第二章公司治理

专题一：公司治理/eol/jpk/course/layout/page/index.jsp?courseId=3131高级财务管理一类课程网站1☆公司治理概述：公司治理含义、起源与发展☆公司治理基本构成（要素）公司内部治理机制股东投票制度董事会模式及董事责任独立董事制度☆公司治理评估制度2前提：股份公司的基本模型与治理问题股份公司的基本模型

投票权利监督权力股东董事会股份公司（经营管理实物资本）股权资本红利职工债权人消费者供应商

工资利息产品和服务市场价格投入品市场价格债权资本劳动3总的来说，股份公司在运行中产生了以下几种类型的治理问题。

1、为了公司的有效运行，经营者必须拥有足够的余地处理风险、做出战略决策以及不断寻找投资机会，这是他们存在的意义，因为股东远离公司的运作，或许不能做出有依据的决策。但是经营者必须被禁止在运用资源和进行投资时滥用职权以及利用股东的支出来为自己牟取利益。因此，股东需要一种机制来有效地监督和制约经营者。

42、一个拥有大比例股份的股东或股东团伙可能会完全有效地监督经营者，但是他们的权利也必须受到制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公平行为。

大股东侵害小股东利益表现

5大股东侵害小股东利益表现(1)大股东占用上市公司资金并为其旗下的其他公司所用；(2)大股东强制要求上市公司为其旗下的其他公司提供担保；(3)通过关联交易将上市公司利益转移至大股东属下的其他公司；(4)大股东通过各种隐秘方式攫取上市公司利润；(5)基于大股东的利益而随意变更上市公司资金投向；(6)通过其他方式向大股东进行利益输送。673、“有限责任”对股东来说是一个优势，但这一原则的滥用也会危及债权人的利益，若一大股东操纵公司从事与其注册资本不想匹配的业务，产生的经营风险显然对股东和债权人来说是不对等的，保护债权人的利益已成为一个重要问题。84、股份公司是一个由各利益相关者构成的一个契约关系网络，公司的持续发展与各利益相关者利益的维护密切相关，而公司的经营者与各利益相关者的目标指向显然存在背离的可能。95、投资者需要可靠和准确的信息．以对投资做出判断，但经营者往往存在对信息不披露或粉饰业绩的倾向，这就需要设计出一种机制来保证投资者能够得到他们应该得到的信息。10$2.1公司治理概述一、公司治理的定义Corporrategovernance是一个通行于西方发达国家的经营管理概念，其核心功能是安排公司各利益相关主体与经理人员的关系，以减弱或消除存在于二者之间的潜在利益冲突，解决委托—代理问题。一定意义上，公司治理是一套旨在促使管理人员行为与公司各利益相关者利益目标相一致的制度安排。11公司治理概念的讨论1）决策机制说（根据公司治理的作用）奥利弗·哈持在《公司治理理论与启示》一文中提出了公司治理理论的分析框架。他认为，只要以下两个条件存在，公司治理问题就必然在一个组织中产生。第一个条件是代理问题，第二个条件是，交易费用之大使代理问题不可能通过合约解决。治理结构分配公司非人力资本的剩余控制122）相互作用说（根据公司治理基本问题）科克伦和沃特克在《公司治理一文献回顾〉一文中指出，构成公司治理问题的核心是：(1)谁从公司决策、高级管理阶层的行动中受益；(2)谁应该从公司决策、高级管理阶层的行动中受益?

当在“是什么”和“应该是什么”之间存在不一致时，一个公司的治理问题就会出现。133）从制度安排的角度下的定义英国牛津大学管理学院院长柯林·梅耶在他的《市场经济和过渡经济的企业治理机制》一文中，把公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于它的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西……公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生。”14斯坦福大学的钱颖一教授也支持制度安排的观点。他认为，“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体——投资者(股东和贷款人)、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：(I)如何配置和行使控制权；(2)如何监督和评价董事会、经理人员和职工；(3)如何设计和实施激励机制154）组织结构说国内学者吴敬琏教授认为：“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业。”165）根据公司治理的制度构成与制度功能的定义美国公司董事协会在80年代初是这样理解公司治理的：它是确保企业长期战略目标和计划得以确立，能够按部就班地实现这些计划的一种组织制度安排，公司管理机构还要确保能维护公司的向心力和完整性，保持和提高公司声誉，对与公司发生各种社会经济联系的团体和个人承担相应的义务和职责的职能。17小结：狭义的公司治理，是指所有者、主要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。公司治理的目标是保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离。其主要特点是通过股东会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。18广义的公司治理是通过一套包括正式及非正式的制度来协调公司与所有利害相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面的利益。19要理解公司治理的概念，需转变以下2个方面的观念：第一，从权力制衡到决策科学第二，从治理结构到治理机制20二、公司治理的起源与发展1、公司治理的起源美国加州政府雇员退休基金首先探索了公司治理之路。是美国公共退休基金内部循环系统的重要组成部分是当前美国最大的基金会，总资产超过1600亿美元1984年，所投资的Texaco公司为缓解收购威胁，股票每股市价35美元，以55美元回购股份，额外支付达1.37亿美元，公司股东权益和股票价值也相应缩水。美国加州政府雇员退休基金由于无法抛售股票而无辜遭到损失。21为解决公司管理层对股东利益的侵犯问题，采取以下行为：联合纽约和新泽西州公共雇员退休基金创立了机构投资者理事会在公司决策中采取对保障股东利益更为有效的管理方式对自身内部组织和能力的改造，定位由股票持有人调整为股票所有者222、公司治理的发展英国：1992年起，英国财务报告委员会、伦敦证券交易所成立的治理结构委员会先后发表了《凯伯里报告〉《格林伯瑞报告》和《哈姆派尔报告》，对公司管理层权利的制约和股东利益的保护进行了广泛的讨论世界范围：OECD（29个发达国家组成的经济合作与发展组织）制定的公司治理原则影响最为广泛

