商、法律规定或者约定而使合同关系归于消灭的一种法律行为。合同解除的种类协议解除法定解除（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。解除权在法定解除合同的情形下，合同当事人一方享合同解除权，享有解除权的一方当事人主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。如果法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭；如果法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。合同解除的效力合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。三、合同抵销所谓合同抵销是指合同当事人之间权利义务的抵销，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。[例题]甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？（）A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元C.甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元四、合同提存（一）提存的概念所谓提存是指债务人在履行合同义务时，因债权人的原因而无法向其交付合同标的物，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。（二）提存情形

有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；法律规定的其他情形。（三）提存的概念所谓提存是指债务人在履行合同义务时，因债权人的原因而无法向其交付合同标的物，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。（四）提存情形

有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；法律规定的其他情形。注意：标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。（五）提存的效力

1.标的物提存后，合同债权债务关系消灭。2.标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。3.债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。4.债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。[例题]债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？（）A.应由胡某承担B.应由沙某承担C.应由沙某与胡某共同承担D.应由沙某和提存机关承担第六节合同的担保一、担保的概念和特征（一）担保的概念

担保是指依照法律规定或者由当事人约定，为保障当事人一方债权得以实现的法律措施。（二）担保的特征1．从属性2．预防性3．自愿性二、担保的方式保证、抵押、质押、留置和定金。甲乙借款丙保证全部财产（一）保证保证是指由债务人以外的第三人为债务履行做担保，当债务人不履行债务时，由第三人（保证人）按照约定履行债务或者承担责任的行为。其中，为债务人的债务履行做担保的第三人称为“保证人”；被担保的债务人称为“被保证人”，债权人称为“保证权人”。

除经国务院批准为外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷担保者外，国家机关不得作为保证人；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人；企业法人的分支机构、职能部门不得作为保证人（企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证）。保证人资格自然人、法人、其他组织连带保证

乙向甲借款30万元，由丙承担连带保证。那么，只要贷款到期，乙不能还款，甲就可以直接要求丙与乙承担连带偿还30万元。一般保证

乙向甲借款30万元，由丙承担一般保证。那么，只有等贷款到期乙不能还款，并且甲向法院起诉或仲裁机构申请仲裁，并作出了有效裁决，而且甲向人民法院申请强制执行乙的财产，仍不能偿还乙的30万元，乙才可以要求丙偿还30万元。如果没有约定是一般保证还是连带保证，则视为连带保证保证期限保证人承担保证责任的时间范围分析

例：2013年6月5日甲向乙借款，一年后还款。由丙作为保证人。如果乙、丙约定丙的保证期为1年，则乙最迟何时向丙举张保证责任？如果乙、丙没有约定保证期限，则乙最迟何时向丙举张保证责任？

超过保证期限的，保证人不承担保证责任。保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行；保证人与债权人未约定保证期间的，法定保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。保证责任有约定的依约定确定，没有约定的，由包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用分析例如：甲向乙借款1万元，约定借款期为3年，年利息为3%，如果到期甲还不了，每延期1天加收千分之三的滞纳金。由丙作为保证人。借款到期后，甲无力偿还，到期100天后，乙向丙主张保证责任。请问丙的责任包括下列哪些？

A、1万元；

B、900元利息；

C、3000元滞纳金；

D、由于甲没有及时偿还借款致使乙造成了5000的损失保证责任免除1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的2、合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。多个保证人的责任

同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任；未约定保证份额的，保证人承担连带保证责任，即债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保实现全部债权的义务。主合同变更对保证责任的影响

债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意；未经保证人书面同意的，保证人不再对变更后的主合同承担保证责任。债权债务转让对保证责任的影响

债权人依法将主债权转让给第三人，除保证合同另有约定外，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。在保证期间内，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务部分不再承担保证责任。

甲向乙借款10万元，为期限一年，由丁作保证人。乙欠丙12万元，已到还款期限。乙与丙协商，由甲向丙偿还10万元。后甲没有向丙偿还，请问丙可否要求丁偿还10万元？

甲向乙借款5万元，由丙作保证人，由于丁欠甲5万元，经乙同意，由丁向乙偿还5万元。丙不知此情，后丁不能偿还乙的5万元，请问乙可否要求丙承担保证责任？保证与物的担保并存

例如：甲向乙借款10万元，由甲以自有的价值3万元的汽车作担保，同时丙为甲的借款作保。请问：①丙的保证责任多大？②如果乙放弃甲的汽车担保权，则丙承担的保证责任多大？③如果丙向乙承担了11万元的保证责任，则丙可以向甲追偿多少？

同一债权既有保证又有物的担保时应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任；如果债权人放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

保证人承担保证责任后享有追偿权，即有权向债务人追偿其代为清偿的部分。保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。（二）抵押和质押

抵押是指债务人或者第三人的特定财产在不移转占有的前提下将该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。当事人：抵押人；抵押权抵押

