第六章当事人与诉讼代理人

第六章当事人与诉讼代理人第一节当事人概述一.当事人的概念指以自己的名义请求法院行使审判权解决民事纠纷或者保护民事权益的人及其相对方。程序意义当事人/实体意义当事人实体意义当事人的特征：1、以自己的名义进行诉讼(区别于代理人)2、与案件有直接的利害关系。（所以失踪人的财产代管人可成为当事人)3、受人民法院裁判拘束。程序意义当事人－－凡以自己名义起诉应诉的即为当事人。当事人的称谓可因审级和程序的不同而有不同：1.一审中：原告、被告2.二审中：上诉人、被上诉人3.特别程序中：申请人、起诉人、债务人4.审判监督程序中：适用第一审程序时：原审原告、原审被告、原审第三人适用第二审程序时：原审上诉人、原审被上诉人

5.执行程序中：申请人（申请执行人）、被申请人（被执行人）

6.复杂当事人情况下：共同诉讼人、诉讼代表人、有独请求权第三人、无独立请求权第三人二、诉讼权利能力与诉讼行为能力当事人问题分三个层次考虑：１.起诉者和被诉者是否具有当事人能力（即作为当事人的资格）２.如有资格，起诉者与被诉者与本案是否有直接利害关系（即是否适格当事人）３.如为适格当事人，有无诉讼能力（是否能自己有效地实施诉讼行为）（一）诉讼权利能力又称当事人能力，是指能够以自己的名义作为民事诉讼当事人的能力或资格。诉讼权利能力与民事权利能力的关系1、诉讼权利能力与民事权利能力的一致性:一般有民事权利能力的人同时有当事人能力2、诉讼权利能力与民事权利能力的分离性：当事人能力独立于民事权利能力而存在，即无民事权利能力却有当事人能力（如法人的民事权利能力在其经营范围之内，而当事人能力不受限、死者著作权的保护、胎儿继承权）(二）诉讼行为能力又称诉讼能力，指以自己的行为行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。无诉讼行为能力的人，需由其法定代理人代为诉讼。课本引例中李青山即为无诉讼行为能力人。P129三、正当当事人(一）含义：指对于特定的诉讼，可以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人，亦称当事人适格。包括：1.实质的正当当事人----实体的诉讼权能，即争讼的实体权利义务主体2.形式的正当当事人----程序的诉讼权能，在诉讼担当情形中（二）正当当事人的认定在具体诉讼中，具有诉讼实施权的人，才能成为案件的正当当事人。诉讼实施权的基础是诉的利益。指当民事权益受到分割或与他人发生纠纷时，需要运用民事诉讼予以救济的必要性和实效性。注意几种情况(最高院《意见》)1．个体户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。2.个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。3.纠纷经仲裁或人民调解委员会调解，当事人不服而起诉的，应以对方当事人为被告。4.法人或其他组织应登记而未登记即以法人或其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或法人或其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动，以直接责任人为当事人。5.因保证合同发生纠纷，债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。6.法人的工作人员因职务行为或授权行为发生的诉讼，该法人为当事人，企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人，企业分立的，以分立后的企业为共同诉讼人；企业法人终止的，以清算组织为当事人。7.法人非依法设立的分支机构，或虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。8.企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。9.因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告，只诉作者，列作者为被告，只诉新闻单位的，列新闻出版单位为被告，对作者和新闻单位都起诉的，都列为被告，但作者和单位有隶属关系为职务作品，只列单位为被告。（三）诉讼担当指实体法上的权利主体或者法律关系以外的第三人，以自己的名义，为了他人的利益或者代表他人的利益，就因该实体权利或者法律关系所生的纠纷而提起诉讼，所受判决的效力及于原来的权利主体的情形。（或：与案件有直接利害关系的当事人因故不能参加诉讼，由与案件无直接利害关系的第三人以当事人的资格，就该涉讼法律关系所产生的纠纷行使诉讼实施权，判决的效力及于原民事法律关系主体。）１、基于身份权而引发的诉讼担当：死者名誉权、著作权的保护，由其继承人（配偶、父母、子女等近亲属）以原告身份起诉，遗产继承中胎儿保留份额被侵犯的诉讼，其母亲有诉讼实施权。２、基于财产管理权而引发：失踪人的财产代管人；破产管理人。３、宣告失踪、死亡的案件，认定公民无行为能力或限制行为能力的案件，法律授权有关的利害关系人行使诉讼实施权五、当事人的更换（一）任意当事人的更换是指在诉讼进行中，将非正当当事人更换成正当当事人。在82年民诉法（试行）中曾规定，91年民诉法中取消。（二）诉讼承担----法定的当事人变更指在诉讼进行中，由于法定事由的出现，一方当事人将其诉讼权利义务转移给他人，由他人承担原当事人已经开始的诉讼。诉讼承担的法定事由：当事人死亡的，由其继承人或者遗产管理人承担诉讼法人和其他组织合并、分立的，由合并者、分立者承担诉讼法人终止的，由其财产或实体权利义务的继受人承担诉讼当事人在诉讼中转移其实体权利义务的，实体权利义务的继受人可承担诉讼第二节共同诉讼人一、概念共同诉讼，指同一诉讼程序中当事人一方或者双方为两人或者两人以上的诉讼。N0.52“当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。意义：

