第8章商品检验、索赔、不可抗力和仲裁

第八章商品检验、索赔、

不可抗力和仲裁第一节商品的检验一、商品检验的内容和意义商品检验，是指在国际货物买卖过程中，由具有权威性的专门的进出口商品检验机构依据法律、法规或合同的规定，对商品的质量、数量、重量和包装等方面的检验和鉴定，伺时出具检验证书的活动。

(一)商品检验的内容商品品质检验（质量检验）商品数量和重量检验商品包装检验商品残损检验商品卫生检验商品的安全性能检验(二)商品检验的意义有利于商品出口有利于维护进口方的权益二、商品检验的时间和地点在出口国产地检验在装运港(地)检验目的港(地)检验买方营业处所或用户所在地检验出口国检验，进口国复检

三、商品检验机构(一)国际贸易领域中商品检验机构的种类(1)国家设立的官方商检机构。(2)民间私人或社团经营的非官方机构。(3)工厂企业、用货单位设立的化验室、检测室等。(二)我国商检机构及其职责任务中华人民共和国商品检验及其分支机构，统一按照《商检条例》执行检验任务。主要任务：对重要商品实施法定检验对所有进出口商品的品质实施监督管理办理对外贸易公证鉴定业务1．法定检验进口商品分法定检验商品和非法定检验商品。法定检验是指商检机构依据国家法律、法规对重点进出口商品实行的一种强制性检验。法定检验的范围包括：(1)列入《商检机构实施检验的商品种类表》的进出口商品。(2)《中华人民共和国食品卫生法》和《进出境动植物检疫法》规定的商品。(3)对出口危险货物包装容器、危险货物运输设备和工具的安全技术的性能和使用鉴定。(4)对装运易腐烂变质食品、冷冻品的船只和集装箱等运输工具实施适载检验。(5)根据国外法规要求强制检验或认证的商品。(6)对外贸易合同规定由商检局检验出证的进出口商品。以上范围之外的进口商品为非法定检验商品。2．监督管理监督管理是指检验检疫机构通过行政管理手段，对本地区进出口商品的检验检疫工作进行监督管理。其范围包括对一切进出口商品的质量、规格、数量、重量、包装以及生产经营、仓储、运输、安全和卫生要求等进行检验、鉴定。商检机构除依法对规定的进出口商品实施检验外，还有权对规定以外的进出口商品进行抽查检验。3．鉴定业务鉴定业务是指商检机构接受对外贸易关系人的申请，或外国检验机构的委托，以公证的态度，对进出口商品进行鉴定，签发鉴定证书，作为申请人办理进出口商品的交接、结算、报关、纳税、计费、理算、索赔、仲裁等的有效依据。鉴定业务与法定检验不同，它不具有强制性。鉴定业务的范围主要包括：进出口商品的质量、数量、重量、包装、海损、商品残损的鉴定；货载衡量、车辆、船舱集装箱等运输工具的清洁、密固和冷藏效能等装运技术的鉴定；以及抽取并签发各类样品，签发价值证书等。四、商品检验的程序企业商检机构货物堆放地点①报验②抽样、检验③签发证书五、合同中的商品检验条款(一)出口合同中的商品检验条款

“双方同意以中国进出口商品检验局所签发的品质／数量检验证书作为信用证项下议付单据的一部分。买主有权对货物进行复检。复检费由买方负担。如发现品质或数量与合同不符，买方有权向卖方索赔，但需提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。索赔期限为货到达目的港XX天内。”(二)进口合同中的商品检验条款“双方同意以制造厂(或XX检验机构)出具的品质及数(重)量检验证明书作为有关信用证项下付款的单据之一。货到目的港经中国进出口商检局复验，如发现品质或数(重)量与本合同规定不符时，除属保险人或承运人责任外，买方凭中国出入境检验检疫机构的检验证书，在索赔有效期内向卖方提出退货或索赔。索赔有效期为XX天，自货物卸毕日期起计算。所有退货或索赔引起的一切费用(包括检验费)及损失均由卖方负担。”(三)商品检验条款的注意事项