质押是指债务人或者第三人将动产或权利交与债权人所有，作为债务履行的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。当事人：抵押人；抵押权质押甲乙向乙借款甲或丙的汽车担保汽车不交给乙汽车交给乙抵押质押抵押物和质押物不能作为抵押物的财产土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律另有规定的除外学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施所有权、使用权不明或者有争议的财产依法被查封、扣押、监管的财产依法不得抵押的其他财产质押动产质押权利质押根据我国《合同法》的规定抵押权因抵押物灭失而消灭。因抵押物灭失所得的赔偿部分应作为抵押财产。抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任。抵押的效力案例

甲向乙借款20万元，用自己的价值30万元的3间房作抵押。回答下列问题：（1）如果甲到期还不了借款，乙是否可以将三间房全部变卖，从中所得价款清偿自己的债权？（2）甲将房屋抵押后，不久，其中的两间房被烧，乙是否有权要求甲再提供其他价值与被烧房屋相当的财产作抵押？（3）甲抵押房屋后，又将房屋租给丙，租期三年，后甲不能偿还借款，乙将该三间房屋28万元卖给丁后，丙是否还可以租赁该房屋？如果，甲先将房屋租给丙后再向乙借款抵押房屋，但没有告知丙，后乙为清偿借款，将该房屋卖给丁，丙是否可继续租赁该房屋？如果甲抵押房屋时书面告知了丙，丙是否可以继续租赁该房屋？（三）留置

甲与乙约定，由甲为乙运输一批货物去北京，货物到北京后3天内乙支付甲25000元运费。后货物到北京后7天后，乙仍旧没有向甲支付运费。于是甲对乙说：“2个月内不支付运费，则将甲货物中相当于25000的货物出卖，从所得价款收取运费”

张三与李四签订了加工西服100件的合同，李四为此需向张三5000元加工费。约定西服制作完毕业后3天付款。可西服制作完成后7天，乙仍旧不付款，于是张三对李四说：“2个月内不支付加工费，则出卖西服来收取加工费。”A公司为B公司保管1万吨粮食，保管3个月，B公司向A公司支付9000元保管费。自保管之日起1个月内付款，但2个月后，B公司没有支付一分钱，于是A公司对B公司说：“2个月内不支付保管费，则出卖粮食收取保管费”

留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权扣留该动产，以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的一种债权担保方式。（四）定金

定金是指合同当事人一方为保证合同的履行，在合同成立后、履行前预先向对方当事人交付一定数额的货币。

支付定金一方违约，无权要回定金；接受定金一方违约，应双倍返还定金

定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。当事人既约定违约金又约定定金的，在对方违约时，可以选择适用违约金或定金条款。但两者不可以并用定金合同从实际交付定金之日起生效

甲与乙签订向乙购买10万元大豆的合同，合同约定甲签订合同之日起3天内向乙支付3万元的定金，同时合同还约定任何一方违约，都要向对方支付5000元的违约金。后乙违约，没有将大豆卖给甲，至此还造成甲1万元的损失。请问甲如果追究乙的违约责任，甲最多能向乙要回多少元？定金订金区别（二）买方的主要义务1．支付价款2．按约定的时间、地点和方式接受标的物3．及时检验出卖人交付的标的物

注意：买受人应当在约定期间内及时检验，并将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该2年的规定。[例题]乙向甲购买10台新型计算机，双方订立了合同。下列关于该合同项下计算机所有权转移的表述中，正确的有（）。A.如果双方没有特别约定，计算机的所有权自买卖合同生效时起转移B.如果双方没有特别约定，计算机的所有权自甲方交付时起转移D.如果双方约定，甲方先行交付计算机，在乙方付清全部价款之前，其所有权仍属于甲方，该约定有效（三）标的物意外毁损灭失的风险负担和利益承受1、标的物的风险负担买卖合同中标的物的风险负担是指买卖合同标的物由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失应由谁来承担。（1）标的物毁损的风险，交付前由卖方负担;交付后由买方负担。但当事人另有约定或法律另有规定的除外。（2）因买方的过错使标的物不能按照约定的期限交付的，买方应承担自约定交付之日至实际交付时的标的物毁损、灭失的风险负担。（3）卖方出卖运输途中的标的物，除当事人另有约定外，标的物毁损、灭失的风险自合同生效时起由买方负担。（4）同未约定交付地点或者约定不明，标的物由卖方运输的，卖方将标的物交付第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买方负担;未约定由卖方运输的，卖方将标的物置于交付地点，买方违反约定没有接受的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买方负担。（5）因标的物的质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受或解除合同的、标的物毁损、灭失的风险由卖方承担。（6）卖方未按约定交付有关标的物单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。2、利益承受利益承受是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。标的物在交付前产生的孳息，归出卖人所有；标的物在交付后产生的孳息，由买受人承受。合同另有约定的，依其约定。[例题]2007年5月4日，易某将自家的耕牛租与刘某使用两个星期，5月10日，刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并约定一个月后交付款项。5月12日，该耕牛被雷劈死。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A.该买卖合同的生效时间是5月10日B.该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日C.该耕牛意外灭失的风险由易某承担D.该耕牛意外灭失的风险由刘某承担（四）特种买卖合同

