第二章 公司法

公司法第一章、公司概述一、公司的概念及其法律特征p69(一)公司的概念公司是企业的一种组织形式，它依照公司法设立。(二)公司的法律特征公司具有以下主要法律特征；

1．法人性我国公司法第3条规定；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”这表明公司具有法人性。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。民法通则第37条规定，“法人应当具备下列条件：1．依法成立，2．有必要的财产或经费；3．有自己的名称、组织机构和场所；4．能够独立承担民事责任。”公司作为企业法人的一种，当然也具备上述条件，具有法人的本质特征。1．法人性(1)公司依法设立法人依法设立包含两层意思：一、是设立法人必须符合法律规定的条件二、是设立法人必须按照法律规定的程序办理。作为法人一种的公司，即按照公司法规定的条件和程序设立。我国公司法第8条规定；“设立有限责任公司、股份有限公司，必须符合本法规定的条件。”中华人民共和国公司登记管理条例第2条规定，有限责任公司和股份有限公司设立，应当依照本条例办理公司登记。自1994年7月1日起，有限责任公司和股份有限公司就是依照上述法定条件和程序设立的。(2)公司有自己的财产公司的财产与其股东个人的财产相分离而存在。公司的财产虽然最初来自股东的投资，但是，股东一经把财产投入公司，公司即对由股东投资形成的公司财产享有所有权。同时，依据我国公司法的规定，公司注册资本不得少于法定最低限额。这表明，公司拥有的财产必须达到法定数额，这是它作为企业法人的物质基础和前提条件。(3)公司是一个组织体公司作为一个组织体有自己的名称。公司的名称表示与其他公司的区别，表明自己公司的性质。公司的名称通常由商号、所属行业和组织形式三部分所组成。公司的名称经登记主管机关核准登记后，享有专用权，受国家法律保护。公司有自己的场所。公司场所是公司为实现其设立目的所实施经营行为的地方。同时，公司还要有自己的住所，它是确定民事诉讼管辖权的依据和送达诉讼文书的场所。我国公司法第10条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。这表明我国公司的住所为法定住所。公司有健全的组织机构。公司是人的有机集合体，健全的组织机构是其团体意志得以实现的组织保障。主要包括公司的权力机关、业务执行和经营意思决定机关和监督机关等。’

(4)公司独立承担责任公司在国家宏观调控下，按照市场需求，用其全部法人财产，依法自主组织生产和经营，自负盈亏(参见中公5条)。这表明：A、公司以自己的名义进行经济活动，它作为权利义务主体独立享有权利并承担相应义务和责任。B、公司对其法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任(参见中民43条)。C、股东或以其出资额为限，或以其所持股份为限对公司承担责任，而不对公司债权人负责。公司以其全部资产对公司债务承担责任(参见中公3条)。罗某是一个个体商人，他与另两位个体商人一起发起成立了一家明珠贸易有限责任公司，并由该公司买下了罗某所有的个体商业。公司并没有给罗某现款，只是给他股份和债权(即公司承认欠了他的钱)。罗某几乎拥有了公司的全部股份，另两位股东只拥有6股。由于经营不善，该公司最终解散。在清算时，罗某声称自己是公司的债权人，有权要求公司偿还他借给公司的钱，但公司的其他债权人不同意。他们认为既然公司成立后的业务与以前完全一样，而且罗某几乎拥有公司的全部股份，那么明珠公司就是罗某的私人企业，罗某就是公司。所以罗某和公司之间不存在债权债务关系，罗某无权要求公司偿还欠他的债务，而只能由其他债权人共同分配公司财产，以清偿债务。为此双方发生纠纷，诉至法院。法院判决公司是一个独立于其成员的法人，因而罗某拥有的公司债权合法有效，罗某可以向公司追讨欠款。这个实例牵涉到＜公司法＞的第一条原则，即出资者所有权与企业法人财产权相分离的原则。公司的财产由股东出资组成，但公司的财产与股东的财产在法律上是严格分开的。股东投资后，按照份额事有参与决策，分得利润等权利，但其投资组成的公司财产，由公司享有独立的财产权利。这种独立的财产权利反映在公司独立自主地进行经营，公司与其他人之间发生的债务，以公司的独立财产来承担有限责任等。因此，罗某虽然是公司的主要股东．但他和公司是两个独立的主体，不能将公司的财产和罗某的财产混为一谈。2．营利性公司具有营利性，是指公司必须从事经营活动。而经营活动的目的在于获取利润，并将其分配给公司的股东。包括：(1)公司是以营利为目的进行经营活动的，其实施的营利行为是为谋取超出投资的利益。所以，我国公司法第5条第2款就规定：“公司在国家宏观调控下，按照市场需求自主组织生产经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现资产保值增值为目的”。

[2)公司所从事的以营利为目的的经营活动具有连续性和固定性。即公司在其存续期间内，是连续不断地从事经营活动。这种经营活动具有同一性质、固定内容和确切经营项目的特征。(3)公司依法将所得盈余分配给股东。我国公司法第177条第4款规定；“公司弥补亏损和提取公积金、法定公益金后所余利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”在我国，公司具有营利性这一显著特征，使它同以行政管理为目的的国家机关、不以营利为目的的事业单位以及社会团体法人区别开来。需要说明的是，在西方国家并不是所有的公司都具有营利性。如美国的一些公司，作为一种独立的机构，具有政府的某些职能，如有权制定规章等。又如日本依民法设立的少量公司，它作为营业进行的本来事业并不以苔利为目的，被称为民事公司。3．社团性

所谓公司具有社团性，是指它通常由两个以上的股东出资组成。我国公司法规定，有限责任公司由2个以上50个以下的股东共同出资设立(中公20条)。设立股份有限公司应当有5人以上为发起人(中公75条)。这表明，在总体上，我国公司是坚持公司具有社团性的。但是，公司法第20条第2款也规定：“国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。”这表明，我国公司法允许个别情形下的一人公司的设立，这是对公司必须是社团的突破。某本小说中有这样一段惊心动魄的描写：胡某要一声惨笑，跳起来抢到书桌边，一把拉开抽屉，抓出一支手枪来，把枪口对准了自己胸口。他的脸色黑里透紫，他的眼珠就像要曝出来似的……胡某是谁?他为什么要自杀?原来胡某是某无限公司的老板，他经营的丝绸公司因经不起外国资本的倾轧，负债累累而告破产。明天债权人就要来分割他的财产，他的住房、小轿车、金银首饰、字画、文物等都将被拍卖用来抵债。胡某前半生过着富贵荣华的生活，现在突然穷困潦倒，他实在不能接受这个现实，干是“吁”地一枪，结束了自己的生命。二、公司的种类(一)公司在法律上的分类1．无限责任公司、有限责任公司、两合公司和股份有限公司无限责任公司是指股东对公司的债务直接负连带无限责任的公司。有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司则以全部资产对其债务承担责任的公司。两合公司是指由一个以上的有限责任股东和一个以上的无限责任股东所组成，有限责任股东以其出资领为限对公司负责，无限责任股东对公司债务负连带无限责任的公司。股份有限公司是指股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以全部资产对其债务承担责任的公司。2．母公司和子公司（公司间从属关系为标准）母公司是指通过掌握其他公司一定比例以上的股份或通过协议的方式，从而能够在实际上控制其他公司营业活动的公司。（菲亚特与法拉利）子公司是指受母公司实际控制，但在法律上具有独立法人资格的公司。3．本公司和分公司（以管辖系统为标准）本公司又称总公司，是指对所书属机构的经营、资金调度、人事安排等进行管辖和统一指挥的公司。分公司是指由本公司所设置，直接从事业务活动的分支机构或附属机构，不具有法人资格。某皮革有限公司是某省一大型生产皮革制品的企业，其下设两个分公司：一个是在北京的北京分公司，一个是在广州的广州分公司。由子近年来皮革市场坚挺，皮革公司生意兴旺，积累了雄厚的资金，准备向外投资。经投资咨询，决定向房地产开发公司投资。虽说超越公司经营范围，但皮革公司看好了此项经营的前景．仍集中其绝大部分资本(占净资产的70％)投资于房地产开发公司。 而恰在此时，广州分公司经理刘某持分公司营业执照和合同文本与百货公司签订了一买卖合同：由广州分公司提供特质皮箱1000个，每个800元，总金额是80万元。并同时规定了商品质量、履行期限、违约金等主要条欺。合同订立后，百货公司即按合同约定付给了广州分公司定金8万元。一个星期后，广州分公司按合同规定的期限交货，但经百货公司检验，皮箱的质量明显不符合合同约定，于是百货公司当即提出质量异议正要求双倍返还定金并支付违约金。而广州分公司却坚持要百货公司按合同如期付款。于是百货公司诉之于法院。广州分公司参加了诉讼并要求本公司参加诉讼。但本公司认为：(一)广州分公司常年在广州经营，平时的经济效益却留在分公司，只上缴约定的承包金额；(二)按皮革有限公司章程规定，下成分公司经理的委托，须经董事会决定，董事长签字。而广州分公司现任经理刘某却是本公司总经理李某未经公司董事会决定．擅自以本公司的名义委任的。于是不予支持，也不想承担民事责任。

