民法总论,吴一鸣第06章民事法律行为-2013上

民法学总论吴一鸣Mail:wuyiming@126.com二○一三年四月第六章法律行为制作人：吴一鸣第一节概述定义：法律行为，指以发生私法上效果的意思表示为要素之一种法律事实。法律行为属于法律事实之一种

第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣制作人：吴一鸣法律事实人的行为自然事实自然事件（如出生、死亡）自然状态（如时间的经过）适法行为违法行为侵权行为债务不履行等表示行为非表示行为（事实行为）意思表示（法律行为）意思通知（准法律行为）第6章法律行为第1节概述第一节概述定义：法律行为，指以发生私法上效果的意思表示为要素之一种法律事实。法律行为属于法律事实之一种法律行为是以意思表示为要素的法律事实

第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣其一，在所有法律事实中，仅法律行为需以意思表示为构成要素，其他法律事实不以意思表示为构成要素。其二，意思表示仅为法律行为之构成要素，并不等同于法律行为。第一节概述定义：法律行为，指以发生私法上效果的意思表示为要素之一种法律事实。法律行为属于法律事实之一种法律行为是以意思表示为要素的法律事实法律行为系发生私法上效果之法律事实

第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣第一节概述法律行为与私法自治：法律行为乃实现私法自治的主要手段。法律行为乃是法技术的出色创造物。由于构造了法律行为概念，民法总则才得以形成。但在反面，法律行为概念扩大了社会现实生活与民法的距离。

第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣第一节概述民事行为法律行为民事法律行为

第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣？第一节概述建国后第一次民法典起草，第一草案中有“法律行为”章，至第三草案被“民事行为”取代。第二次民法典起草，无“法律行为”或“民事行为”章。第三次民法典起草，第一、第二草案中均有“法律行为”章，至第三草案，“法律行为”章被整章去掉，第四草案予以维持。第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣第一节概述

20世纪70年代末80年代初，我国经济体制改革刚刚启动，社会经济关系变动不居，这导致制定民法典的“客观条件还不成熟”。为此，彭真与时任法制委员会主任的习仲勋决定，“先制定单行法，根据需要，哪个成熟了，就先制定哪个。”1982年6月3日，法制委员会撤销了民法起草小组。第三次民法典起草工作悄然结束。1986年4月12日，第六届全国人民代表大会第四次会议审议通过《民法通则》。《民法通则》未再启用“法律行为”一语，而选择了“民事法律行为”这一概念。第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣第一节概述《民法通则》第五十四条

民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣尽管民法通则仅在原有“法律行为”一词之前冠以“民事”二字，但却具有重要的意义。这种意义体现在创造了“民事行为”这一概念上。“民事法律行为”这一概念的提出具有以下意义：它能使人们避开以往法学界对法律行为一词所持多种理解而造成的歧义。在民法通则里的民事法律行为概念体系中，如果是要在本来的意义上使用“法律行为”概念，可将其称之为“民事法律行为”，这样，民事法律行为就同其他具有法律意义的行为（如行政行为、刑事行为等）区分开了；如果是要在扩大的意义上使用“法律行为”的概念，则可将其称之为“民事行为”，这样，民事行为概念就成为统率民法中所有行为的总概念。——佟柔：《中国民法学·民法总则》第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣

法律行为概念是大陆法系民法最重要的基础概念。我国民法通则继承了这一概念，并有所创新。创新之一是，在“法律行为”前面增加了“民事”二字，称为“民事法律行为”，以区别于其他法域所使用的类似概念。创新之二是，创立了“民事行为”一语，作为民事法律行为的上位概念，以此回避因“无效法律行为”这一不合逻辑用语所引起的无益争论。

——梁慧星：《民法总论》第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣《民法通则》第58-61条及66条使用了民事行为概念，却未作定义。依顾昂然解释：“公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的行为，比如办理结婚登记、签订合同等，都是民事行为。合法的民事行为，叫做民事法律行为。这就是民事行为和民事法律行为的区别，民事行为比民事法律行为要宽，包括民事法律行为、无效民事行为和可撤销的民事行为。”第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣“我国的民法通则，则将表示行为称作民事行为，其中不合法的为无效的和可撤销的民事行为，合法的才是民事法律行为。……民事行为，是指行为人旨在确立、变更、终止民事权利义务关系的行为。有的民事行为符合法律的要求，能够达到当事人预期的目的，称为民事法律行为；有的民事行为不符合法律的要求，不能达到当事人预期的目的，发生与当事人的意志相悖的法律后果，称为无效民事行为。”