1999年5月，发表了《OECD公司治理结构原则》，并成立了一个专门的委员会对OECD国家的公司治理结构进行系统调查公司治理圆桌会议1999年，世界银行与OECD合作建立了“全球公司治理论坛”国际证监会组织成立新兴市场委员会，并起草了《新兴市场国家公司治理行为》23

$2.2公司治理的基本构成注意：公司治理的基本构成有其自身的适用范围，只是一个较为普遍接受的原则性框架

按照公司治理主体和方式划分：股东权利、对股东的平等待遇、利害相关者作用、信息披露、董事会的责任按照对公司治理的不同制约机制划分：公司内部治理、公司外部治理

24

$2.2公司治理的基本构成一、按照公司治理主体和方式划分

1.股东权利股东权益大体包括表决权、选举权、检察权、股利分派权、股份转让权、优先认股权、控诉权等股东大会：年会临时股东大会临时股东大会由谁召集？持有股份达一定比例的股东、法院、处于清算程序的清算人252.对股东的平等待遇形式通过某种股东协议达成一致投票的约定委托代理投票权

实质要有有效的办法使股东所受的损害得到及时补偿26资料：我国投资者保护的法律现状根据2002年1月15日最高人民法院《通知》：只受理虚假陈述的民事案件。前置程序：虚假陈述行为须经中国证券监督管理委员会及其派出机构调查并作出生效处罚决定。”诉讼形式：不宜以集团诉讼的形式受理”。受理情况上报：有关中级人民法院受理此类案件后，应在3日内将受理情况逐级上报至最高人民法院。2002年11月1日最高人民法院宣布出台《证券民事赔偿案审理规定》。虚假记载、误导性陈述、重大遗漏27自我交易自我交易包括公司和董事之间进行交易公司同其董事或高级职员在其中有直接或间接重大财政利益的经营实体之间的交易母公司同其部分拥有的子公司之间的交易28内幕交易内幕交易的定义

－内幕交易的信息是未公开的信息

－内幕信息应当具有价格敏感性

对内幕交易的处罚

－行政处罚：罚金；禁止从事证券业务

－刑事处罚

－民事处罚各国内幕交易处理情况

－20世纪90年代以来世界各国执法力度加强

－各国执法差异巨大29不同国家（地区）对内幕交易定罪的比较国家或地区定罪美国50起(1980－1988),77起(1994－1997)英国23起（1980－1994年）日本11起（1988－1998年）香港3起（1974－1990年）中国0起30市场操纵定义：

通过单独或者合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格。处罚：

香港：罚款5万港币、监禁二年，并赔偿投资者损失

我国：5年以下有期徒刑、并处或单处违法所得1倍以上5倍以下罚金我国并没有对市场操纵行为规定相应的民事责任。31诉讼制度股东代表诉讼集体诉讼（相对于单独、共同诉讼）32代表诉讼定义——也称派生诉讼或代位诉讼。当公司未能或怠于通过诉讼追究公司利益人的法律责任时，具备法定资格的股东有权代表所有其他股东以其自身的名义代表公司对侵害人提起诉讼，所得赔偿归于公司的一种诉讼制度。33代表诉讼的限制持股时间的限制