广州分公司的民事责任，应归皮革有限公司承担，本条第1款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”由此可见，并不能因广州分公司有独立的经济利益就免除了本公司皮革有限公司的民事责任。广州分公司经理刘某的委任不符合公司章程规定，也不能作为对抗善意第三人百货公司的理由而免去本公司应承担的责任。本案中，广州分公司经理刘某持有分公司营业执照和合同文本，足以使第三人百货公司确信其身份的合法性。此外，本案中，皮革有限公司投资于房地产开发业，超越了公司章程中订立的经营范围，皮革有限公司将公司净资产的70％投资于另一公司，超过了50％的限度，违反了《公司法》的规定，均为违法行为。4．本国公司和外国公司（公司的国籍为标准）在认定公司国籍问题上，主要有三种不同标准：(1)依公司设立的准据法决定公司的国籍即公司设立依据哪一个国家的法律，则该公司取得该法律所属国家的国籍。（主要标准）。(2)依控制公司的股东所在地决定公司的国籍。即持有公司多数股份的股东的国籍就是该公司的国籍。(3)依公司的住所地决定公司的国籍。即公司的住所地在哪个国家，公司的国籍就在哪个国家。我国采用第一种标准认定公司国籍。凡依照我国公司法在我国境内登记成立的公司，即为我国的本国公司。凡依照外国法律在中国境外登记成立的公司，均为外国公司按照我国公司法规定，外国公司可以在我国境内设立分支机构，从事生产经营活动。但“外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格(二)公司在学理上的分类1．人合公司、资合公司和人资兼合公司（以公司信用基础为标准）人合公司是指以股东个人信用为基础的公司。与这种公司进行交易时，不注重公司资本的多少，而注重每个股东个人的信用。无限公司是最典型的人合公司。资合公司是指以公司资本信用为基础的公司。与这种公司进行交易时，要注重公司的资产数额。股份有限公司属于资合公司。人资兼合公司是指兼具人的信用和资本信用两方面的公司。与这种公司进行交易时，既要注意每个股东个人的信用情况，也要注意公司资产数额。最典型的人资兼合公司是两合公司。第二节公司的能力一、公司能力的概念所谓公司能力是指公司作为权利义务主体享有权利承担义务的能力。这是公司具有法人资格的表现。公司能力是由国家法律规定。由于不同类型的法律从不同方面对公司能力的内容作出规定，因而公司的能力则表现为，公司民商事能力、公司行政经济能力和公司诉讼能力等。公司的能力由权利能力和行为能力两部分所组成。例如：依照民法通则第36条的规定，公司作为企业法人的一种，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民享义务的组织。二、公司的权利能力

