经济法要点提炼(书上没有的)川大商学院

不适用诉讼时效的债权请求权（一）支付存款本金及利息请求权；（二）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》2008年8月11日

诉讼时效的种类诉讼时效一般诉讼时效特殊诉讼时效最长诉讼时效二年

二十年

一年四年身体受伤害产品不合格未声明拒付、延付租金寄存物丢失、损毁国际货物买卖合同技术进出口合同（一）诉讼时效的起算——确定诉讼时效期间的开始时间点

从知道或应当知道权利被侵害时起算。通常计算方法：

1、有约定期限债权请求权，期限届满的第二天开始；

2、没有约定期限的债权请求权，从债权人主张权利时起算；需要给必要的准备时间的，从该期届满之日第二天开始起算；

3、附条件的债权请求权，条件成就开始起算；

4、附期限的债权请求权，从期限到达时起算；

5、职务侵权的，从该行为被确定为违法之日起算

；

6、因侵权行为而发生的赔偿请求权，知道损害事实和致害人之日起算；

7、在人身损害赔偿中，从伤势确诊之日起算。

村民甲、乙两人一向不睦。2005年3月7日，二人因为琐事发生扭打，乙被打成轻伤花去医药费1千余元。几天后乙去找甲所要医药费，遭到甲的拒绝，甲兄弟众多，乙因为惧怕就在未坚持。不料此后甲经常找碴欺负乙，2005年12月30日，两人再次产生扭打，致使乙右腿骨折，花去医药费2万余元，并卧床3个多月，造成误工损失2千多元。2006年4月3日，乙向法院提起诉讼，一并要求赔偿前次轻伤所花医药费1227元。请问：本案应当如何处理？是否过了诉讼时效？是应以第二次的扭打时间开始计算?还是应该算是诉讼时效中止？第二次被打未过诉讼时效，民法通则规定对于身体伤害提起诉讼期限是1年

第二次被打到提起诉讼其未满1年可以提起诉讼

第一次被打时效已过。不是时效中止。2、债的履行原则（1）实际履行原则（实物履行原则）（2）正确履行原则（约定履行原则、适当履行原则）（3）协作履行原则（4）诚信原则（5）公平原则第八章合同法合同法是调整与合同相关的法律关系的法律制度。

合同法的功能：1.保护当事人的合法权益；2.维护交易秩序；3.促进经济流转；4.维护合同自由和合同正义。合同法并不调整所有的合同关系（有身份关系、地位不平等的合同除外）。二、产生问题的主要原因1、表面层次的原因（1）企业自身的因素（管理者；管理机制）（2）行为人素质（法律；业务；文化；敬业）（3）国家合同管理体制（工商；法院；仲裁）（4）合同法规的完善度（种类；条款；可操作性）2、深层次的原因（1）历史根源；（2）传统经济体制的影响；（3）干部任用制度在实践中的异化；（4）企业经营机制未有效转化。

3、格式条款－－格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方商议的条款。

（1）提供方应遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按对方的要求，对该条款予以说明。

（2）格式条款有合同法规定的“合同无效”或“免责条款无效”情形的，或提供方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效（3）对格式条款的理解发生争议时，应当按照通常理解予以解释。对其有两种以上解释的，应当作出不利于提供方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。3、缔约过失责任

缔约过失责任是违反义务的法律后果。这种义务不是合同义务，而是先合同义务。所谓先合同义务，又称先契约义务，是当事人在缔约过程中依诚实信用原则所应承担的必要的注意义务.

五、代订合同

1、什么是代订合同代订合同是指代理人以被代理人（或自己）的名义订立合同而直接对被代理人产生权利义务后果的法律行为。

（1）代理人事前取得被代理人的授权委托书（委托代理）；（2）代理人以被代理人的名义订立合同；（3）代理人在被代理人的授权范围和委托期限内订立合同；（4）代理人不得以被代理人的名义同自已或自已代理的其他人订立合同。

2、代订合同中应注意的问题

（1）被代理人应注意的问题

﹡慎重选择代理人；

﹡委托事项要明确；

﹡委托事项要合法。

（2）代理人应注意的问题＊在委托代理权限和代理有效期限内订立合同；＊代理人应亲自代订合同并认真履行职责＊代理人不得接受正当报酬以外的其它益＊代理人不得滥用代理权；＊转委托要按法定程序进行。