－美国：提起代表诉讼的股东必须从被告对公司实

施侵害行为起至诉讼判决之时都持有股票股份数的限制

－美国和日本都没有对股东的最小持股数作出限制，

即持有一股可以提起代表诉讼

－台湾要求5%的股权诉讼担保：争议较大

－美国共有十个州采用诉讼担保制度

－日本原告被证明存在恶意，法院要求原告诉讼担保34集体诉讼定义：众多投资者对上市公司、证券公司或者其它涉案机构及其主要违规高级管理人员提起民事赔偿诉讼的法律机制美国消费者集体诉讼的主要适用领域是小额消费者争议是当众多的消费者因经营者的同一个违法行为或同一种产品或服务受害,但由于每一个消费者所遭受的损失又很小,因此不值得提起个别诉讼时,而通过集体诉讼程序迫使违法经营者吐出非法所得并为消费者提供救济的一种诉讼制度。它使得那些原本因标的额太小而不可能进入法院的消费者争议可以通过司法程序解决,从而使成千上万的持有“微不足道”的权利主张的受害消费者享受了司法保护,因此,就本质而言,美国式消费者集体诉讼主要是一种解决小额消费者争议的手段。353.利害相关者在公司治理结构中的作用治理结构中对利害相关者的保护一部分是通过法律来实现一部分则来自企业自身的规定和对利害相关者的承诺364.信息披露和透明度应当披露的重大信息至少应包括：公司的财务状况和经营成果公司的目标（商业目标、社会目标)股权结构董事会和经理委员会的成员及报酬重要可预见的风险因素与雇员和其他利害相关者有关的重大问题治理结构和政策375.董事会的责任董事会要负责经营战略的建立；监督、检察经营决策的实施情况；为将来的企业领导人挑选和培训人才；确保企业拥有到位的信息、控制以及审计体制；确保企业的经营行为符合法律以及道德标准，符合企业自身的价值观念38二、按照对公司治理的不同制约机制划分公司内部治理公司外部治理39公司内部治理规范的是公司管理层同股东的关系的。在性质上有如下两个方面的特点：第一．内部治理的作用主要是通过董事会、监事会和股东自己来实现的。第二，内部治理通过设计科学的法人治理结构将形成互相配合、协调制衡的机制，以保证企业经营者经营管理指挥协调顺利。注意：不仅指治理机构、还有相关制度40法人治理结构股东会董事会监事会经营者41外部治理包括资本市场、股票交易所等，以及经理市场、产品市场、社会舆论监督和国家法律法规等外部力量对企业管理行为的监督。42外部治理可以在公司治理体系中起到以下方面的作用。a.众多的竞争性外部市场(如资本市场、产品市场、经理市场)可以有利于股份公司建立有效的监控机制。b.在产品市场上，公司的产品和服务将受到消费者的裁决43c.在有效的经理市场上，不负责的或低能的经理得到的是低工资和低职位d.兼并市场的外部治理对公司管理产生了重要影响e.政府及国家法律法规、社会舆论、宏观管理机构、企业的工会、党组织等也在不同层次上对公司治理产生影响44外部治理内部治理环境资本市场经理人市场产品市场劳动者市场市场环境法人治理结构社会文化环境环境45$2.3公司内部治理机制现代公司内部治理机制为解决公司治理问题提供了三个有效的机制：激励机制、监督机制与决策机制。即通过这三种机制促使代理人——经营者努力工作，降低代理成本、避免偷懒、机会主义等道德风险行为。46一、公司内部治理的激励机制

定义：激励机制是解决委托人与代理人之间关系的动力问题，即委托人如何通过一套激励机制促使代理人采取适当的行为，最大限度地增加委托人的效用47作用：一个有效的激励机制能够使企业经营者与所有者的利益一致起来，使前者能够努力实现公司所有者利益即公司市场价值的最大化，而不是单纯追求公司的短期利益48目的：其目的是吸引最佳的经营人才且最大程度地调动他们的主观能动性，防止偷懒、机会主义等道德风险。49公司内部激励机制的主要内容1）报酬激励机制对经营者的报酬激励由固定薪金、股票与股票期权、退休金计划等构成为了防止各级经理只追求短期利益或局部利益，美国公司中按照长期业绩付给的激励性报酬所占比重很大．对总经理可达其总收入的40-60％其形式采取延期支付奖金、分成、购股证和增股等。502）剩余支配权与经营控制权激励机制剩余支配权激励机制表现为向经营者大幅度转让剩余支配权。对剩余支配权的分配，即如何在股东和经营者之间分配事后剩余或利润，影响到对经营者的激励。经营控制权对经营者产生激励表现在经营控制权使得经营者具有职位特权享受职位消费，给经营者带来正规报酬激励以外的物质利益满足。3）声誉或荣誉激励机制4）聘用与解雇激励机制51实现公司内部激励机制的途径实现公司内部激励机制的根本途径在于，使经营者获取其经营一个企业所付出的努力与承担的风险相对应的利益，同时又使得经营者承担相应的风险与约束。具体地：完善公司内部收入分配制度完善经理人员任免制度建立经营者风险抵押制度完善和加快经理市场与资本市场的建设，重视经理市场、资本市场与产品市场对经营者的约束所产生的激励效应52有关的实证研究高管人员报酬与公司绩效的联系是国内外公司治理文献中的重要问题：争论包括：多少报酬是合适的：报酬在多大程度上与绩效相关；怎样去衡量绩效基本上，大多数实证研究假定最优的CEO契约应当把CEO报酬与企业绩效紧密结合起来；如果给与合适的激励，人们将做得更好，最好的经理人员将向能够提供最优报酬的工作转移。53Rosen（1982）指出，经理报酬与公司规模之间的的经验联系（相关系数为0.25）能通过以下原因解释：规模更大、更复杂的公司要求和雇佣更好的经历，高级管理人员的过去业绩充分反映出他们的一定程度的人力资本，在他们接替一个新位置时，他们最初报酬中所反映出的人力资本的影响应该是做明显的。本斯顿（1985）认为美国公司的报酬制度充分协调了经理人员与股东的利益，最相关的报酬计量指标不是现金报酬，而应该是与公司前景密切相关的CEO个人财富的一部分。他们指出，如果报酬计划中包括股票期权和经理人员持股，那么报酬计划就具有充分的激励作用以协调经理人员与股东的利益。54而Jensen和Murphy（1990）认为美国高级管理人员的报酬与绩效之间的联系是太弱了。虽然也认为经理人员在最大化股东财富的过程中应该得到奖励；但同时认为持有较少公司股份的CEO的报酬对股东财富变化的敏感性平均而言是非常小的。他们的研究表明，对应于股东财富美变化1000美元，CEO的财富变化仅为3.25美元。等基于研究，他们提出了对CEO报酬计划设计的建议：