(一)公司权利能力的概念公司的权利能力是指公司具有能够享有权利、承担义务的资格。这种资格是由法律赋予的，它是公司在市场经济活动中享有权利、承担义务的前提。公司与自然人虽同为权利义务主体．都具有权利能力，但在权利能力的起止时间上，两者却有所不同。自然人的权利能力，始于出生，终于死亡。公司的权利能力从公司成立时产生，到公司终止时消灭。公司权利能力的开始日期。公司登记管理条例第3条规定：“公司经公司登记机关依法核准登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格，”我国公司法第27条和第95条分别规定，有限责任公司、股份有限公司营业执照签发日期，为公司成立日期。所以，我国公司权利能力的开始日期，应为公司营业执照签发日期。公司权利能力的终止日期。按照我国公司法和公司登记管理条例的规定，公司清算组织应当自公司清算结束之日起30日内，向原公司登记机关申请注销登记，并在注销登记核准后30日内，发布注销登记公告。于此，应理解为注销登记被核准之日即为公司权利能力的终止日期。(二)公司权利能力的内容公司权利能力的内容是指公司能够享有权利和承担义务的资格的具体表现，是由公司以自己的名义依法享有具体的权利和承担具体的义务的范围反映出来的。1．民事权利能力主要有：(1)公司对其资产享有所有权，及其由此派生出的经营权。(2)公司享有名称权、荣誉权、名誉权等2．行政经济权利能力这是指在国家经济行政管理机关对公司经济活动进行管理过程中，公司依法享有权利和承担义务的资格。例如：公司享有商标注册申请权；公司有依法纳税的义务等。3．诉讼权利能力，主要为：(1)公司能充当民事、商事诉讼原、被告当事人。(2)公司能充当行政诉讼原告当事人。(3)公司可为刑事诉讼被告当事人。(一)公司行为能力的概念及其内容公司行为能力，是指公司以自己的意思表示取得权利、承担义务的能力。公司的行为能力与它的权利能力同时产生，同时终止。公司行为能力的范围和内容与公司权利能力的范围及其内容是同一的。也就是说，公司有权从事实现公司宗旨所必须的一切法律行为，但其行为应以不超出公司权利能力的范围为限。1994年7月，特种灯具有限责任公司依法登记成立．按照公司章程及登记核准的经营范围是：生产、销售特种灯具，广告、装潢装饰灯，舞台艺术灯。同年8月，灯县公司得知某物资公司有一批三合板待销，同时又得知某保丽板厂总需三合板。灯县公司于8月20日与物资公司签订了一份购进2万张三合板、每张45元的购销合同。合同中还约定灯具公司预付物资公司27万元作为定金。8月22日，灯具公司又与保丽板厂签订了一份2万张三合板的购销合同，单价为50元，预付定金30万元，定金到位后30天交货。合同订立后，8月23日，保丽板厂的30万元定金以汇票形式到位。8月24日，灯具公司到物资公司看货，方知物资公司无货可供，遂通知保丽板厂退还其30万元定金。保丽板厂只要货，不同意退回定金，并以灯县公司违约为由向法院起诉，要求双倍返还定金并赔偿损失。 法院经审理认为，灯具公司超出规定的经营范围，所签合同无效，应对合同无效承担主要责任，判决灯具公司返还保丽板厂30万元定金，并赔偿利息及经济损失8764元。(二)公司行为能力的实现方式公司作为组织体，其行为能力的实现方式与自然人不同有以下特点：1．公司的意思能力是社团意思能力自然人的行为能力是自然人依照自己的意思表示实施纳。公司的行为能力同样也应以公司的意思表示为前提。但公司的意思能力与自然人的意思能力不同，它是社团的意思能力。自然人的意思表示是由其自身作出的，而公司的意思表示则要由依照法律规定产生的权力机构作出。（股东会或股东大会所作的关于决定公司经营方针、投资计划、公司增加或减少资本、发行公司债券等项决议）2．公司的行为能力是由法定代表人来实现自然人的行为能力是由自然人依自己的意思以自己的行为来实现的。而公司作为法人，其行为能力则要通过其法定代表人，按照公司的意思，以公司的名义对外为法律行为，使公司取得权利和承担义务。按照我国公司法的规定，除股东人数较少和规模较小的有限责任公司，其法定代表人为执行董事外，一般的有限责任公司和股份有限公司的法定代表人均为董事长。董事长按照公司的意思所为的法律行为，就是公司本身所为的法律行为，以公司的名义由此发生的权利、义务，就是公司享有的权利和承担的义务。(三)关于越权行为一般地说，公司应在其经营范围内从事经营活动，所以，公司的法定代表人按其权限在公司章程所规定的经营范围内，代表公司实施的行为，才是公司的行为。如果公司法定代表人所为的行为超越了公司的经营范围，则被视为越权行为。维护交易安全和有效保护善意第三者的利益，则逐渐成为各国对越权行为处理的出发点。许多国家相继抛弃了公司法定代表人的越权行为对公司无效，不属于公司行为的观念，总的趋势是公司法定代表人超越权限和公司经营范围的行为，公司仍应对善意第三人负责。但是这并不意味着公司法定代表人可以为所欲为。许多国家的公司法律为保护股东、债权人以及整个社会的利益，都不同程度地规定了追究公司法定代表人因越权行为应承担的责任。有的国家规定，可以通过公司章程规定限制公司的经营范围和公司法定代表人的权力，以据此追究有越权行为的公司法定代表人的责任。还有的国家规定，股东可以请求法院禁止公司法定代表人的越权行为；还可以对有越权行为的法定代表人提起诉讼。目前，我国公司法没有对越权行为的处置作出规定。今后，在完善公司法中，应当借鉴外国公司法在处理此问题上的有益经验。第三节公司的设立公司的设立是指公司设立人为组建公司并取得法人资格照法定程序所实施的行为。一、公司设立的原则(一)国外公司设立原则的沿革1．自由设立原则自由设立原则又称放任主义，是指公司的设立既不需要任何条件，也不必经过许可批准，完全由设立人自由为之。由于自由设立原则容易造成公司滥设，不利于维护正常的经济秩序，因此，遂改特许设立原则。2．特许设立原则特许设立原则又称特许主义，是指公司设立须经由国家元首颁布命令，或基于立法机关之立法，予以特许。例如，法国通用电气公司等五家国营工业公司，就是根据该国1982年2月11日颁布的第82一155号法令，即国有化法令，规定对通用电气公司等五家私营工业公司实行国有化，而设立的。由于特许设立原则手续复杂，过于严格，不适应市场经济瞬夕万变的要求，因而国外现代公司法已很少采用。3．许可设立原则许可设立原则又称行政许可设立原则，也称核准主义，是指公司的设立，须依照法律，经国家主管机关批准。公司设立采用许可没立原则，既可避免特许设立原则的手续复杂，又可防止公司滥设的现象发生。但是，如果所有公司的设立都采用这种原则，仍会妨碍某些急需设立公司的及时开办。所以，当今许多国家仅对设立与国计民生有密切关系的公司适用许可设立原则。4．准则设立原则又称单纯准则设立原则，也叫准则主义，是指公司设立的必要条件，由法律作出规定，凡具备法定条件的，不必经过国家主管机关批准，就可以设立公司。5．严格准则设立原则严格准则设立原则是相对上述单纯淮则设立原则而言的，是对单纯准则设立原则的进一步完善化。单纯准则设立原则虽然便于公司及时设立，迅速开展经营活动，但不能避免滥设公司的后果。。(二)我国公司设立的原则总的是采取准则设立原则。我国公司法第8条第1款就规定：“设立有限责任公司、股份有限公司，必须符合本法规定的条件。符合本法规定的条件的，登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。另一方面在公司法中又规定，“法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前依法办理审批手续(中公8条2款)。”法律、行政法规规定设立有限责任公司需要经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件(参见中公27条2款)。“股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准”(中公77条)。，我国是；一般有限责任公司的设立，采用严格准则设立原则，股份有限公司的设立，采用许可设立原则。第四节公司章程一、公司章程的概念及其特征公司章程是规范公司的组织和活动的基本规则，对公司经营中有着重要的意义。其主要特征是；(一)公司章程是公司的根本准则公司章程是公司最基本的规范性文件，它规定公司组织与经营的最根本的事项，如经营范围、注册资本、组织机构、股东的权利和义务、利润分配、解散事由以及清算办法等。公司章程处于主导地位的，最基本的规章，它所确认的准则为其它内部规章提供根据，在公司其它内部规章的规定不得与公司章程相抵触。(三)公司章程是公司的自治规范其一，公司章程作为一种行为规范不是由国家，而是由公司依法自行制订的。公司法只能就公司的普遍性问题作出规定，它不可能顾及各个公司的特殊性。而每个公司依照公司法制订的公司章程，则能反映本公司的个性，为本公司提供了行为规范。其二，公司章程是一种法律以外的行为规范，由公司自己来执行，无需国家强制力来保证实施。当出现违反公司章程的行为时，只要该行为不违反法律，就由公司自行解决。其三，公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普通的约束力。二、公司章程的制订、形式和内容