◆

确定检验方式

◆确定检验内容◆慎选检验机构◆明确检验费用由谁承担◆检验权的约定应公平合理第二节索赔一、争议、索赔和理赔的含义(一)争议争议是指买卖的一方认为另一方没有履行合同规定的责任与义务所引起的纠纷。引起争议的原因：卖方违约买方违约双方对合同条款规定的欠妥当，不明确，或同一合同的不同条款之间互相矛盾，致使双方理解不一致，使履约发生困难。履行合同过程中遇到了买卖双方不能预见或无法控制的情况

(二)索赔与理赔

索赔和理赔是一个问题的两个方面索赔是指签订合同的一方违反合同的规定，直接或间接地给另一方造成损害，受损方向违约方提出损害赔偿要求。导致索赔的原因主要包括：买方违约、卖方违约、承运人违约、发生保险范围内的货损货差。理赔是指违约方受理受损方提出的赔偿要求。

二、不同法律对违约行为的不同解释1．英国的法律规定英国的《货物买卖法》将违约分为违反要件和违反担保两种。违反要件(BreachofCondition)是指违反合同的主要条款，即违反与商品有关的品质、数量、交货期等要件；在合同的一方当事人违反要件的情况下，另一方当事人，即受损方有权解除合同，并有权提出损害赔偿。违反担保(BreachofWarranty)是指违反合同的次要条款，受损方只能提出损害赔偿，而不能解除合同。

2．《联合国国际货物销售合同公约》的规定《联合国国际货物销售合同公约》则对违约的后果及其严重性进行判断，将违约分为根本性违约和非根本性违约。根本性违约(FundamentalBreach)是指违约方的故意行为造成的违约，如卖方完全不交货，买方无理拒收货物、拒付货款，其结果给受损方造成实质损害。如果一方当事人根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效，并可要求损害赔偿。非根本性违约(Non-fundamentalBreach)是指违约的状况尚未达到根本违反合同的程度，受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。三、进出口合同中的索赔条款买卖双方可根据交易的需要在合同中订立或不订立索赔条款。订立索赔条款通常有两种方式：(一)异议和索赔条款该条款针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定而订立。主要内容包括索赔依据和索赔期限、赔偿损失的办法和金额。(1)索赔依据主要是指双方认可的商检机构出具的检验证书。(2)索赔期限主要是指受损方向违约方提出索赔要求的有效期限。(3)索赔的办法和索赔金额一般只做笼统规定。

(二)罚金条款该条款针对当事人不按期履约而订立。如卖方未按期交货或买方未按期派船、开证等。主要内容是在合同中规定：如由一方未履约或未完全履约，应向对方支付一定数量的约定金额，即罚金或违约金以补偿对方的损失。罚金的支付并不解除违约方继续履行合同的义务。罚金条款常用于大宗商品或成套设备的合同中。

第三节不可抗力一、不可抗力概述不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于当事人一方的过失或故意，发生了当事人在订立合同时不能预见，对其发生和后果不能避免，并且不能克服的事件，以致不能履行合同或不能如期履行合同。不可抗力是一种免责条款，也是一项法律原则。

对不可抗力，在国际贸易中不同的法律、法规等各有自己的规定。《联合国国际货物销售合同公约》（1980）：“如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”

英美法，“合同落空”。

大陆法称“情势变迁”或“契约失效”。

几种法律法规在不可抗力规定上的基本精神相同：(1)意外事故必须是发生在合同签订以后；(2)不是由于合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的；(3)意外事故是当事人双方所不能控制的、无能为力的。引发不可抗力事故的原因：自然原因（国际上的解释比较一致）社会原因（国际上的解释存在较大分歧）二、进出口合同中的不可抗力条款(一)不可抗力事件的范围在买卖合同中订明不可抗力事件的范围的方法：l．概括规定在合同中不具体规定不可抗力事件的范围，只作概括的规定。如：