——佟柔第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣

世界民法立法史上的一个独创。——佟柔：《中国民法学·民法总则》第6章法律行为第1节概述制作人：吴一鸣萨维尼对“法律行为”的阐述法律事实包括当事人的自由行为与偶然事件，前者“指涉当事人（法律效果）之取得或丧失”，以行为人意志是否直接指向法律效果为标准，它又可分为两类，其中，“尽管一项行为也许不过是其他非法律目的的手段，只要它直接指向法律关系的产生或解除，此等法律事实就称为意思表示或法律行为”。换言之，“意思表示或法律行为这种法律事实应作如下理解：它不仅是自由行为，并且行为人的意志直接指向法律关系之产生或解除。”

第6章法律行为第1节概述萨维尼对“法律行为”的阐述自此，法律行为（Rechtsgeschäft）系根据行为人意旨而发生法律效果之行为，该观念成为19世纪德国主流法学的共识。第6章法律行为第1节概述Rechtsgeschäft当代用法

法律行为（以及意思表示）的语用逻辑极度稳定。自萨维尼确立法律行为的基本含义以来，但凡出现这一概念，德国法学即几无例外地视之为根据行为人意旨而发生法律效果之行为，并由此彰示其服务于私法自治理念之功能。此等语用格局，直至今日，仍未发生实质改变。第6章法律行为第1节概述法律行为是指向法律效果之创设的私人意思表示。1．法律行为是意思表示。它表达法律效果应得实现之意思，而法律制度亦因此听其实现，原因在于，它为法律行为的实施者所欲求。2．法律行为是私人意思表示。法律行为的实施者并非根据国家权威而行为。3．法律行为指向的是法律效果之创设。法律行为的最终目的总在权利（或权利集合）的设立、消灭或变更，不过，它无需直接指明权利的设立等效果。4．法律行为只是指向法律效果之创设。所欲求的法律效果是否确实通过法律行为得到实现，以及是否得到立即实现，不属于法律行为的概念范围。

——〔德〕温德沙伊特第6章法律行为第1节概述法律行为本属民法学的固有术语，后来，虽有“诉讼法律行为”以及“行政法律行为”等用语出现，但是，一方面均系模仿民法“法律行为”术语而来，另一方面，无论在哲学内涵上，抑或对意思自治理念的支撑上，均难望民法“法律行为”概念之项背。然而，中华人民共和国的民事立法中，出现了“民事法律行为”的用语。仰体其意义之余，本书深感捍卫“法律行为”术语尊严的必要和重要。本此信念，我们只用“法律行为”的术语，而不称“民事法律行为”。

——张俊浩：《民法学原理》（2000年第3版）第6章法律行为第1节概述“考虑到法律行为是大陆法系民法普遍采用的概念，在比较法上有坚实的立法基础和理论基础，采用法律行为概念有助于国际间的交流，且民法通则生造所谓‘民事行为’和‘民事法律行为’，存在逻辑矛盾，所以本书采用‘法律行为’这一术语。”

——梁慧星：《民法总论》（2007年第3版）

第6章法律行为第1节概述第二节法律行为的分类一、单方行为、双方行为、多方行为二、要式行为与不要式行为三、要物行为与不要物行为四、生前行为与死因行为五、财产行为与身份行为六、有偿行为与无偿行为七、主行为与从行为八、有因行为与无因行为九、负担行为与处分行为第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣一、单方、双方、多方行为区分标准：法律行为之行为人人数典型的单方行为：捐助、抛弃、遗嘱、解除等典型的双方行为：契约典型的多方行为：合伙协议、发起人协议等思考：赠与合同为单方行为还是双方行为？第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣《合同法》第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。