CEO应持有大量公司的股票；报酬计划对于更高的绩效应提供更大的激励，对于较差绩效具有更大的惩罚。

55二、公司内部治理的监督机制监督机制是指公司的利害相关者针对公司经营者的经营结果、行为或决策所进行的一系列客观而及时的审核、监察与督导的行动。内部监督机制：所有者通过公司内部实施的监督。外部监督机制：通过市场和社会及在公司外部进行的监督。561、设计公司内部监督机制的一般原理首先，由于所有权与控制权的分离，作为财产的最终所有者的股东不能直接从事公司经营管理。——股东会的成立其次，由于现代公司股东众多，股东会又不是常设机关，这使得股东会经常地直接监督和干预公司事务成为不可能——公司治理权力出现分工。最后，尽管董事会拥有任免经理层的权力，但经理层的权力一旦形成，可能会事实上控制董事会甚至任命自己为董事长，此外还可能存在董事与经理人员合谋的道德风险问题——监事会572、公司内部监督机制的内容1）股东与股东会的监督机制股东的监督：形式：“用手投票”和“用脚投票”途径：通过股东会和股票市场表现：集中投票权，替换不称职的或对现有亏损承担责任的董事会成员，从而促使经理人员的更换。在预期收益下降时，能及时抛售股票58股东会的监督表现在：选举和罢免董事与监事的权力。对玩忽职守，未能尽到受托责任的董事的起诉权。知情权和监察权。股东会对公司董事会、经理人员的经营活动及有关的账目文件具有阅览权，以了解和监督公司经营。通过公司监事会对经营管理者进行监督。592）董事会的监督表现在行使职责聘任和解雇经理人员，或通过制定重大和长期战略来约束经理人员的行为。目的是为了监督其决定是否被贯彻执行以及经理人员是否称职。603）监事会的监督第一，监事会的基本职能监督公司的一切经营活动，以董事会和总经理为监督对象，在监督过程中，随时要求董事会和经理人员纠正违反公司章程的越权行为第二，监事会监督的主要形式监事会不仅进行会计监督，而且进行业务监督；不仅要有事后监督，而且要有事前和事中监督(即计划、决策时的监督)。61监事会对经营管理的业务监督包括以下方面：一是通知经营管理机构停止其违法行为。二是随时调查公司的财务状况，审查账册文件，并有权要求董事会向其提供情况。三是审核董事会编制的提供给股东会的各种报表，并把审核意见向股东会报告。四是当监事会认为有必要时，一般是在公司出现重大问题时，可以提议召开股东会。623、公司内部监督机制实施的主要途径1）发挥董事会的监督职能。董事会应对经理人员偏离公司董事会经营决策目标的行为予以纠正；监督经理人员正确行使其权力，维护公司利益，实现公司利润最大化目标；对不称职的经理予以解聘，对经理人员侵犯公司利益的行为通过法律手段给予制裁。这些监督方式的实施，对提高公司效率、强化对经理人员的约束能起积极作用。可进一步研究的问题：独立董事的作用632)发挥监事会的监督功能。发挥监事会的监督功能的关键是要赋予监事不受干扰的独立监察权，同时提高监事的业务水平，对不称职的监事通过股东会予以及时罢免。可进一步研究的问题：目前我国监事会的现状及改进。643)充分发挥公司职工和工会的监督功能。职工监督的途径，一是推选出职工监事行使监督权；二是通过工会行使监督权。工会是代表职工的合法机构．有权代表职工与公司签订集体合同，保证职工利益。65三、公司内部治理的决策机制1、设计公司决策机制的一般原理公司内部治理的权力系统由股东会、董事会、监事会和经理层组成，并依此形成了相应的决策分工形式和决策权分配格局,因而公司决策机制实际是层级制决策。层级制决策有三个主要特征：(1)存在一个最高决策者(2)权力边界清晰(3)下级服从上级。662、公司决策机制的主要内容1)股东会的决策股东会决策权的基本内容。股东会拥有选择经营者、重大经营管理和资产受益等决策权力。股东会选择经营者的决策权表现为选举和罢免董事和经理。重大经营管理决策权表现在：审议公司章程及有关出卖部分或全部资产的建议和财务报告，对公司合并和分立及解散等行使投票权，对公司的经营方向、投资方案等进行决策。67股东会的决策程序公司股东会主要分为普通年会和特别会议两类。股东普通年会的决策权主要表现在以下几个方面：(1)决定股息分配方案。(2)批准公司年度报告、资产负债表、损益表以及其他会计报表。(3)决定公司的重要人事任免。(4)增减公司的资本。(5)修改公司章程。(6)讨论并通过股东提出的各种决议草案。股东特别大会，是指在两次年会之间不定期召开的讨论决定公司重大决策问题的股东会议68股东会决策的表现方式。股东表决的基础，是按资分配，其前提是所有投票者一律平等，每股一票。股东会的表决方式一般有直接投票、累积投票、分类投票、偶尔投票和不按比例投票等五种69股东累积投票权股东累积投票权,指股东在股东大会选举董事或者监事时,按照累积投票方式参加选举董事或者监事的权利累积投票,指股东所持的每一股份都拥有与股东大会拟选举的董事或者监事数量相等的投票权,股东既可以把全部投票权集中选举一人,亦可分散选举数人,最后按得票多寡决定当选董事或者监事。70例如,略去其他小股东的持股情况,假定a公司中只有股东甲与股东乙。甲股东持有股份40万,乙股东持股25万,在股东大会上应选出5名董事和4名监事。甲股东不采用累积投票方式,而是将360万个表决权分投于9名候选人身上(每位候选人获得40万票)；乙股东则将225万个表决权分投于5名候选人身上(每位候选人获得45万票)。结果,甲股东只选出了4名董、监事,而乙股东却选出了5名董、监事。