3、代订合同中的连带责任（1）代订合同中连带责任的形式

a．委托书授权不产生的连带责任；

b．恶意串通产生的连带责任；

c．无权代理产生的连带责任；

d．代订合同中的违法行为产生的连带责任。

无效合同的认定条件－－

a．一方以欺作、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

b．恶意串通，损害国家，集体或第三人的利益；

c．以合法形式掩盖非法目的；

d．损害社会公共利益；

e．违反法律，行政法规的强制性规定。

无效合同由人民法院或者仲裁机构认定。

（2）可撤销的合同（可变更或可撤销的合同）

可（变更或）撤销的合同是指当事人有权提请人民法院或仲裁机构（变更或）撤销的合同。

a．因重大误解订立合同的；

b．订立合同时显失公平；

c．一方以欺诈、胁迫或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。

注意：协商解除是一种双方行为，其成立必须以双方意思表示一致为前提；约定解除与法定解除是一种单方行为，其行使权归属于权力方；此时解除合同，若因对方的违约行为所引起，权利方还可以追究对方的违约责任；单方面解除合同须及时通知对方；合同解除有溯及既往的效力。

a.不可抗力——当事人不能预见、不能避免、并且不能克服的客观情况；一般包括自然灾害、政府行为、社会异常事件等三类。

b．行使抗辩权；

c．符合可变更、可撤销合同要件而提出协商或申请的；

d．债权人的过错；

e．货物本身的自然性质或合理损耗。（5）抵押权的实现a．实现方式——折价、拍卖、变卖。b．重复抵押时抵押权的实现。▲同一财产向两个以上债权人抵押的——抵押合同以登记生效的，看其先后顺序；顺序相同的，按债权比例清偿；已登记的先于未登记的受偿；均未登记的，看其先后顺序；顺序相同的，按债权比例清偿。▲同一财产存在两个以上抵押权的——顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。（3）留置权与质权的区别

a．成立的条件不同（留置是法定担保；质押是约定担保）。

b．与债权的关系不同（留置物与担保债权的发生有牵连，其本身就是债权的标的物；而质物反之）。

c．标的不同（留置权仅限于动产）。

d．权利的实现不同（留置权有宽限期）。

合作企业与合资企业有不少相似之处，但也有显著的区别，根本区别点在于合资企业为股权式合作经营企业，面合作企业则是一种契约式合作经营企业。

1、依法在合同中约定投资或者合作条件。

2、企业根据组织形式的不同设置不同的组织机构。法人式合作企业设立董事会为企业的最高权力机构，决定企业重大问题；非法人式合作企业则设立联合管理委员会为企业的权力机构，决定企业的重大问题。

3、依合同约定分配收益和回收投资，承担风险和亏损在合同约定，其份额可以同投资的份额相对应，也可以完全无关系。

关于特殊的普通合伙企业与普通合伙企业的区别——承担责任的原则不同。----普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；----特殊的普通合伙企业中，对合伙人本人执业行为中因故意或者重大过失引起的合伙企业债务，其他合伙人只以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；

有限合伙企业较其它合伙企业制度的优势：有限合伙本质上是一个融资或投资机构，具有较强的融资功能（有限合伙人不参加企业的管理）；有限合伙管理体制设立的合理性和有限合伙企业的混合责任制，更能体现公正性。－－有限合伙企业为风险投资提供了最佳的融资方式。

有限合伙企业与普通合伙企业的区别：

优点－－有限合伙人的有限责任；有限合伙企业便于融资（有限合伙人不参加企业的管理）；合伙财产份额的可转让性；缺点－－对执行合伙事务的限制（有限合伙人不执行合伙事务）；设立上较普通合伙企业更为严格（人数、至少1个普通合伙人、有限合伙人不得以劳务出资…）。

有限合伙企业与有限公司的区别：法律地位不同（法人资格？承担责任式？）；设立条件不同；出资形式不同（灵活度？）；组织运作上不同（管理层次？机制灵活度？）。

2、合伙企业的债务承担（1）首先以合伙企业的财产偿还企业债务。（2）其次以合伙人个人财产清偿企业债务（无限责任）。（3）再次其他合伙人以个人财产代替其它合伙人清偿企业债务（无限连带责任）

（4）承担债务的合伙人有权向其他合伙人追偿由于连带责任而导致其所偿的数额超过其应承担的数额的部分。（5）债务的“双重优先”原则——企业的债务立足于企业的财务，个人的债务立足于个人的财产。

八，合伙企业的优点、缺点分析：

1，主要优点-----企业的筹资能力有所提高，能从事一些资产规模较大的生产经营活动；提高了企业的决策水平和管理水平；企业具有了一定的抗风险的能力；普通合伙人对企业债务负无限连带责任，有利于提高经营者的责任心，企业的信誉相对较高；企业创立（解散）容易，使之灵活，适应性强，便于资金与经营能力的结合。2，主要缺点----资金来源毕竟有限，企业的规模仍较小；所有权和经营权未分离，产权转让较困难每个普通合伙人以其全部财产对企业承担无限连带责任，出资人风险太大，企业抗经营风险的能力仍然较低；合伙企业与个人独资企业一样，都属于一种自然人企业，企业缺乏稳定性和连续性企业决策和管理协调往往比较麻烦。