Ifthefulfillmentofthecontractispreventedduetoforcemajeure，theSellershallnotbeliable．However，theSellershallnotifythebuyerbycableandfurnishthesufficientcertificateattestingsucheventorevents．2．具体规定在合同中明确规定不可抗力事件的范围，凡在合同中没有订明的，均不能作为不可抗力事件加以援引。如：Iftheshipmentofthecontractedgoodsisdelayedbyreasonofwar，flood，fire，earthquake，heavysnowandstorm，thesellercandelaytofulfill，orrevokepartorthewholecontract．3．综合规定采用概括和列举综合并用的方式Ifthefulfillmentofthecontractispreventedbyreasonofwarorothercausesofforcemajeure，whichexistsforthreemonthsaftertheexpiringthecontract，thenon-shipmentofthiscontractisconsideredtobevoid，forwhichneithertheSellernorthebuyershallbeliable．(二)不可抗力的法律后果解除合同

延期履行合同

(三)不可抗力事件的通知期限、方式发生不可抗力事件时，当事方应按约定的通知期限和通知方式，将情况如实通知对方，并在15天内以航空信提供事故的详尽情况和影响合同履行的程度的证明文件。

(四)不可抗力事件的证明国外，一般由当地的商会或合法的公证机构出具。在我国，由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促分会出具。(五)援引不可抗力条款和处理不可抗力事件应注意的事项(1)发生事故的一方当事人应按约定期限和方式将事件情况通知对方，对方也应及时答复。(2)双方当事人都要认真分析事件的性质，看其是否属于不可抗力事件的范围。(3)发生事件的一方当事人应出具有效的证明文件，以作为发生事件的证据。(4)双方当事人应就不可抗力的后果，按约定的处理原则和办法进行协商处理。处理时，应弄清情况，体现实事求是的精神。第四节仲裁与贸易争端解决机制一、仲裁的含义和特点仲裁的含义仲裁(Arbitration)又称公断，是指买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书面协议，自愿将争议提交双方均同意的第三者予以裁决(Award)。仲裁裁决是最终裁决，具有法律约束力。仲裁的特点解决争议时间短费用低能为当事人保密异国执行方便

二、仲裁协议的形式和作用仲裁协议的形式仲裁条款，在合同中订立。争议发生后订立的，表示同意把已经发生的争议提交仲裁的协议，通过函电来进行。仲裁协议的作用表明双方当事人愿意将他们的争议提交仲裁机构裁决，任何一方都不得向法院起诉。是仲裁机构受理案件的依据，任何仲裁机构都无权受理无书面仲裁协议的案件。排除了法院对有关案件的管辖权，各国法律一般都规定法院不受理双方订有仲裁协议的争议案件，包括不受理当事人对仲裁裁决的上诉。三、仲裁协议的内容(一)仲裁地点仲裁地点关系到仲裁适用的程序和合同争议所适用的实体法。

我国进出口贸易合同中的仲裁地点一般采用下列三种规定方法：(1)力争规定在我国仲裁。(2)有时规定在被诉方所在国仲裁。(3)规定在双方同意的第三国仲裁。(二)仲裁机构的选择常设仲裁机构专门从事国际商事仲裁的常设机构，如国际商会仲裁院、英国伦敦仲裁院、英国仲裁协会、美国仲裁协会、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎世商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会以及香港国际仲裁中心等。我国的常设仲裁机构为中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。临时仲裁庭临时仲裁庭是专为审理指定的争议案件而由双方当事人指定的仲裁员组织起来的，案件审理完毕后即自动解散。(三)仲裁程序法的适用我国仲裁规则规定的基本程序：申请仲裁组成仲裁庭仲裁审理

作出仲裁裁决

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