(一)公司章程的制订和形式通常，公司章程是由股份有限公司的发起人或有限责任公司的设立人全体共同制定的，是由于制订公司章程是多数人的共同行为。所以，必须经全体制订人一致同意，才能形成章程。公司章程应当采用书面形式。制订人应当在公司章程上签名、盖章。(二)公司章程的内容公司章程的内容即指公司章程所记载的事项。公司章程的内容因公司种类的不同而不同，便是在同一种类的公司之间，也会因其具体情况不同，而致公司章程内容有所区别。一般地说，公司章程的内容，即公司章程所记载的事项，可以分为以下三类：1．绝对记载事项又称绝对必要记载事项，是指由法律规定的，每个公司章程都必须记载的事项。绝对记载事项一般都是涉及公司根本问题的重大事项。例如；我国公司法第79条就规定股份有限公司章程的绝对记载事项为：(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围，(3)公司设立方式，(4)公司股份总数、每股金额和注册资本；(5)发起人的姓名或者名称、认购的股份数；(6)股东的权利和义务，(7)董事会的组成、职权、任期和议事规则；(8)公司法定代表人，(9)监事会的组成、职权、任期和议事规则；(10)公司利润分配办法；(11)公司的解散事由与清算办法；(12)公司的通知和公告办法。对于绝对记载事项，公司有义务必须在其章程中一一记载，没有权利作出自由选择。并且，在公司章程中，绝对记载事项若有缺少或记载不合法，都会导致整个章程无效。需要说明的是，法律规定的绝对记载事项的内容，因公司种类的不同而有所区别。，2．相对记载事项又称相对必要记载事项。这些事项虽由法律列举，但是否记载于公司章程，由公司章程制订人抉择。例如，我国台湾省公司法第130条就规定了股份有限公司章程的相对记载事项，即：(1)分公司之设立；(2)分次发行股份者，定于公司设立时之发行数额；(3)解散之事由；(4)特别股之种类及其权利义务；(5)发起人所得受之特别利益及受益者之姓名；(6)公司债可转换股份之数额。相对记载事项，非经载明于公司章程，不生效力。如公司章程中记载的相对记载事项违法，则仅该事项无效，并不导致整个章程无效。倘若公司章程中没有记载相对记载事项，也不影响整个章程的效力。我国现行公司法没有公司章程相对记载事项的规定。3．任意记载事项是指法律并无规定，而与公司营业有关，又不违反公共秩序、善良风俗，公司章程制订人认为需要规定的事项。例如公司的存续期限；股东会的表决程序；变更公司形式的事由等，都可以作为任意记载事项记载于公司章程中。任意记载事项在公司章程中予以记载，则将发生效力。如某事项记载违法，则仅该事项无效。如果公司章程中没有任意事项记载，也不影响整个章程的效力。三、公司章程的效力（一)公司章程的时间效力公司章程制订后，并不立即发生效力，而是随着公司的成立发生效力。也就是说，设立公司时制订的公司章程，在公司进行设立登记取得营业执照，即公司成立之日起生效。当公司进行注销登记，被登记机关核准时，即其章程效力终止。(二)公司章程对公司的效力：第一，公司的组织机构即公司的权力机关、业务执行和经营意思决定机关、监督机关都应按照公司章程规定的办法产生，在其规定的权限范围内行使职权。第二，公司应当使用公司章程上规定的名称，在公司章程确定的经营范围内从事经营活动。(三)公司章程对股东的效力。股东依照公司章程的规定享有权利和承担义务，主要有：股东享有出席股东会、行使表决权；依照规定转让出资；查阅公司章程和财务会计报告；获得股息和红利以及公司终止后依法取得剩余财产等项权利。同时，负有缴纳所认缴的出资及公司章程规定的其他义务。(四)公司章程对董事、监事和经理的效力公司的董事、监事和经理应当遵守公司章程，依照法律和公司章程的规定行使职权。第五节公司设立登记公司设立登记是指公司登记申请人提出申请关核准，将公司设立的事实记载在案的过程。一、公司登记机关公司登记机关在我国是工商行政管理机关。国家工商行政管理局主管全国的公司登记工作。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。二、公司设立登记程序(一)公司名称预先核准按照《公司登记管理条例》的规定，设立公司应当申请名称预先核准。法律、行政法规规定设立公司必须报经审批或者公司经营范围中有法律、行政法规规定必须招经审批项目的，应当在报送审批前办理公司名称预先核推。设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。设立股份有限公司，应当由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。申请名称预先核准，应当提交下列文件：1、有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；2．股东或者发起人的法人资格证明或者自然人的身份证明；3、公司登记机关要求提交的其他文件。公司登记机关应当自收到上述文件之日起l0日内作出核准或者驳回的决定。公司登记机关决定核准的，应当发给《企业名称预先核准通知书》。设立公司，应当以公司登记机关核准的公司名称，办理报送审批事宜。预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。关于公司的名称的规定公司名称应把握以下几点：1．公司只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已经登记注册的同行业公司或企业的名称相同或相近似。公司名称自公司成立之日起具有法律效力。2．公司名称的构成包括：(1)公司类型。本条规定，公司名称中应标明公司的类型。即有限责任公司和股份有限公司必须在公司名称中分别标明“有限责任公司”或“股份有限公司”的字祥。(2)公司的具体名称，包括字号(商号)、行业或经营特点。公司的具体名称不得含有下列内容和文字：有损于国家、社会公共利益的；可能对公众造成欺骗或误解的；外国国家(地区)名称，国际组织名称；政党名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号；汉语拼音字母(外文名称中使用的除外）数字；其他法律、法规禁止使用的内容。此外，公司的字号应当由两个以上的字组成。(3)但全国性公司、国务院或其授权机关批准的大型进出口企业和企业集团、历史悠久及字号驰名的公司、外商投资企业及国家工商行政管理局规定的公司，其名称可以不包括公司所在地行政区划的名称。根据国务院的有关规定，自1995年5月29日起，除国务院决定设立的公司以外，其他新设立的公司一律不得在名称中冠以“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字祥。3．公司设立分文机构时，总公司及其分支机构的名称应符合法律规定。只有下设3个以上分支机构时才能在公司名称中使用“总公司”字样；分支机构的名称应冠以所属总公司的名称，并缀以“分公司”的字祥，同时标明该分公司的行业和所在行政区划的名称或地名。××市威达电脑有限责任公司是1984年建厂的老企业，原名称是威达电子设备厂。在1992年，威达电子设备厂改名为威达电脑有限责任公司，它生产的威达牌袖珍计算机在市场上有很高的信誉。1995年2月，市信托投资公司等几家单位共同筹备成立“×