1、简化诉讼程序，节省时间和费用，提高诉讼效率；

2、可以避免法院对同一案件或者同类案件的处理作出互相矛盾的判决。

3.实现实体法，保护实体权益二、必要共同诉讼（N0.52）指当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，法院必须合并审理并合一判决的共同诉讼。诉讼标的共同，指共同诉讼人与对方当事人之间争议的是共同的实体法律关系，共同享有权利或者共同承担义务。必要共同诉讼的成因各共同诉讼人之间存在着权利义务共同关系。（如：共同财产关系）各共同诉讼人之间存在着连带债权或连带债务。（如：保证人与被保证人）原本不存在共同权利或义务，但基于同一事实或法律上的原因，才产生共同的权利或义务。（如：数人共同致他人损害，他人向数个加害人要求损害赔偿的诉讼。）最高人民法院《民法诉适用意见》规定能引起必要共同诉讼的具体情形有：1．挂靠。个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。2．实际经营者与营业执照业主不一致。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。3．个人合伙涉讼。个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。4．企业法人分立。企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业法人为共同诉讼人。5．借用。借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。6．遗产继承。在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。7．代理关系中的连带责任。被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。8．共同财产涉讼。共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。9．连带责任保证。在因连带保证合同纠纷提起的诉讼中，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼。

(三)必要共同诉讼人的追加如果在起诉时法院发现必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，应当通知其参加；当事人也可以向法院申请追加。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼又不愿放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼不影响法院审理和判决。被追加的被告如不参加诉讼则缺席判决，符合条件的，可拘传。田某和陈某合伙经营一打印社，由甲公司负责供应耗材，田某发现甲公司送的一批货质量存在问题，经协商无果，田某向法院提起诉讼，要求甲公司接受退货并承担违约责任。案件受理后，陈某得知此事，也向该法院提起诉讼，要求甲公司赔偿损失。关于本案，下列哪一选项是正确的：A本案属于诉的客体合并，法院应当合并审理B法院应当受理陈某提起之诉，并作另案处理C法院应裁定驳回田某之诉，告知田某与陈某共同提起诉讼D法院应当裁定不予受理陈某提起之诉，但应追回陈某为共同原告(四)必要共同诉讼人的内部关系共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。例外：必要共同诉讼人之一不服一审判决提出上诉，则不论其他共同诉讼人是否承认上诉行为，上诉的效力均及于全体共同诉讼人。刘甲