一、单方、双方、多方行为区分标准：法律行为之行为人人数典型的单方行为：捐助、抛弃、遗嘱、解除等典型的双方行为：契约典型的多方行为：合伙协议、发起人协议等注意：单方行为又可分为有相对人的单方行为与无相对人的单方行为第6章民事律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣一、单方、双方、多方行为有相对人的单方行为与无相对人的单方行为区分：意思表示之生效是否以到达相对人为其要件典型的有相对人的单方行为：撤销、解除典型的无相对人的单方行为：遗嘱、捐助第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣二、要式行为与不要式行为区分标准：法律行为是否须具备一定形式形式种类：法定形式vs.约定形式法定形式种类：书面、登记等第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣二、要式行为与不要式行为《合同法》第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。《合同法》第二百三十八条第2款融资租赁合同应当采用书面形式。《合同法》第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。《物权法》第一百八十五条第1款设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣二、要式行为与不要式行为《婚姻法》第八条要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。《收养法》第十五条第1款收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。《物权法》第九条第1款不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣二、要式行为与不要式行为区分标准：法律行为是否须以一定形式形式种类：法定形式vs.约定形式法定形式种类：书面、登记、公证等区分意义：不要式行为，得自由为之；要式行为，非依特定形式者，原则上为不成立。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣形式缺陷之补救《合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣思考：租赁合同的性质《合同法》第二百一十五条租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣三、要物行为与不要物行为区分标准：法律行为于意思表示之外是否须附加现实成分如物之交付要物行为又称实践行为，不要物行为又称诺成行为。区分意义：要物行为在意思表示一致之外，还须标的物的实际交付，行为方成立或生效；不要物行为仅依意思表示一致而成立。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣三、要物行为与不要物行为《合同法》第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《合同法》第二百九十三条客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。《合同法》第三百六十七条保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。《担保法》第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣〔例题〕甲、乙约定：甲将100吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的？A．甲可请求乙支付定金 B．乙未支付定金不影响买卖合同的效力C．甲交付汽油使得定金合同生效 D．甲无权请求乙支付价款

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣思考：赠与合同的性质《合同法》第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。《合同法》第一百八十六条赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣四、生前行为与死因行为区分标准：法律行为的效力发生于行为人生前抑或死后典型的死因行为：遗嘱、遗赠思考：遗赠扶养协议的性质《继承法》第三十一条公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣五、财产行为与身份行为区分标准：行为所引发的法律关系的性质财产行为，指以发生财产上效果为目的的法律行为。身份行为，指以发生身份上效果为目的的行为。典型的身份行为：结婚、收养

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣六、有偿行为与无偿行为区分标准：是否存在对待给付典型的有偿行为：买卖、互易、租赁、加工承揽及有利息的借款合同等典型的无偿行为：赠与、借用、无利息的借款合同等区分意义：有偿行为场合，当事人的注意义务较高第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣六、有偿行为与无偿行为《合同法》第三百七十四条保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。《合同法》第四百零六条第1款有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣七、主行为与从行为区分标准：行为间的效力关联区分意义：主行为的效力瑕疵会影响从行为之效力，但反之不会。《物权法》第一百七十二条设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣八、有因行为与无因行为区分标准：“原因”是否行为的构成要件，换言之，法律行为得否与其原因相分离何为“原因”：乃当事人为财产上给与之目的。原因与动机：给与目的（原因）为法律行为的内容，动机则否。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣八、有因行为与无因行为有因行为：以“原因”为其内在构成部分，系具有目的取向的行为。在有因行为，原因不存在时，其法律行为不成立。无因行为：原因超然屹立于处分行为之外，不因原因的欠缺，致处分行为（本身）的效力因此受到影响。如票据行为、债务免除等。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣九、负担行为与处分行为负担行为：指以发生债权债务为其内容的法律行为，亦称为债务行为或债权行为。其主要特征在于因负担行为的作成，债务人负有给付的义务。处分行为：指直接使某种权利发生、变更或消灭的法律行为。处分行为包括物权行为与准物权行为。处分行为生效后，不发生履行问题。第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣物权行为著作权人：吴一鸣债权行为物权合意形式要件物权变动动产：交付不动产：登记物权行为请求权产生指向导致第6章法律行为第2节法律行为的分类物权行为著作权人：吴一鸣债权行为物权合意形式要件物权变动动产：交付不动产：登记物权行为请求权产生指向导致第6章法律行为第2节法律行为的分类物权行为著作权人：吴一鸣债权行为物权合意形式要件物权变动动产：交付不动产：登记物权行为请求权产生指向导致第6章法律行为第2节法律行为的分类物权行为著作权人：吴一鸣甲乙债权行为物权行为▲√×√不当得利返还源于错误的交付也是有效的。——