71小股东通过行使累积投票权选出了多数董、监事的法律效力问题早在1883年,美国法院就在piere诉commonwealth一案中就作出了明确答复。该案中的大股东未累积其表决权,而是将其投票分散于6名董事候选人,小股东累积其表决权后将其集中投于4名董事候选人,结果小股东在选举中告捷。法院肯定了这一选举的法律效力,并认为“这纯系宪法权利之行使”。新《公司法》第106条规定了累积投票权。“四两拨千斤”的股东累积投票可以帮助小股东“把钢用在刀刃上”，从而促成小股东将其代言人选入董事会和监事会，扩大小股东的话语权，增强小股东表决权的含金量，弱化控制股东的话语霸权，平衡小股东与大股东之间的利益关系。

722)董事会的决策董事会的决策权。董事会的重大决策权，主要有：制定公司的经营目标、重大方针和管理原则;执选、聘任和监督经理人员，并决定经理人员的报酬与奖惩;提出盈利分配方案供股东会审议;通过修改和撤销公司内部规章细则;决定公司财务原则和资金的周转;决定公司的产品和服务价格、工资、劳资关系;代表公司签订各种合同;决定整个公司的福利待遇;召集股东会。73董事会的决策程序和方式。董事会会议分为普通会议和特殊会议。普通会议是规定定期召开的会议。特殊会议则是董事认为必要时召开的会议。董事会会议的表决，采取每人一票方式，不得委托别人投票，但可以弃权，也可以不出席会议。研究问题：董事会结构《上市公司董事会结构对总经理变更影响的实证研究》广东商学院学报2013.6董事会独立性《董事会独立性、总经理继任与战略变化幅度——独立董事有效性的实证研究》南开管理评论2014.2