刘乙

刘丙

刘乙得知父母遗留的房屋被其兄刘甲独吞并出卖后，便向法院提起诉讼，要求弟兄二人平分遗产房屋。法院受理后，刘丙也要求参加诉讼，继承自己应得的房屋份额。

三、普通共同诉讼

(一)普通共同诉讼的概念和特征概念：当事人的一方或双方为两人以上，其诉讼标的为同一种类，法院认为可以合并审理并经当事人同意的共同诉讼诉讼。(二)普通共同诉讼的构成要件1．诉讼标的为同一种类。2．由同一法院管辖，适用同一诉讼程序。3．法院认为可以合并审理，当事人也同意合并审理。

(三)普通共同诉讼人的内部关系共同诉讼人虽在同一诉讼中进行诉讼，但其诉讼行为是独立的，其中任何一个共同诉讼人的诉讼行为，对其他共同诉讼人均不发生效力，相互之间不形成协助或者限制的关系。（四）普通共同诉讼与必要共同诉讼的主要区别1、诉讼标的的同类性与共同性不同

2、诉讼请求不同３、共同诉讼人之间的独立性与相关性不同４、是否经当事人同意不同５、审理和裁判方式不同

俞志清与何玉香有子女6人，长子俞文教、次子俞文才、小儿子俞文峰、长女俞文香、次女俞文英、小女儿俞文芳，1990年兄妹协商将来父母完全丧失劳动能力时，每人每月给父母赡养费10元。2010年两老完全丧失劳动能力，以子女每月支付60元赡养费不够维持生计为由要求增加赡养费。因与三个儿子协商不成，俞志清以原告身份起诉三个儿子，请求增加赡养费。问：本案原、被告分别是哪些人？属于何种共同诉讼人？如果何玉香不愿意参加诉讼怎样处理？某县一私营企业，2008年10月安排打字工王某、章某加班赶制一批订单，没有支付加班工资。王某、章某分别找企业主叶某催要，叶某均借故推托。后王某、章某申请仲裁，对劳动争议仲裁委员会裁决不服，又向法院起诉。问：本案原告属于何种共同诉讼人？郑某与邻居钱某一直不睦。一天，钱某在院里与别人闲聊，郑某以为在说她坏话，便带领儿子李某、儿媳王某冲出殴打钱某，至其多处受伤，花去医药费200余元。第二天，钱某之子孙毅下班回家与郑某一家三人相遇，与郑某等理论，又被郑某等人打伤，用去医药费100元。钱某的丈夫孙某出差回来后便以原告身份起诉，要求郑某承担侵权赔偿责任。问：孙某是否为符合条件的原告？本案当事人如何列？存在哪些种类共同诉讼人？第三节诉讼代表人一、概述是为了解决群体性纠纷而设的群体诉讼制度其他国家的群体诉讼制度（P149）1.英美的集团诉讼制度2.德国的团体诉讼制度3.日本的选定当事人二、我国的代表人诉讼制度（一）概念：指当事人一方或者双方人数众多，由其中一人或者数人代表群体起诉或者应诉，法院的裁判对该群体所有成员均有约束力的诉讼。条件：当事人人数众多、众多当事人一方诉讼标的相同或属同一种类；诉讼代表人合格（二）当事人人数不确定的代表人诉讼的特殊程序1.受理2.公告与登记人数确定的代表人诉讼无须公告，但人数不确定的代表人诉讼法院应公告通知利害关系人在一定期间向法院登记。公告期不得少于30日3.诉讼代表人的产生、变更及权限（1）诉讼代表人的产生人数确定的代表人诉讼：当事人推选。推选不出代表人的，必要共同诉讼时自己参加，普通共同诉讼时可另行起诉。人数不确定的代表人诉讼：（1）当事人推选（2）当事人推选不出的，由法院提出人选与当事人协商（3）协商不成，由法院指定（2）诉讼代表人的变更：原代表人死亡、丧失诉讼行为能力或不能尽代表职责时，可更换（3）诉讼代表人的权限：代表进行诉讼。代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但变更、放弃诉讼请求或承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，须经被代表的当事人同意。人数不确定的代表人诉讼的程序：部分权利人起诉受理公告登记推选代表人代表人诉讼判决已登记的权利人（拘束力）未登记的权利人（预决效力）未登记的权利人在诉讼时效期间内向法院起诉，法院认定其请求成立的，裁定适用代表人诉讼的判决、裁定第四节公益诉讼N0.55“对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。”诉讼目的是为维护公共利益（普通诉讼的直接目的是维护个体利益）原告不要求一定与纠纷有法律上的直接利害关系。原告是法律规定的机关和有关组织（应与案件涉及的公共利益相关联）关于公益诉讼值得思考的问题公共利益的概念如何界定？适用范围公益诉讼的案件范围如何确定？（我国目前民诉法中明确了两种，但后面有“等”的文字表达）“法律规定的机关和有关组织”如何明确？4.直接受害人的诉权如何保障？能否再行独立提起诉讼？第五节诉讼第三人一、概述