萨维尼第6章法律行为第2节法律行为的分类九、负担行为与处分行为负担行为与处分行为的联系：

1．负担行为与处分行为并存，如买卖场合

2．仅有负担行为而无物权行为者，如雇佣、租赁

3．仅有物权行为而无债权行为者，如动产所有权的抛弃

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣九、负担行为与处分行为区分负担行为与处分行为的意义：1．关于处分行为，应适用所谓标的物特定原则。反之，负担行为则不受此限制。2．有效的处分行为，以处分人有处分权为要件。无处分权而处分权利标的物者，为无权处分，效力未定。于负担行为，则不以处分人有处分权为必要，无权处分的契约仍为有效。3．物权行为适用公示原则，适用善意取得。负担行为无此限制。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣九、负担行为与处分行为区分负担行为与处分行为的意义：1．关于处分行为，应适用所谓标的物特定原则。反之，负担行为则不受此限制。2．有效的处分行为，以处分人有处分权为要件。无处分权而处分权利标的物者，为无权处分，效力未定。于负担行为，则不以处分人有处分权为必要，无权处分的契约仍为有效。3．物权行为适用公示原则，适用善意取得。负担行为无此限制。

第6章法律行为第2节法律行为的分类制作人：吴一鸣第三节法律行为的要件一、法律行为的成立要件二、法律行为的生效要件三、意思表示四、法律行为与事实行为五、法律行为与非法律事实第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣一、法律行为的成立要件一般成立要件：指一般法律行为所共同的成立要件。依通说，法律行为的一般成立要件有三项：当事人；标的；意思表示。

特别成立要件：指特定的法律行为所特有的成立要件。在要式行为，一定方式之履行为特别成立要件；在要物行为，物之交付为特别成立要件。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣二、法律行为的生效要件一般生效要件：指一般法律行为所共同的生效要件。主要有四项：当事人须有相应的行为能力；须意思表示真实；标的须合法；标的须可能和确定。特别生效要件：指特定法律行为所特有的生效要件。如死因行为，以行为人死亡为特别生效要件。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣三、意思表示意思表示为法律行为不可或缺的构成要素。所谓意思表示，指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示客观要件：表示行为主观要件行为意思表示意识效果意思三、意思表示客观要件：表示行为，即在客观上可认为其在表示某种法律效果意思。主观要件：行为意思，即表意人自觉地从事某项行为。表示意识，即行为人认识其行为具有某种法律行为上的意义。效果意思，即行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣三、意思表示第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣甲乙行为意思＋表示意识表示行为效果意思推动到达承载感知三、意思表示第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示客观要件：表示行为主观要件行为意思表示意识效果意思必备必备有争议无所谓表示行为明示：行为人直接将其效果意思表示于外，包括口头方式和书面方式。《合同法》第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为明示：行为人直接将其效果意思表示于外，包括口头方式和书面方式。默示：由特定行为间接推知行为人的意思表示。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为《合同法解释二》第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。《合同法解释二》第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为《合同法》第二百三十六条租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。

《合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为明示：行为人直接将其效果意思表示于外，包括口头方式和书面方式。默示：由特定行为间接推知行为人的意思表示。沉默：单纯不作为，即当事人既未明示其意思，亦不能借他项事实，推知其意思。[特别注意]

明示与默示具同一表示价值。沉默原则上不具意思表示的价值，除非当事人另有约定或法律有特别规定。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为《合同法》第二十八条受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。《合同法》第二十九条受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为同意：《民法通则》第六十六条第1款没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为同意：《合同法》第一百七十一条试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为同意：《担保法解释》第五十四条按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为同意：《继承法》第二十五条第1款继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为拒绝：《合同法》第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为拒绝：《合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为拒绝：《继承法》第二十五条第2款受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为拒绝：《城镇房屋租赁司法解释》第二十三条出租人委托拍卖人拍卖租赁房屋，应当在拍卖5日前通知承租人。承租人未参加拍卖的，人民法院应当认定承租人放弃优先购买权。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为沉默视为拒绝：《城镇房屋租赁司法解释》第二十四条具有下列情形之一，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持：……（三）出租人履行通知义务后，承租人在十五日内未明确表示购买的；……第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣表示行为－小结明示：口头、书面默示：推定沉默：仅在法有明文规定时第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示的效力发生1．无相对人的意思表示