董事会治理有效性《咨询董事、监督董事与董事会治理有效性》管理科学学报2014.274$2.4上市公司的股东投票制度股东投票权又称股东表决权，是股东基于股东资格而享有的，对股东会的议决事项表示可否的意思表示的权利。具有以下四个特征：第一，投票权是股东权的一项重要内容，是基于股东资格而享有的；第二，投票权针对的对象并非一切公司事务，而仅指需股东会议表决的事项；第三，投票权的行使表现为对股东会议决事项表示可否；第四，投票权的行使是一种意思表示行为。751、设计投票规则的重要性投票规则的设计能够直接或间接影响到公司的治理，进而影响到公司的经营业续。重要性首先在于：投票规则目的在于将若干选民对候选人的投票转换成候选人可以获得的席位，因此，在不同的投票规则下，相同的选票分布可产生完全不同的选举结果76在1972年的美国民土党总统候选人提名竞选中，按照最多票数规则，极端分子乔治·麦戈文战胜了中间派埃德蒙德·马斯基，赢得了民主党总统候选人竞选。麦戈文在一些州获得了超过半数选民的选票，但在其他一些州的得票就非常低。采取“中间路线”的埃德蒙德·马斯基在大多数选民中排名相对较高，在随后的总统竞选中，麦戈文输给了共和党总统候选人尼克松。事后，约斯莱尔（1976)根据当时的选票数据进行更新统计，却惊人地发现，当采取其他几种规则，马斯基本应获得民主党总统候选人提名，而马斯基比麦戈文有更多的机会击败尼克松。若果真如此，美国那一段历史也许将被完全改写。77对股份公司而言，不同的投票规则将导致在相同的所有权结构下，产生不同的公司控制权结构，而谁实际控制公司将对公司的经营产生广泛而深刻的影响。换言之，投票制度将通过影响公司的控制权结构，进而影响到公司的运作和绩效。因此，完善股东投票权制度，是强化股东权实现机制，完善公司治理的核心环节之—782、股东投票的基本原则

1)—股一票原则也称为投票权平等原则，指股东原则上依据持有的股份数享有与其股份数同等数量的投票权。一股一票原则是股东平等原则的具体表现。792)例外原则(I)：无投票权股份是指不享有投票权的股份，拥有该股份的股东(不论股东是谁)无权以该股份的持有人身份进行投票。无投票权股份主要包括三种情况，即优先股、公司自有股份和投票权排除制度。80优先股：附以优先盈余分配权的无投票权股。发行无投票权股票在实践上的主要功能是，在不影响公司控制权的情况下，从市场筹集资金，帮助公司请偿债务、渡过财政难关或扩大公司经营。81公司自有股份。也称库藏股，即已发行但非在外流通的股份。公司自有股份不享有投票权，是世界各国立法的通例，其原因主要在于：一方面，公司自有股票参与投票，违背了股东会为公司最高意思机关的股份公司内部制衡机构权力分配原则。另一方面．若公司可以对自己行使投票权，则该投票权必由董事会代表行使，容易形成内部人控制，使董事控制股东会，巩固自身职位和左右股东会的决议。82投票权排除。也称投票权行使的回避。指股东对于股东会决议事项，有自身利害关系致有害于公司利益之虞时，不得进行投票，并不得代理其他股东行使投票权。实质：投票权排除制度是对资本多数表决滥用的事前限制。833)例外原则(II)：限制性投票权股份限制性投票，指股东享有的投票权，少于其持有的股份数。一般来说．限制性投票权股份主要为防止大股东操纵而对其投票权进行限制84具体操作：如《联邦德国股份公司法》第134条即规定，对于一个股东拥有较多股票的情况，章程可以通过规定最高金额，或者是用分成等级的办法来加以限制台湾地区公司法第179条规定．持有已发行股份总数3％以上的股东，应以章程限制其投票权854)例外原则(III)：多数投票权股份多数投票权股份指，对于特定股东，予以比其所持有的股份更多的投票权所谓特定股东，通常指董事和监事，其比例自一股二权至一股一百权不等。多数投票权股份盛行于德国，其目的在于保护控制权863、投票权的行使1)投票权的亲自行使几种情况：在股东持有无记名服票的场合，股东必须在股东会召开前一定日期确认其股东身份。在股东持有记名股票的场合，得以行使投票权的股东则为股东名册上记载的股东。在股份公司增资发行新股的情况下，持有记名股票的股东，即使其股票是在停止过户期间内依法取得，尚未办理过户登记，也可以在股东会中行使投票权。872)书面投票制度是指不出席股东会的股东，在书面投票用纸上就股东会决议中的有关事项表明其赞成、否定的意思，并将该书面投票用纸在股东会之前提交公司以产生投票权行使效果的法律制度。我国台湾地区公司法不允许进行书面投票883)投票权代理股东若自己不能或不愿出席股东会，可委托他人代理出席代理人的资格。第一种是委托公司的经营者或其他个人为代理人．另一种则是将代理权委托给有组织的中间人，通常是银行代理人人数。为避免投票权计算时滋生纷扰，不少国家或地区的法规将股东委托的代理人人数限定为一人89代理权授予。代理人应提出公司印发的委托书并载明授权范围代理权之取消。授权人可以自由撤回其授权，即使在委托书内禁止其撤回，撤回的方式，并无限制委托书征集。委托书的征集又称投票权代理行使的征集，是指当股东不能或不愿出席股东会、亦未选择适当代理人行使其投票权时，公司及公司外的人(含股东)将记载必要事项的空白授权委托书交付公司股东，劝说股东选择自己或第三人代理行使其投票权的民事行为90委托书征集的范例中正理财将在你的授权下代理行使（600786）东方锅炉股改的投票权：