N0.56：“诉讼第三人，是指对于他人之间的诉讼标的认为有独立的请求权，或者虽没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到正在进行的诉讼中的人。”包括：1.有独立请求权第三人

2.无独立请求权第三人。刘甲

刘乙

刘丙

谢英

二、有独立请求权第三人指对他人之间的诉讼标的有独立请求权而参加诉讼的人。有独立请求权的第三人参加诉讼，是他认为本诉讼原被告之争的法律关系中，他具有全部的请求权，或者部分请求权有独立请求权的第三人参加诉讼的方式及其诉讼地位有独立请求权的第三人以本诉的双方当事人为被告提起诉讼其诉讼地位是相当于原告但又不是原告法院对有独立请求权第三人参加诉讼的审判对本诉讼之诉和参加之诉，合并为一个案件，进行合并审理，一同判决。（如原案原告撤诉，则第三人为原告，原案原告、被告作为被告，诉讼另行进行。有独立请求权的第三人亦可以申请撤诉）必要共同诉讼人与有独立请求权的第三人的区别1．争议的诉讼标的不同2．争议的主体对象不同3．诉讼地位不同4．诉讼行为效力不同5．参加诉讼方式不同二、无独立请求权第三人（一）概念：指对原被告之间的诉讼标的虽没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系而参加到诉讼中来的人（二）无独立请求权的第三人参加诉讼的方式1.第三人申请参加诉讼（辅助型）2.法院依职权通知第三人参加诉讼（被告型）（三）无独立请求权第三人的诉讼权利义务

民诉意见第66条：

在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。《合同法》运用实践中无独立请求权第三人适用情形：（法院追加）代位权诉讼（次债务人为被告，债务人为第三人）撤销权诉讼（债务人为被告，受益人或受让人为第三人）合同转让案件：转让方或出让方为第三人四、第三人撤销之诉指未参加他人之间诉讼而又与该诉讼结果有利害关系的第三人为维护自己的合法权益，向法院提起要求撤销他人之间诉讼判决的诉。民诉法第56条“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。

对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。”

前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”（2012新增此第三人撤销之诉的规定）第三人撤销之诉的条件：因不能归责于自己的事由未参加诉讼有证据证明生效的裁判或调解书的部分或全部内容错误，损害其民事权益自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内提起诉讼（如在执行过程中亦可通过提起执行异议维护自己的权益）有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的主要区别①参加诉讼的根据不同②参加诉讼的方式不同③在诉讼中的地位和诉讼权利义务不同刘某早年丧夫，生有两子一女。次子在外地工作，长子及儿媳虽与刘某同住，但对生母很不孝顺，女儿婚后搬出，但经常回家照顾母亲。刘某亲笔书写遗嘱一份，将四间瓦房指定由女儿一人继承，并将遗嘱交女儿保管。刘某去世后，长子没有通知弟妹，将四间房屋以8万元价款卖给杨某。次子得知后，从外地赶回，向法院起诉，要求继承遗产。法院立案后，刘某女儿要求参加诉讼，向法院递