无相对人的意思表示，即所谓单方行为，应于其意思表示成立同时发生效力，法律有特别规定则属例外。因此，悬赏广告、抛弃行为，于其行为成立时即发生效力。但按照继承法的规定，遗嘱应当至遗嘱人死亡时才发生效力。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示的效力发生2．有相对人的意思表示

对话人之间的意思表示，通说认为，意思表示已置于对方客观上可能了解之状态，即发生效力。但台湾“民法”明文规定，以相对人了解时发生效力。同时，在通常情形，相对人可能了解而主张未了解时，应承担举证责任。非对话的意思表示，无论是要约还是承诺，我国均采到达主义。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示的效力发生《合同法》第十六条要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣意思表示的效力发生《合同法》第二十六条承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣四、法律行为与事实行为事实行为，指基于某种事实之状态或经过，发生法律所特别规定的效力之行为。事实行为，亦称非表示行为，不以表现内心的意思为必要，其法律效果亦不取决于行为人的意思，如先占、加工、添附、拾得遗失物、发现埋藏物、无因管理、建造房屋等建筑物、制造、创作等。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣四、法律行为与事实行为区别一：是否以意思表示为其构成要件区别二：法律后果依何而定区别三：是否存在行为效力之分类第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣〔例题〕张强7岁，有绘画天才。他作的画很受人们的喜爱，有的还获了奖。张强对他的绘画作品：

A．享有著作权。因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利能力

B．享有著作权。因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有民事行为能力

C．不享有著作权。因为绘画是一种民事法律行为，要求作者应具有相应的民事行为能力

D．不享有著作权。因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣五、法律行为与非法律事实好意施惠：当事人就其约定，欠缺受拘束之效果意思。典型：①搭便车；②过站叫醒；③顺路代为投递信件；④邀请参加宴会、舞会、郊游；⑤请吃饭、请看电影等。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣〔例题〕下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？

A．甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失

B．甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失

C．甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙50万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿

D．甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣五、法律行为与非法律事实好意施惠：当事人就其约定，欠缺受拘束之效果意思。典型：①搭便车；②过站叫醒；③顺路代为投递信件；④邀请参加宴会、舞会、郊游；⑤请吃饭、请看电影等。特别注意：好意施惠行为本身不产生任何法律后果，但在好意施惠过程中所发生的某些事实可能引发法律关系的产生。第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣五、法律行为与非法律事实例1：甲乙邻居，一天甲搭乘乙的便车上班，乙违章行驶车速过快发生车祸，导致甲受伤致残。问：甲如何向乙主张救济？例2：甲乙邻居，一天甲搭乘乙的便车去签约，乙自己选择了一条线路赶往目的地，不想途中遇上大堵车，导致甲严重迟到，错过了订约时间，大受损失。问：甲如何向乙主张救济？例3：甲一天外出乘坐出租车，司机丙违章行驶车速过快发生车祸，导致甲受伤致残。问：甲如何向丙主张救济？

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣〔例题〕下列哪些情形构成意思表示？

A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒

B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元

C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某

D．何某向一台自动售货机投币购买饮料

第6章法律行为第3节法律行为的要件制作人：吴一鸣第四节法律行为的效力一、法律行为的成立与效力二、有效行为三、可撤销、可变更行为四、效力待定行为五、无效行为第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣一、法律行为的成立与效力法律行为的成立－事实判断法律行为的效力－价值判断第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣二、有效行为要件：主体适格内容适当意思表示真实第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣三、可撤销、可变更行为事由：欺诈、胁迫乘人之危重大误解显失公平第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣三、可撤销、可变更行为《合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣三、可撤销、可变更行为《合同法》第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕甲向首饰店购买钻石戒指2枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时1年零6个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？