1、分期付款买卖分期付款买卖是买方将其应付的总价金按照一定的期限分批支付的买卖。分期付款买卖的卖方只有在卖受人连续两次未支付价款，并且未支付价款的金额达到全部价款的20%时，才可以请求卖方支付到期和未到期的款项或者解除合同。卖方解除合同的，可以向买方请求支付该标的物的使用费。

2、凭样品买卖。是指以约定的货物样品以决定标的物质量的买卖，在样品买卖中，当事人应当封存样品，并且对样品质量予以说明，卖方交付的标的物应与样品的质量相同。如果样品买卖的卖方不知道样品有隐蔽瑕疵的，无论交付的标的物是否与样品相同，卖方都负有交付的标的物具有同种物通常标准的义务。3、试用买卖。是指合同成立时卖方将标的物交付买方使用，买方在一定期限内使用后承认购买并支付价金的买卖。试用买卖的试用期间由当事人约定，买方在试用期间内可以购买标的物，也可以拒绝购买标的物。试用期间届满，买方对是否购买标的物未作表示的，视为购买。4、招标投标买卖。是指招标人公布买卖标的物的出卖条件，投标人参加投标竟买，招标人选定中标人的一种买卖方式。招标投标买卖的当事人的权利和义务以及招标投标程序等，依照有关法律、行政法规的规定。5、拍卖。是指以竟价的方式将标的物出卖给出价最高的卖方的买卖。其特殊性在于买卖的成交方式。拍卖合同当事人的权利、义务以及拍卖程序等，应当依照拍卖法等有关法律和行政法规的规定。6、易货交易。是指当事人双方以金钱以外的财物相互交换即以物换物的一种交易方式。转移标的物的所有权的参照买卖合同的有关规定。第九节供用电、水、气、热力合同

一、供用电、水、气、热力合同的概念

供用电、水、气、热力合同是指一方提供电、水、气、热力供另一方利用，另一方利用这些资源并支付报酬的合同。（一）公用性（二）公益性（三）继续性（四）是诺成、双务、有偿合同。二、供用电合同概述

供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。

1．供电人义务（1）及时、安全、合格供电义务（2）中断供电的通知义务（3）断电时的抢修义务2．用电人义务（1）用电人支付电费的义务（2）用电人依照规定或约定用电的义务第十节赠与合同一、赠与合同的概念和特征

赠与合同是指当事人一方将自己所有的财产无偿地转移于另一方所有，另一方表示接受的协议。只有当事人双方的意思表示一致时才能成立。一方有赠与的意思表示而无另一方愿意接受赠与的意思表示，或者一方愿意接受赠与而另一方无赠与的意思表示，赠与合同不能成立。赠与合同的特征如下：

（一）赠与合同是无偿合同

（二）赠与合同是单务合同二、赠与人的主要义务1．交付赠与物2．瑕疵担保责任3．损害赔偿责任三、受赠人的权利1．获取赠与财产权。2．对公益性质、道德义务性质的赠与合同，在赠与人不交付赠与财产时，享有请求权。3．对因赠与人故意隐瞒赠与财产瑕疵造成的损害以及因赠与人的故意或重大过失造成的赠与物的灭失享有损害赔偿请求权。4．合同法允许赠与附义务。对附义务的赠与，受赠人负有按约定履行的义务。四、赠与合同的撤销（一）任意撤销是指于赠与合同成立后赠与人可以基于自己的意思而撤销赠与。1．可以任意撤销的赠与合同限于非社会公益、道德义务性质的赠与合同和未经过公证的赠与合同。若赠与合同是经过公证的，不得任意撤销。２．须赠与的物未为交付或登记。任意撤销只能于标的物交付或登记前为之。若标的物已为交付或登记，不得撤销；若标的物一部交付或登记，则仅可就未交付或登记部分为撤销，已交付或登记部分不得撤销。（二）法定撤销是指在具备法定事由时由有撤销权的人撤销则与。法定撤销须有法定的事由只要具备法定事由，不论赠与依何种形式订立，也不论赠与物是否已交付或登记，有撤销权者即可以主张撤销赠与。1．受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属的利益的。2．对赠与人有扶养义务而不履行的。3．不履行赠与合同约定义务的。撤销时间赠与人的撤销权自知道撤销原因1年内行使因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或监护人享有撤销权。该撤销权应于知道撤销原因6个月内行使。第十一节贷款合同一、

借款合同的概念和特征

（一）概念

借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。

（二）借款合同的特征1．借款合同是转移借贷款项处分权的合同，其标的种类为货币，不包括实物。2．借款合同一般是有偿合同，也可以是无偿合同。除自然人之间的借款可以不约定利息外，银行借款合同一律约定利息。3．借款合同一般为诺成合同，也可以是实践合同。银行借款合同为诺成合同，自贷款人与借款人达成合意时生效；自然人之间的借款合同为实践性合同，自贷款人提供借款时生效。

二、

贷款人的权利与义务

（一）贷款人的权利1．对借款用途的检查、监督权

贷款人按照约定可以检查、监督借款的使用情况。借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料。2．请求归还本息及解除合同的权利

请求归还本息是贷款人最基本的权利，此外，借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。（二）贷款人的义务1．提供贷款的义务

贷款人未按照约定的日期、