x市威达计算机有限责任公司”，并已把公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件提交市工商局申请公司登记。威达电脑有限责任公司得知这一情况后立即向市工商部门写出报告要求驳回威达计算机有限责任公司的登记申请，理由是两个企业在同一行政辖区，名称极相似，很容易引起误解。市工商局在核实后，作出驳回登记的决定，责令威达计算机有限责任公司的筹备人改变名称后再申请登记。1994年初，某市一家有限公司开业，公司登记名称为“红都时装有限责任公司”(以下简称甲公司)。同年11月，与该公司地理位置仅隔100多米远的另外一条马路上．又有一家有限公司登记注册，名称为“红都制衣有限责任公司”(以下简称乙公司)。这两家公司虽然相隔很近，但行政区划』不属于同一个区，因此均分别向各自所在的区工商机关办理了公司名称注册登记。为此，甲公司与乙公司打起了名称权官司。 甲公司主张，该公司自1994午初经工商局批准开业以来，就一直以“红都时装公司”名称营业至今，而乙公司在这之后用“红都制衣公司”名称，与它的名称相似，而且乙公司也兼管时装，并且两公司相距不远，在社会主造成了一定的影响。甲公司据此认为乙公司任犯了甲公司的名称专用权，因此，请求法院判令乙公司停止使用“红都制衣公司”这一名称，并承担赔礼道歉及消除影响的民事责任。 乙公司主张，本公司名称与甲公司的名称不相同，登记管理机关不同，并且行业不同。根据国家有关法规规定，名称登记有行业之分，我方是属于服装加工业，而甲公司是属于商品零售业，行业不同，因而字号是可以使用同一名称的，不存在侵权问题。(二)公司设立登记1、提出申请(1)申请人一般地说，公司设立登记由设立的公司，向其所在地的工商行政管理机关提出设立登记申请。《公司登记管理条例》规定公司设立登记的申请人分别为：设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理入作为申请人，设立国有独资公司，应当由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人；设立股份有限公司，应当由董事会作为申请人。(2)申请期限公司申请设立登记的期限分别为：设立一般的有限责任公司，应当在股东的全部出资经法定的验资机构验资后，向公司登记机关申请设立登记；法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批；设立股份有限公司，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。(3)申请应提交的文件有限责任公司A、公司董事长签署的设立登记申请书；B、全体股东在指定代表或者共同委托代理人的证明；C、公司章程；D、具有法定资格的验资机构出具的验资证明；E、股东的法人资格证明或者自然人身份证明；F、载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；G、公司法定代表人任职文件和身份证明；H、企业名称预先核准通知书；I、公司住所证明。②申请设立股份有限公司，A．公司董事长签署的设立登记申请书；B、国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应当提交国务院证券管理部门的批准文件；C、创立大会的会议记录；D、公司章程；E．筹办公司的财务审计报告；F．具有法定资格的验资机构出具的验资证明；G．发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；H．载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明，I．公司法定代表人任职文件和身份证明；J．企业名称预先核准通知书：K．公司住所证明。这里需要说明的是，无论申请设立有限责任公司还是申请设立股份有限公司，如果其申请登记的经营范围中有法律、行政法规规定必须报经审批的项目的，应当在申请登记前报经国家有关部门审批。如：1．经营烟、雪茄姻、烟丝须经烟草专卖局批准；2．经销汽枪须经公安部门、商业管理部门批准3．制作节目、录像带须经广播电影电视部批准在申请设立登记时，应向公司登记机关提交该项目的批准文件。4)公司设立登记事项公司设立登记事项包括：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。公司设立登记事项应当符合国家有关规定。(5)设立登记费用的缴纳公司设立登记费按公司注册资本总额的l‰缴纳；注册资本超过1000万元的，超过部分按0.5‰.缴纳；注册资本超过l亿元的，超过部分不再缴纳。2．公司登记机关审查核准公司登记机关收到申请人提交的符合《公司登记管理条例》规定的全部文件后，依照公司法和有关规定进行审查，并发给申请人《公司登记受理通知书》。公司登记机关自发出《公司登记受理通知书》之日起30日内，作出核准登记或者不予登记的决定。公司登记机关核准登记的，应当自核准登记之日起15日内通知申请人，发给《企业法人营业执照》，同时，应当将核准登记的公司登记事项记载于公司登记簿上，供社会公众查阅、复制。公司登记机关不予登记的，应当自作出决定之日起15日内通知申请人，发给《公司登记驳回通知书》。3、公告股份有限公司应当在其设立登记核核准后的30日内发布设立公告，其内容应当与公司登记机关核准登记的内容一致。在设立公告发布之日起30日内，股份有限公司应当将发布的公告报送公司登记机关备案。三、公司设立登记的法律效力(一)公司取碍从事经营活动的合法凭证公司的设立申请，经公司登记机关核准登记注册，发给《企业法人营业执照》，公司即告成立。企业法人营业执照签发日期，为公司成立日期。公司凭据此执照刻制印章，开立银行帐户，申请纳税登记。公司在登记注册的范围内从事经营活动，受到国家法律的保护。(二)公司取得法人资格公司的设立申请，经公司登记机关核准设立登记，法人营业执照后，即具有了企业法人资格。(三)公司取得名称专用权申请设立登记的公司，其名称经公司登记机关核准登记后，公司可以便用该名称并以其名义从事经营活动，享有权利、承担义务，该公司享有名称专用权，受到法律保护。经公司登记机关核准登记的公司名称，可以有偿转让。这种转让，应和营业转让一起进行，或者在废止营业的情况下转让。公司名称的转让，要由转让方与受让方签定书面转让协议，报公司登记机关核准．转让人应停止使用该名称，而由受让人使用。有限责任公司P72第一节有限责任公司的特征有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。一般是适合于中小企业的一种组织形式。它具有以下特征；一、股东人数有最高数额限制有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。有限责任公司股东人数有最高数额限制，这是与其他各类公司的不同之处。其他各类公司一般只有股东最低人数的限制，而没有最高人数的限制。二、股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任包括：其一，股东仅以其出资额为限对公司承担责任，即股东只对公司承担有限责任，且不对公司债仅人直接负责。其二，有限责任公司以其全部资产对公司的债务承担责任。当公司的债务超过其全部资产时，有限责任公司对超过其全部资产的那部分债务不予清偿，即不承担责任。王成是一个经营服装百货的个体户，两年前，他欠一家服装厂10多万元货款，无力偿还，债主向法院起诉。法院判决王成败诉，并将王成商店里的少量财产和他个人的摩托车以及部分生活用品变卖后用来偿还债务。两年来王成瞄准服装新潮流，积极组织货源，推销商品，起早摸黑．终于东山再起，商店又恢复了生气。可是半年前，一家有限责任公司从他这里批了一批新潮工作服，欠下20万元贷款后迟迟没有归还。小小个体商店怎禁得起这样的损失，王成几次讨债未果，即向法院提起诉讼。法院判决王成胜诉，但迟迟未执行判决，原来该有限责任公司因经营不善，严重亏损．已濒临破产，无力偿还债务。王成要求法院将该公司法人代表的私房变卖后抵偿．法院不同意。王成很想不通，为什么他欠债时要用家产来抵债，别人欠他的债则不必用家产抵偿三、设立手续和公司机关简易化有限责任公司的设立只用相当于股份有限公司发起设立的方法，即由全体设立人制定公司章程，每人一次足额缴纳公司章程中规定的各自所认领的出资额。有限责任公司的机关也较为简单。虽然公司法规定有限责任公司设股东会、董事会和监事会，但我国公司法也规定，股东人数较少和规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会。四、股东对外转让出资受到严格限制股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。五、公司具有非公众和非公开的性质有限责任公司股东人数有限，其经营状况基本不涉及社会上其他公众的利益；股东对外转让出资受到上述严格限制；加之，有限责任公司不得发行股票公开募集股份。因此，有限责任公司不可能有很多公众加入，其经营状况也无需公开。第二节有限责任公司的设立一、有限资任公司设立的条件(一)股东符合法定人数；(二)股东出资达到法定资本最低限额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。(一)股东的人数和资格1．股东的人数我国公司法规定，有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同设立(参见中公20条)这表明，在我国设立有限责任公司，除国有独资公司以外至少要有2个股东，最多不得超过50个股东。2．股东的资格股东的资格是指设立有限责任公司设立人的资格。公司法对设立有限责任公司设立人的资格，除规定国有独资有限责任公司设立人，必须是国家授权投资的机构或者国家授权的部门外，没有作出其他规定。