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914)投票权拘束契约是指以契约形式，限制股东投票方向的一种制度，即股东与其他股东或第三人约定于一般的或特定的场合，应遵照一定的方向(例如听从特定人的指示)行使其投票权。作用：股东们通过投票拘束契约的运用，可以有效地把其手中持有的股票集中起来，从而影响甚至控制股东大会投票的结果，决定或影响公司董事、监事的人选及公司的经营管理活动。92$2.5董事会模式及董事的责任一、董事会的模式1、董事会模式的分类

1）单层制董事会单层制的董事会由执行和独立董事组成。这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁一撤克逊治理模式，美、英、加、澳大利亚和其他普通法国家一般都采用这种模式。93股东会董事会执行职能监督职能94形成原因

1）英美模式强调股东主权2）英美国家的证券市场极为发达3）许多英美公司的股票内中小股东分散持有，由于监督成本的存在，中小股东都有“搭便车”的倾向4）英美国家较大公司的董事会都由独立董事和执行董事共同构成，并设置多个次级委员会，独立董事能在董事会中积极发挥作用，实现对执行董事的比较有效的监督。952）双层制董事会。一般来说由一个地位较高的监事会监管一个代表相关利害者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式，德国、奥地利、荷兰和部分法国公司等均采用该模式。96股东会监事会董事会决策监督职能执行职能97

形成原因德国公司具有双层制的董事会，原因在于：

1）历史传统的影响。

2）德国证券市场不发达

3）作为大股东，银行在德国公司中具有很重要的作用。983）业务网络模式（日本模式），特指在日本公司的治理结构。日本公司治理的特点是．公司之间通过内部交易、交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系，公开上市公司的董事会规模非常大，30—35人也不少见。通常董事会中包括了4、5个等级组织。99股东会执行董事会监督董事会执行职能监督职能100☆英美模式的特点：股权分散在个人和机构投资者手中以资本市场为基础对公司管理层进行管理通过建立健全法律法规体系来保护投资者利益和保障信息披露☆日德模式的特点：股权高度集中在内部人集团中（工业企业联盟、银行、控股公司）通过公司内部的直接控制机制对管理层进行监督☆家庭/政府模式（东亚国家）创立家族和他们的同盟控制了大量的上市公司和非上市公司，公司所有权高度集中，同时政府控制了基础设施及金融系统。

1012、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会1021）执行委员会执行委员会由公司的执行董事和非董事的高级经理人员组成。公司的CEO就是执行委员会的主席。从性质上讲，执行委员会一般处于公司控制的核心，在董事会不召开会议期间代表董事会行使权力。1032）审计委员会职责包括：经股东会批准．负责提名公司的会计师和审计人员；在公司外部审计人员提供审计服务之前，对其服务范围进行界定；评价管理人员对由外部和内部审计人员提出的重要控制建议的反应；在每年的财务年报和其他会计报表发表之前，对其进行审查；帮助公司董事会其他成员更好地理解公司的会计核算体系、内部控制、财务报表、商业伦理政策；在公司董事、独立的注册会计师、内部审计人员、公司财务经理之间建立通畅的交流渠道。1043）报酬委员会报酬委员会的主要职能是对公司高级管理人员(主要是执行董事)的报酬提出建议，其次是制一般管理人员的报酬，第三是管理股票期权计划。1054）提名委员会提名委员会的职责是向董事会提出有能力担任董事的人选，同时也包括对现有董事会的组成、结构、成员资格进行考察，以及进行董事会的业绩评价。1065)公共政策委员会1970年美国通用汽车公司最先设置了这样一个次级委员会。它的职责是对政府进行院外活动，争取政府制订出有利于提高美国汽车厂商竞争力的汽车行业保护条款美国电报电话公司的公共政策委员会的主要职责是监督公司在公共事务方面的责任，为公司管理人员提供公共政策方面的指导和建议。美孚石油公司的公共政策委员会主要是为公司管理层提供社会政治环境变动的趋势分析，对这些趋势将如何影响公司的末来运行环境作出预测，同时还谋划教育捐赠、社会公益捐款等事务。107二、董事的制度及其职责义务1、董事任免制度

