罪刑法定原则

刑法基本原则——罪刑法定原则一、罪刑法定原则（一）基本含义法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚nulluncrimensinelege,nullapoenasinelege（二）历史发展1、形式性：正当法律程序原则（dueprocess）——1215年《大宪章》2、实质化：实体法原则（三）思想基础1、三权分立（孟德斯鸠）、自然法（霍布斯、洛克）、心理强制学说（费尔巴哈）2、民主主义、尊重人权主义（四）价值底蕴形式理性、限制权力、保障人权（五）派生原则1、禁止事后法（禁止溯及既往）允许有利于被告人的事后法，从旧兼从轻原则2、禁止类推（类推定罪、类推解释）允许有利于被告人的类推（无罪类推）3、禁止习惯法成文法、习惯法、判例法4、禁止绝对不定期刑允许相对不定期刑5、明确性原则构成要件的明确（罪之明确）法律后果的明确（刑之明确）6、禁止残暴、过剩的刑罚类推定罪1979年刑法第79条：本法分则没有明文规定的犯罪，可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑，但是应当报请最高人民法院核准。类推解释（比较）与扩张解释（内涵扩大，妇女）通说的区分标准：“可能的文义”类推与解释不是填补法律漏洞的辅助方法，而是法律应用（或称法律发现）的最基本形式——考夫曼《类推与事物的本质》诸断罪而无正条者，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举重以明轻——《唐律疏议·名例》（六）我国刑法中的罪刑法定原则1、从废除类推到罪刑法定：79年刑法到97年刑法2、97年刑法第3条：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑3、积极的罪刑法定和消极的罪刑法定法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑（积极）（七）罪刑法定的司法适用1、严格依法认定犯罪

2、准确裁量、执行刑罚3、正确进行刑事司法解释2008/四/7.案例一．2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行“裸聊”被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。案例二．从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利2．4万元。对于本案，z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。【问题】根据罪刑法定原则，评述这两个网上“裸聊”案。【答案要点及解析】（1）罪刑法定原则的含义。（2）聚众淫乱罪中“聚众淫乱”指纠集三人以上群奸群宿，一般限于身体接触的性行为。传播淫秽物品罪、传播淫秽物品牟利罪中的“淫秽物品”，一般应限定为具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。（3）罪刑法定原则禁止不利于被告人类推解释，限制扩大解释，并要求根据立法目的进行目的解释。案例一的“裸聊”不能够被解释进“聚众淫乱”之中，否则就属类推解释。但案例一、案例二中的“裸聊”，亦即行为人自己裸体的视频影相，能否被解释为“淫秽物品”，不仅应援引司法解释规定，还应分析司法解释的解释方法。（4）在司法解释规定方面，最高人民法院、最高人民检察院2004年9月6日施行的《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，制作、复制、出版、贩卖、传播，淫秽电影、表演、动画等视频文件，音频文件，电子刊物、图片、文章、短信息，电子信息，都属“传播淫秽物品”的行为。由此，案例一、案例二中“裸聊”行为人自己裸体的视频影相，是符合淫秽物品“视频文件”的类别；传播方式也符合“利用即时通信软件”的传播方式，按司法解释属于传播淫秽物品、传播淫秽物品牟利行为（5）材料一种张某的裸聊虽然有伤风化，但我国刑法并无规定裸聊构成犯罪的法律条文，也不属于淫秽信息，不能类推适用，因此不应认定为犯罪。材料二中的方某的裸聊则以牟利为目的，传播裸聊照片，完全符合刑法第362条、367条的规定，应认定为方某构成传播淫秽物品牟利罪例题2.关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的？（2006/2/1）A．罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违反罪刑法定原则B．罪刑法定原则中的"法"不仅包括国家立法机关制定的法，而且包括国家