结论---合伙企业一般适合于资产规模较小、管理不太复杂、不需要专门管理机构的生产经营行业。

三、公司的功能

1、公司的集资功能集资能力是社会化大生产中大中型骨干企业对企业制度的基本要求之一。集资是公司制度得以形成和发展的基本历史动因，它是公司重要的和初始的制度功能。公司的集资功能具有特殊性……

（1）公司的集资具有民事性（2）公司的集资具有广泛性（3）公司的集资具有永续性（4）出资者不直接参与经营管理

a、出资者所有权转化为股权；

b、为职业经理阶层掌握公司事务提供了条件。（5）公司的集资具有资合性

2、公司的减转投资风险的功能（1）股东实行有限责任原则；（2）股东有重新选择的权利。

3、公司的优化资源配置的功能

——更便于以市场方式来实现资源的优化配置——以市场经济的原则聚合资源、并通过资源的不断流动和重组实现优化配置、方式灵活和便捷。

4、公司的制度创新的功能（公司的核心功能）

——意指能够推动社会发展的制度或产权制度的重大变革。

5、公司的协调制衡的功能

——公司治理结构的规范和完善、群体利益和经营者集团的利益的协调。

2、公司的行为能力

---公司的行为能力是指公司通过自己的行为实际享受权利、承担义务的能力。（1）公司的行为能力与权利能力是一致的。（2）公司的行为能力始于公司产生，终于公司终止。（3）公司的行为能力是通过公司机关来行使的。

五、公司的合并与分立

1、公司的合并（1）公司合并的形式

a、新设合并——两个或两个以上的公司合并成一个新公司，参加合并的公司均不复存在。（甲+乙=丙）

b、吸收合并——两个或两个以上的公司合并中，一个公司吸收其他公司，吸收方存续，被吸收方解散的合并方式。（甲+乙=甲）（2）公司合并的程序

a、合并各方协商，订立合并协议，并编制资产负债表；

b、股东会决议；

c、通知债权人；

d、有关机关的批准；

e、注册登记。（3）公司合并的法律后果公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。

2、公司的分立

---公司的分立是指一个公司依法分为两个或两个以上的公司。（1）公司分立的形式

a、派生分立——公司将一部分财产分离出去，设立一个或多个新公司。

b、新设分立——公司将其财产全部分割，分别成立两个或两个以上新公司。（2）公司分立的程序a、股东会决议b、审批（股份公司）c、财产分割并编制资产负债表及财产清单d、通知债权人（3）公司分立的法律后果公司分立前的债务按所达成的协议，由分立后的公司承担。

（1）实缴资本——公司股东实际向公司所缴纳的资本，包括现金和以货币计算的其他财产。（2）注册资本——公司在登记时填报的财产总额，即通常所称的公司资本。（3）授权资本——公司根据章程授权可以筹集的全部资本，它不需在公司成立时募足，可以在公司成立后分期缴付.

（4）发行资本——公司发行的股份总额，是每股发行价与股份总数的乘积。

1、股东的权利（1）自益权——股东基于出资而享有的从公司得到经济利益的权利。如股息，红利获取权，剩余财产分配权，股东转让出资时的优先权。（2）共益权——股东基于出资而享有的参与公司经营管理的权利。

2、股东的义务（1）股东应按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额；（2）补足非货币财产实际价额与公司章程中所定价额间的差额；（3）公司成立后，股东不得抽逃资金。

法人、法人代表和法定代表人的区别法人是一种组织，而不是某个人。法人代表一般是指根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派代表法人对外行使民事权利和义务的人，他不是一个独立的法律概念。法定代表人是一个确定的法律概念，依照法律或法人组织的章程规定，代表法人行使职权的负责人。

（3）股东大会实行票决制，一般决议须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过，重大决议则须有出席会议的股东所代表股份的2/3以上通过。

(4)股东大会选举董事、监事的，可依公司章程或股东大会决议实行累积投票制.……

所谓累积投票制，是指股东大会选举董事会监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。例：某公司选举董事有一百股的股份出席，选举董事（三名）。在多数票决制下，能够控制51股的多数集团就可以操纵全部董事的选举；采用累积投票制，其结果则不同——多数集团只有153票（51×3），最多只能选2人，少数集团则有147票（49×3）至少可选举1人——如果多数集团将其选票分投三人，每人只得51票，少数集中选举2人，每人得票