A．不可以，因已超过行使撤销权的1年期间

B．可以，因首饰店主观上存在欺诈故意

C．可以，因未过2年诉讼时效

D．可以，因双方系因重大误解订立合同

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕甲将祖传的一幅画出让给乙。交付后，乙将该画送权威部门鉴定，结果为赝品。乙要求退货并返还价款，甲以该画系祖传，并不知真假为由而拒绝，经查证，甲所言属实。甲、乙之间的买卖行为属于：

A．欺诈行为

B．重大误解行为

C．显失公平行为

D．有效法律行为

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？

A．关某应按标价付款

B．关某应按市价付款

C．关某不应付款

D．关某应按标价的一半付款

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：“乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙”。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？

A．甲、乙之间的协议有效

B．因甲乘人之危，乙有权撤销该协议

C．甲、乙之间的协议无效

D．乙无权要求甲返还该5万元赔偿费

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？

A．甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同

B．乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同

C．甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行

D．在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣〔例题〕某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲，出价40万元，甲拒绝。乙对甲说：“我有你贪污的材料，不答应我就举报你。”甲信以为真，以40万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力，下列哪一说法是正确的？

A．存在欺诈行为，属可撤销合同

B．存在胁迫行为，属可撤销合同

C．存在乘人之危的行为，属可撤销合同

D．存在重大误解，属可撤销合同

第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣四、效力待定的行为《合同法》第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣四、效力待定的行为《合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣四、效力待定的行为《合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。[注意]

法定代表人的行为不存在效力待定之情形第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣四、效力待定的行为《合同法》第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。《买卖合同司法解释》第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。第6章法律行为第4节法律行为的效力制作人：吴一鸣甲乙丙追认或拒绝追认催告、善意第三人的撤销权四、效力待定的行为第6章法律行为第4节法律行为的效力1．效力待定的合同均为当事人缔约能力有瑕疵的合同2．效力待定合同在未被追认前不发生效力3．效力待定合同被追认前的不生效为“未决的不生效”4．追认具有溯及力著作权人：吴一鸣四、效力待定的行为第6章法律行为第4节法律行为的效力无效行为，指因严重欠缺生效要件，在法律上不按当事人意思表示的内容赋予效力的行为。

[注意]

无效行为，仅系不按当事人的意思表示的内容赋予其效力，并非不发生任何效力，其得依法律规定发生损害赔偿等法律效果。

著作权人：吴一鸣五、无效行为第6章法律行为第4节法律行为的效力《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

著作权人：吴一鸣五、无效行为第6章法律行为第4节法律行为的效力强制性规定

《合同法解释一》第四条合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。

《合同法解释二》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。《合同法解释一》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。著作权人：吴一鸣第6章法律行为第4节法律行为的效力小结

1．无效行为均为严重违法的行为2．无效行为当然无效，无需经由一定程序使其无效，亦无需当事人提出抗辩3．无效行为自始无效4．无效行为具有确定性，不因时间的经过而补正

著作权人：吴一鸣第6章法律行为第4节法律行为的效力思考

效力有瑕疵的行为，其真正的区别发生在哪个环节？著作权人：吴一鸣第6章法律行为第4节法律行为的效力第五节条件与期限《民法通则》第六十二条民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。《民法通则解释》第76条附期限的民事法律行为，在所附期限到来时生效或者解除。著作权人：吴一鸣第6章法律行为第5节条件与期限一、条件所谓条件，指当事人以将来客观上不确定之事实，作为决定法律行为效力的附款。著作权人：吴一鸣第6章法律行为第5节条件与期限1．条件须为将来之事实2．条件须为不确定之事实3．条件须为合法之事实4．条件须为约定之事实5．条件所影响者乃法律行为之效力一、条件条件的主要分类：著作权人：吴一鸣第6章法律行为第5节条件与期限1．停止条件与解除条件2．积极条件与消极条件一、条件条件的成就与不成就：条件成就，指作为条件内容的事实已经实现（注意不一定是发生）；条件不成就，指作为条件内容的事实确定的不实现。著作权人：吴一鸣第6章法律行为第5节条件与期限《合同法》第四十五条第2款当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

一、条件不许附条件的法律行为：1．依其性质不许附条件的法律行为（票据行为、撤销、承认、解除、选择权的行使等单方行为）2．附条件违背公序良俗的行为（结婚、离婚、收养关系的建立与解除、