这表明，除国有独资有限责任公司外，其他有限责任公司的设立人，可以是法律不禁止的任何法人和自然人，包括国家授权投资的机构或部门、企业法人、事业和社会团体法人、公民个人以及外商投资者。当然，作为有限责任公司设立人的自然人应为完全行为能力人。(二)股东的出资P741、股东的出资数额股东出资必须达到法定资本最低限额，这是设立公司必备的物的条件，是对债权人的保护，依公司经营范围的不同，分别为：(1)以生产经营为主的公司人民币50万元，(2)以商品批发为主的公司人民币50万元；(3)以商业零售为主的公司人民币30万元；(4)科技开发、咨询、服务性公司人民币10万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定(1993年6月28日和1994年1月，原告冶金总公司与被告南宁供应站签订了两份协议书，协议约定冶金总公司以每吨人民币390元的代理费(包括进口税、报检费、御船费、港什费等)委托南宁供应站进口20182吨钢材。同时冶金总公司又委托南宁供应站代销该批钢材，由冶金总公司支付给南宁供应站每吨10元的代销手续费。代销价格随市场变化由冶金总公司与南宁供应站商定。协议签订后，冶金总公司付给了南宁供应站680万元；南宁供应站亦履行了协议规定的义务及代销了部分钢材并付给了冶金总公司代销钢材款300万元。l994年2月，南宁供应站出具了一份结算表给冶金总公司，但冶金总公司不同意该结算表。1994午6月22日，南宁供应站因管理不县．亏损严重，经南宁市工商局同意，予以注销，其债权债务由其主管部门负责清理。冶金总公司眼见部分代销钢材款未追回，南宁供应站又已被注销，遂以南宁供应站的开办单位物资总公司及物资局为被告，向人民法院起拆，请求判个两被告支付南宁供应站尚欠的货款及利息。被告物资总公司和物资局答辩称；南宁供应站经登记为企业法人，其注销后的债务应由清算组进行清理，以剩余财产抵债债务，不应由开办单位承担民事责住。经审理查明：冶金总公司尚久南宁供应站1896230元代理费未付，南宁供应站尚欠冶金总公司代销钢材款2287032元未付，双方尚应支付的款项经相互抵销后，南宁供应站尚欠冶金总公司代销款390802元。南宁供应站的注册资金只有32．3万元．其经营范围却是商品批发，南宁供应站的开办单位物资总公司与其主管部门物资局实为一套人马两块牌子。人民法院经审理认为，南宁供应站的工商执照注明其经营范围包括商品批发，在实际经营中亦从事钢材批发业务，品其注册资金只有32．3万元，不符合公司注册资金要求，故其实际上不具备法人资格，根据有关法律规定，南宁供应站被注销后的债务应由其开办单位负责清偿。同时，其开办单位物资总公司与物资局实为一套人马两块牌子，应视为同一法人，应负有共同清偿债务的责任。据此，人民法院判决：南宁供应站欠冶金总公司的货款390802元及利息．由物资总公司和物资局先从清理南宁供应站的财产中清偿，不足部分由两被告共同承担。2、股东的出资方式(1)货币；(2)实物(3)工业产权，(4)非专利技术，(5)土地使用权。这意味着，股东不得以信用或劳务作为对有限责任公司的出资。注意点对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20％(国家对采用高新技术成果有待别规定的除外)。股东出资的实物，应当为公司生产经营所需的建筑物、设备或其他物资。用国有资产出资的，国有资产评估结果应由国有资产管理部门核资、确认。百货公司、纺织厂和科技服务中心系三个国有企业，为了转换经营机制，三个国有企业决定共同出资设立L有限责任公司。L有限责任公司是以生产经营为主的公司．其注册资本为500万元人民币。三个国有企业经过清产核资，界定产权，清理债权债务，评估资产．最后确定各自的出资额如下：纺织厂以其机嚣、厂房出资，作价280万元；百货公司以商业大厦出资，作价170万元；科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠科学技术委员会的名誊入股出资．作价为50万元。三股东共同制定了公司章程，在公司章程中规定了股东在将其产权手续办完并经法定的验资机构验资出具证明之后，按照出资比例分取红利，并可以优先认缴公司新增资本。并约定如某一单位觉得该有限责任公司效益不好的话，可以抽回其出资或者可将其出资转让给其他的人。L有限责任公司经登记机关批准，领取营业执照以后，以其厂房作为抵押向银行申记贷款150万元作为流动资金购买原料进行生产经营。产品生产出来之后，由于公司对市场估计不足，导致产品积压，效益不是很好，于是三个股东之间出现分歧，纺织厂认为科技服务中心的出资不符合法律规定，要求其补交货币50万元；百货公司想将其出资转让给一服装制衣有限公司，纺织厂和科技服务中心不同意，百货公司拿出公司章程与他们争论，并依据公司章程自行将其投资170万元转让给了某服装制衣有限公司。为此，三股东在出资和转让出资上产生纠纷，并诉诸法院。法院经过审理认为：纺织厂提出的科技服务中心出资不符合法律规定的异议成立；百货公司依据公司章程擅自转让出资行为无效。根据《中华人民共和国公司法》的规定，作出如下判决：1．科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠科学技术委员会的名誉入股出资行为无效，其应以其他合法出资方式补交出资50万元；2．百货公司依据公司章程擅自转让其出资170万元行为无效。3．股东出资的缴纳有限责任公司采用资本确定原则，即由各股东一次全部缴足出资，不得分期缴纳。（泉州工商局规定：自然人投资的注册资本在50万元以下的，可以分3年实缴到位，设立时30%、1年后50%、其他2年50%）公司法第25条就规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”股东如果不按其规定缴纳所认缴的出资，则应当向己足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资井出具证明。通常，这种法定的验资机构应为依法登记注册的会计事务所和审计事务所，它们应对其验资相出具的证明承担责任。被告实业公司于1992年4月经某镇经委批准，在工商行政管理部门注册登记，注册资金80万元，其中股份资金60万元。该公司的一个经销部为扩大生产经营，筹集社会资金，于1993年1月开始在该市等地以收取押金的形式，将日光灯支架散件交给居民组装，每套加工费0.70元，收取押金20元，部分居民实际没有加工，其“加工费”照付月利率，有的高达8%0，至1994年度共收取押金1110万元，所给付“加工费”及高额利息达400余万元。1994年实业公司严重亏损，负债亏损达210万元，在资不抵债的猾况下，为收取更多的押金，继续获取社会公众和企事业单位对其资信能力的信任。实业公司向工商部门申请，并提供被告银行办事处在1994午4月2日为某实业公司出具的验资证明书，该验资证明书载明：“实业公司，根据如单位提供的申请验资的有关资料，经本行所审验，截至1994年4月2日止你单位实有资金为1000万元。”同年6月，实业公司获得了省级乡镇企业的资格，其注册资金为1000万元。事实上，银行办事处在出具验资证明时，实业公司的实有资金为80万元。1994年11月，实业公司由于管理混乱，资金流失，不能按时清退到期押金，偿还借款，债权人于同年12月向该地中级人民法院申请实业公司破产还债。1995年11月债权人以银行办事处出具虚假验资证明，应承担过错责任为由，诉至人民法院，请求判令银行办事处承担出具不实验资证明的责任，明确将所补足的920万元用于清偿本案原告的债权。人民法院经审理认为，实业公司1000万元的资产的验资证明书上加盖有银行办事处的印章，该银行办事处又不能举证证明该印鉴是他人盗盖，故应当认定这份验资证明书是银行办事处出具的，银行办事处依法应当承担相应的民事责任。实业公司利用欺诈手段骗取客户交纳押金，造成组装户的巨大经济损失．也应承担民事责任。遂判决：“实业公司负责偿还组装户债权人的债务，银行办事处对实业公司的财产偿还所有债权人的债务不足部分在920万元范围内负连带赔偿责任。”某实业有限公司与某化工厂，在某地共同发起设立某某化工有限责任公司。双方经多次协商，达成如下协议：1、某化工厂投入价值20万元人民币的厂房及生产必需设备，另以非专利技术作价15万元作为出资；实业有限公司投入流动资金25万元。2、公司设立股东会、董事会；董事会为公司决策和业务执行机构。3、出资各方按照各自出资比例分享利润，分担风险。4、实业有限公司于某月某日以前将25万元汇入化工厂账户，用于公司的设立。5、公司设立3年后．双方可抽回出资的30％。6、公司筹备具体事宜及办理注册登记由化工厂负责。实业有限公司依协议约定将25万元出资款汇入化工厂账户。此后，双方制定了公司章程，确定了公司的董事会人员，并且举行了两次董事会议，制定生产经营计划。然而在这以后，化工厂迟迟没有办理公司注册登记。实业有限公司在经多次催问仍未有结果的情况下，要求抽回投资。而化工厂认为，双方签订协议，缴纳出资，制定了公司章程，成立了董事会，事实上公司已经成立，请问：某某化工有限责任公司是否成立?为什么?该协议在内容上有哪些违法之处？该公司的设立程序有哪些违法之处?(三)公司章程的制定1、制定人及其方式设立有限责任公司，其章程应由设立人共同制定。制定公司章程是多数人的共同行为，全体设立人必须同意章程的所有条款。公司章程以书面形式订立。参加制定公司章程的设立人部应签名、盖章。2．公司章程的绝对记载事项P73(1)公司名称和住所；(2)公司经营范围；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称(5)股东的权利和义务；(6)股东的出资方式和出资额，(7)股东转让出资的条件(8)公司的机构及其产生办法、职权和议事规则；(9)公司法定代表人，监事会的组成、职权、任期和议事规则(10)公司的解散事由与清算办法；(四)有公司名称、建立符合