1）董事的资格董事的资格分为积极资格和消极资格，积极资格是担任董事必须具备的条件，消极资格是担任董事不得具备的情形。108年龄普通法中没有对董事年龄作最高或最低的限制。我国公司法中未对董事最高年龄做出限制，对于最低年龄的限制则在董事消极资格中作了规定，即“无民事行为能力或者限制民事行为能力”的人不得担任董事，从而排除了未成年以前担任董事的可能性109资格英美一般对董事积极资格不作规定对董事的消极资格．美国未规定董事的消极资格；英国严格规定了董事失去资格的4种情形，包括未履行债务的破产人、持续不履行法定义务、犯有欺诈等商业罪和失职造成公司破产等。110我国公司法规定5种情形不得担任公司董事，包括：无民事行为能力和限制民事行为能力；经济犯罪执行期满末逾5年，或剥夺政治权利执行期满未逾5年；担任董事、经理或厂长的企业破产清算并负有个人责任的，破产清算完结之日起未逾3年的；担任因违法经营被吊销经营执照的公司、企业法定代表人，并负有个人责任的，该公司或企业被处罚之日起未逾3年的；个人所负数额较大债务到期未偿还的。国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理111持股规定英美公司法中没有对董事持股的最低数量要求，但是承认董事持股的重要性。董事不必是股东且不必持有资格股。我国公司法中没有董事资格股份的规定；中国证监会和国家经贸委联合发布的《上市公司治理准则》中则明确规定，“董事无需持有公司股份”112能力和专业知识一般的公司法除了对董事消极资格予以强制性规定以外，较少规定董事的积极资格，而将选择董事的权力留给股东。香港联交所上市公司的董事需向联交所证明他具有董事资格所要求的品格、经验、正直，并能达到一定的称职标准。上市公司董事会中的独立董事，除具有其他董事具有的资格条件外，还必须向联交所证明其独立性。113法人董事大部分国家包括普通法系和大陆法系国家规定，董事必须是自然人我国《公司法》中未明确公司董事必须是自然人，在《上市公司治理准则》中，明确规定了董事必须是自然人。1142）罢免董事纽约州公司法和特拉华州公司法中规定，如果董事不尽职或不称职，只要半数以上股东投不信任票就可以罢免董事。如果董事是以累积投票方式选举的，则罢免该董事时也应进行累积投票。发行类别股份的公司，各类别股东无权罢免其他类别股东选举产生的董事。当少数股东无法通过投票程序罢免董事时，可以诉请法律。1152、董事义务、法律责任1）董事义务通常可以分为勤勉义务和诚信义务所谓勤勉义务，是指董事有义务对公司事务付出适当的时间和精力，关注公司的经营，并按照股东和公司的最佳利益谨慎行事。116勤勉义务要求董事能够称职履行职责，做到以下三点：(1)诚实善意。(2)具备存在同等情况下一个正常理智的人所应有的谨慎态度(3)理智地相信其行为符合公司的最佳利益117我国的<上市公司治理准则>中要求公众公司的董事谨慎、认真、勤勉地行使公司所赋予的权力，同时规定董事如果连续两次无故缺席董事会会议，应当予以免职。这些对公司勤勉义务的规定，没有列入董事未履行或不恰当履行勤勉义务时公司遭致损失后董事的赔偿责任，因此不具有很强的约束力。118诚信义务是要求董事在决策时必须诚实善意且合理地相信其行为符合公司(而非其个人)的最佳利益。主要涉及以下三种情况：(1)发生与他们本人有关的交易时(2)决定他们本人的薪酬时(3)出现公司应有的商业机会时119关于关联交易方面的规定。为保证董事履行诚信义务，一些国家在公司法和提倡在公司章程中规定，涉及董事的有利益关系的交易必须由股东会批准，同时公司和董事必须对具有利益关系的交易有正式声明，不仅说明该交易与董事存在利益关系，同时要说明利益关系的性质和程度，—切重要事实都要披露。120关于董事的报酬方面的规定--所涉及的薪酬是否公平合理美国联邦最高法院判美国烟草公司（新）薪酬案1911年，美国烟草公司被拆分股东通过章程，规定公司总裁及其他5位副总裁的奖励，还规定上述奖励计划只有公司的股东而非董事有权修改或废除，该奖励计划最终由公司多数无利益关系的股东通过。1930年公司总裁希尔当年的个人收入包括工资16.8万美元、“特殊现金津贴”27.3万美元以及按照10％比例提成的84.2万美元奖金联邦第二巡回法院以2：1的多数驳回了原告罗杰斯的诉讼请求，最后案件上诉到联邦最高法院，最高法院推翻了联邦第二巡回法院的裁决。121关于公司商机原则方面的规定。包括公司董事或其他高级管理人员与公司竞争的问题、利用公司财