有限责任公司要求的组织机构；①股东会。除设立国有种资有限责任公司外，都应设立股东会，作为公司的权力机构。②董事会。除设立股东人数较少和规模较小的有限责任公司可设一名执行董事，不设董事会外，均应设立董事会，作为公司的业务执行和日常经营决策机构。②监事会。除设立股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可设1名至2名监事外，其余均应设立监事会，作为公司的监察机构。2．要有固定的生产经营场所

和必要的生产经营条件。(1)设立有限责任公司，要有固定的生产经营场所。所谓生产经营场所是指公司生产经营机构所在地，即公司进行生产经营活动的地方，或实际占用的空间。公司生产经营的场所与公司的住所不同，它比住所包括的范围广泛。公司住所通常是指其主要办事机构所在地。而公司的生产经营场所，可以是公司主要办事机构所在地，也可以是公司其他生产经营生产经营机构所在地。有限责任公司有固定的生产经营场所，首先是它进行正常生产经营活动的需要。同时，生产经营场所的固定，也便于国家有关部门对公司进行必要的行政管理和监督，(2)设立有限责任公司还要

有必要的生产经营条件主要包括；有与其生产经营范围和规模相适应的必要的设备、设施；有符合国家规定的安全、卫生的工作条件有与公司生产经营规模和业务相适应的从业人员等。二、有限责任公司成立后的有关问题(一)签发出资证明书有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。国外，有的称为股单。1、出资证明书的内容(1)公司名称；(2)公司登记日期；(3)公司注册资本；(4)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；(5)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。需要说明的股东的姓名或者名称记载的问题。自然人股东在出资证明书上记载的姓名应与居民身份证或护照相一致。国家授权投资的机构、部门或法人为股东的，在出资证明书上应记载机构、部门或法人的名称，不得另立户名或以代表人姓名记载2．出资证明书的性质出资证明书是公司签发的，证明股东出资的凭证。第一，是表彰有限责任公司股东的股东权的证书。出资证明书持有人享有股东权。第二，是股东出资的证明文书。它不仅证明出资的主体，而且可以证明出资的金额和出资的比例。第三，出资证明书是要式证书。它的制作，必须具备法定条件。其内容必须按照法律规定的事项记载，并加盖公司印章。第四，出资证明书与股票不同，它不是流通证券。除非有限责任公司股东出资转让，出资证明书不得单独转让。3．出资证明书的效力(1)出资证明书具有证明股东资格的效力。出资证明书持有人就是有限责任公司的股东，理应享有股东权，即有权出席股东会，行使表决权；有权查问股东会会议记录和公司财务会计报告，有权分取股息和红利。股东转让出资须同时转让出资证明书，有限责任公司股东依照法定程序转让出资，其交付出资证明书为其要件之一，即出让人将出资证明书交付给受让人，受让人将相应的价金交付给出让人。(2)、出资证明书具有证明

股东权利、义务范围的效力。有限责任公司股东的权利、义务是依照股东出资比例而定的。而出资证明书中载明了股东缴纳的出资额和公司注册资本。因此，股东持有出资证明书，即可按照出资比例分取红利；在出席股东会时、可按出资比例行使表决权。同时，股东也以其出资额为限对公司承担责任。(二)备置股东名册股东名册是有限责任公司记载股东及其出资事项而设置的簿册。有限责任公司成立后，应当将股东名册备置于本公司。1、股东名册的内容(1)股东的姓名或者名称及住所；(2)股东的出资额；(3)出资证明书编号。2．股东名册的作用(1)股东名册是公司向股东发出通知和送交财务会计报告的依据。由于股东名册上记载着股东的姓名或者名称和股东的住所，公司便可以依据股东名册的记载，向股东发出通知和送交财务会计报告。(2)股东名册可以确认股东转让出资。当有限责任公司股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册。如果股东转让出资后，受让人的姓名或名称、住所没有记载于股东名册，则不得对抗公司。这包括公司不承认受让人出资受益权、股东会出席权及表决权等。(三)股东出资的补交和转让1、股东出资的补交股东在有限责任公司成立后，如发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额，显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任：2．股东出资的转让有限责任公司成立后，股东之间可以自由相互转让其全部出资或者部分出资。股东要向股东以外的人转让其出资．必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。并且，经股东同意转让的出资，在同等条件下、其他股东对该出资有优先购买权(中公35公)。福建省某公司与香港某公司于1980年底双方投资建立某饭店，共投资150万元，港方占50％股权。1981年底，港方因其在香港的公司破产，拟转让股权以抵债务。港方先向中方出让其拥有的50％股权，作价为l00万元，中方认为要价太高，不能接受。后经人介绍，港方与广东某开发公司商讨出让股权之事，经反复磋商，遂达成以原投资额(即75万元)为价转让50％股权的决议，不附加任何条件。双方拟定了股权转让协议，并上报了市政府。福建省某公司得知此事后，认为港方无权以低价向第三者转让出资，并与港方和广东某开发公司交涉，要求解除转让协议，由自己以同样条件承让港方的股权。港方认为转让股权事先已征求过中方的意见．是在中方不能接受的情况下才寻找其他受让人的。转让协议达成后中方又要求承让．简直是无理取闹，不能接受。第三节有限责任公司的组织机构P75股东人数较少和规模较小的有限责任公司，其组织机构为：股东会、执行董事和监事。国有独资有限责任公司，其组织机构为：唯一股东、董事会和监事会。二、股东会(一)股东会的性质及其组成1、股东会的性质股东会是有限责任公司必设的非常设力机关(即最高意思决定机关)。首先，股东会是有限责任公司必设机关。除公司法有持别规定的以外，有限责任公司必须设立股东会。其次，股东会是非常设机关。它仅以会议形式存在。只有在召开股东会会议时，股东会才作为公司机关存在。再次，股东会是有限责任公司权力机关。公司法规定须由股东会决定的公司重大事项，均应由股东会决定。2．股东会的组成股东会由全体股东组成。股东是按其所认缴出资额向有限责任公司缴纳出资的人。股东基于股东资格享有权利和承担义务。(1)股东的权利(1)参加股东会并按照出资比例行使表决权。这是股东享有的一项基本权利。股东通过出席股东会并行使表决权，参加对公司重大事项的决定(2)选举和被选举为董事会成员、监事会成员。既所有股东都有权选举董事、监事，也都有资格被选举为董事和监事。当然，这不意味着股东都能被选为董事或监事，也不意味着非股东人员不能被选为董事。但是，除公司职工外，股东以外的人不能被选为监事。（3)查阅股东会会议记录和公司财务会计报告了解公司经营状况和财务状况，以便监督公司的运营。(4)按照出资比例分取红利。这是股东享有受益权的体现。股东享有平等的出资受益权，其含义是：一，每个股东都享有出资受益权；二，同样的出资比例，其受益额是相等的。因此股东平等的出资受益权并不意味着股东分取的红利是等额的。(5)依法转让出资。包括；一、股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资；二、股东依照公司法的规定，可以向股东以外的人转让其出资。(6)优先购买其他股东转让的出资。经股东同意转让的出资，在同等件下(主要是指转让出资的价格、缴纳价款的时间等条件)，其他股东对该出资有优先购买权。(7)优先认购公司新增的资本。当有限责任公司新增加资本时，该公司的股东有优先认缴出资的权利。(8)公司终止后，依法分得公司剩余财产。当有限责任公司终止进行清算时、股东对按照法定顺序清偿后的剩余财产，有依照出资比例进行分取的权利。(9)公司章程规定的其他权利。上述8项为公司法规定股东享有的权利，除此之外，公司章程在同公司法不抵触的情况下，还可以规定股东享有其他的权利。(2)股东的义务(1)缴纳所认缴的出资。包括：其一，股东应当依认缴的出资类别缴纳出资。如：认缴实物出资的，应缴纳所认缴的实物等。其二，股东的出资应一次缴足，不得分期缴纳。(2)以其出资颇为限对公司承担责任(3)公司设立登记后，不得抽回出资。公司办理设立登记手续后，有限责任公司全体股东实缴的出资额，已在公司登记机关登记，即为注册资本。这是公司从事经营和保护债权人利益的物质基础。(4)公司章程规定的其他义务。(二)股东会的职权P75

1、决定公司的经营方针和投资计划：2．选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；3．选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；4．审议批准监事会或者监事的报告5、审议批准董事会的报告；6．审议批准公司的年度财务须算方案、决算方案，7．审议批准公司的利润分配方案和祢补亏损方案；8．对公司增加或者减少注册资本作出决议；9．对发行公司债券作出决议；10．对股东向股东以外的人转让出资作出决议11．对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议12、修改公司章程

1990年10月，某化学工业有限公司召开董事、监事联席会议，商定了董事、监事退职时酬劳金的给付方法。1992午7月，董事陈某退职，根据上述办法，其获得公司给竹的退职酬劳金26000元。同年l0月，公司召开股东会，股东们认为，董事、监事的退职酬劳金应由股东会决定，不能由董事、监事自己决定，否则，就会出现退职酬劳金过高，损害股东利益的情况。因此股东会重新作出关于董事、监事退职酬劳金发放办法，按此办法，陈董事只能获得13000元退职酬劳金，股东会要求陈某退出多领的13000元。陈某不同意，认为他的报酬是根据公司董事会所作出的决定给予的，并非不当得利，公司没有理由要求其退还。本实例争议的焦点，是董事的报酬到底应该由谁决定。就牵涉到股东会的权限问题。(三)股东会的召开1．股东会的种类我国公司法规定，股东会分为定期会议和临时会议两种。股东会的定期会议，由公司章程规定召开时间，并应依章程规定按时召开。一般地说，有限责任公司股东会的定期会议每年召开一次，通常在每个会计年度结束之后召开。股东会的临时会议，经代表1／4以上表决权的股东，或l／3以上的董事，或者监事提议，可以召开。这表明，股东会的临时会议，仅在必要时才召开。2．股东会的召集股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。以后的股东会，凡设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长固特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持；不设董事会的股东人数较少和规模较小的有限责任公司，股东会会议由执行董事召集和主持。召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东。该通知应写明股东会会议召开的日期、时间、地点和目的，以使股东对拟召开的股东会有最基本的了解。3．股东会的决议有限责任公司股东会可依职权对所议事项作出决议。出席股东会的股东，均可在会上行使表决权。依公司法规定，有限责任公司股东行使表决权，实行二元化原则。在一般情况下，股东会会议作出决议时，采取“资本多数决定”原则，即由股东按照出资比例行使表决权。但对股东向股东以外的人转让出资作出决议时则采取“头数主义”原则，即须经全体股东过半数同意。这体现了有限责任公司兼具“人合”和“资合”的性质。某有限责任公司董事会曾经于1992年8月15日召开会议，所有董事一致同意在当年12月召开股东临时会，修改公司章程。并决定由董事长李某代表公司及董事会寄发会议通知。1992年12月5日，股东张某等9人收到了仅由李某具名没有董事会具名的会议通知．并干12月27日参加了股东会。在12月27日的股东会上，李某宣读了公司章程修改革草案、该草案得到部分股东赞成，也遭到部分股东反对。经过激烈的争论，李某等代表3／5股权的5名股东投票同意此修改案，张某等代表2／5股权的4名股东则投了反对票。最后会议主持人李某宣布，按照少数服从多数的原则，章程修改案通过。张某等股东不同意李某的意见，他们认为这次会议是以董事长的名义召开的，不是以董事会的名义召开的，不符合法律规定，会议决议没有过2／3通过，也是无效的。股东会的议事方式和表决程序除公司法有规定外，由公司章程规定。股东会的决议方法，也因决议事项的不同而不同。普通决议事项须经代表l／2以上表决权的股东通过，特别决议事项须经代表2／3以上表决权的股东通过方可作出。依公司法规定，特别决议事项指修改公司章程、公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式。有关这些事项的决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会决议不得违反法律、法规和公司章程，其决议对公司、股东、董事、经理和监事均有约束力。三、董事会(一)董事会的性质及其组成1、董事会的性质凡设董事会的有限责任公司，董事会为该类公司常设的业务执行和经营意思决定机关第一，董事会是一般有限责任公司的必设机关。我国公司法明确规定，有限责任公司，除股东人数较少和公司规模较小的以外，均设董事会。第二，董事会是有限责任公司的业务执行和经营意思决定机关。董事会享有业务执行权和日常经营的决策权。所谓公司业务执行，是相对股东会的权力机关的地位而言的。股东会作出决议后。董事会应执行其决议并对股东会负责。所谓“日常经营决策”，是指股东会仅对公司重大和长远的事项作出决议，公司日常经营中的重要事项则不可能等待一年一度的股东会，而仅可由董事会决定。第三，董事会为有限责任公司的常设机关。有限责任公司的董事会不同于股东会，它不仅以会议形式存在，而且是负有使公司正常运营的工作机构。所以，应属常设机关之列。2．董事会的组成董事会由董事组成，其成员为3人至13人，董事是否必是股东?我国公司法没有限制非股东任董事的明确规定，可以理解为允许非股东担任董事。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表。其中，非职工代表的董事由股东会选举产生。董事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。董事的任期由公司章程规定，各个公司可有所不同，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。(二)董事会的职权

1、负责召集股东会，并向股东会报告工作；2．执行股东会的决议；3．决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5．制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案，6．制订公司增加或者减少注