第一章合同与合同法

合同法主讲人：王镭1教学内容总则——一般规定第一章、合同与合同法概述第二章、合同的订立第三章、合同的效力第四章、合同的履行2第五章、合同的变更和转让第六章合同的权利义务终止第七章违约责任第八章合同的解释3第九章分则——几种重要合同买卖合同、赠与合同、运输合同等。转移财产权利的合同:买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同、租赁合同、融资租赁合同

完成工作成果的合同:承揽合同、建设工程合同提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同技术合同4

通过学习，掌握合同的概念、特征与适用范围、合同的订立、履行的规则，合同的效力（有效合同、无效合同、可撤销合同、效力待定合同），合同保全的方式，合同的变更、转让，合同的权利义务终止、合同的违约责任等。5第一章

合同与合同法概述

本章内容：合同的概念和特征合同的分类

合同法的概念和适用范围合同法的基本原则

6第一节、合同的概念和特征

一、合同的概念和法律特征

《合同法》第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”7“法律行为说”认为合同是民事主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的行为，较准确的揭示了合同的内核即合意之协议的本质。此外，在合同的适用范围上，还存在“广义合同”“狭义合同”和“最狭义合同”之学理区分。8A、“广义合同”指所有法律部门中确定权利义务内容的协议，有民法的合同、行政法的合同、劳动法的合同、国家合同、身份权合同等。B、“狭义合同”指一切民事合同，即债权、物权、身份权合同等。C、“最狭义合同”仅指债权债务协议，即债权合同。9《民法通则》85条“合同是当事人之间设立、变更、终止、民事关系的协议。”《合同法》第2条“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系协议。婚姻收养监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”采用此种狭义式与排除式相结合的定义是较为科学的。10二、合同的特征

1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。2、合同是双方法律行为。3、合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。4、合同的主体是自然人、法人、其他组织。11二、合同的分类（一）单务合同和双务合同根据合同双方当事人是否互负义务

单务合同是只有一方当事人负有义务，另一方当事人享有权利的合同。

双务合同是双方相互都负有义务的合同。区分的意义：

1.义务履行的顺序不同，是否适用履行中的抗辩权。

2.风险负担不同。

3.因一方当事人的过错致使合同不能履行时的后果不同。

12（二）有偿合同和无偿合同根据双方当事人是否因给付代价而获得利益有偿合同是双方当事人都因向对方给付代价而获得相应利益的合同。无偿合同是一方向对方给付代价而不取得利益的合同。

区分的意义：

1、主体要求不同。

2、有利于确定合同当事人不同的权利义务及违约责任的大小。

3、返还的义务不同

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（三）诺成合同和实践合同根据合同成立或生效是否以标的物的交付为要件诺成合同是指双方当事人意思表示一致即告合同成立且生效，又叫不要物合同。实践合同是除双方当事人意思表示一致外，尚需以标的物的交付作为合同成立生效要件的合同。区分的意义：合同成立或生效的时间不同。

14（四）要式合同和不要式合同根据合同的成立或生效是否需要采用特定的形式和履行特定手续要式合同是指法律规定合同必须具备一定的形式和手续的才能成立或生效的合同。不要式合同是指法律没有规定需要具备一定的形式和手续才能成立或生效的合同。区分的意义：合同成立或生效的条件不同。

15（五）主合同和从合同根据合同能否独立存在主合同是能够独立存在的合同。从合同是依附于主合同才能存在的合同。区分的意义：从合同以主合同存在为前提，主合同的变更或消灭，从合同也变更或消灭。16（六）本约（本合同）和预约（预备合同）根据表达订约的希望还是成立实体的权利义务的约定而作的分类。“预约”是指当事人之间约定将来订立合同的合同。将来应当订立的合同，称为“本约”。17（七）束己合同与涉他合同根据合同是否对于当事人以外的第三人具有效力可以分成束已合同与涉它合同。束己合同订约人自己享有权利承担义务的合同；涉他合同指权利的享有和义务的承担，涉及到定约人以外的第三人的合同。合同以束己合同为原则以涉他合同为例外。18（八）确定合同与射幸合同根据合同法律的效果在订立合同时是否确定而分为确定性合同与射幸合同确定合同指法律的效果与订立的合同时已经确定的合同。射幸合同指法律的效果与订立的合同时尚未确定的合同。19（九）有名合同和无名合同、混合合同根据合同在法律上有无名称有名合同是法律上已经赋予一定名称的合同，又叫典型合同。我国《合同法》分则中规定了15种有名合同。无名合同是法律上没有赋予一定名称的合同，又叫非典型合同。

混合合同，即在一个有名合同中规定其他有名合同事项的合同。区分的意义：有名合同直接适用法律的规定，无名合同适用合同法总则的规定，并参照或其他法律规定。20（十）一时合同与继续性合同根据时间因素是否对合同给付义务的内容及范围发生影响，可以将合同区分为此。一时合同，即一次给付合同、单发合同，指合同的内容，因一次给付即可实现。如买卖、赠与、承揽等。继续性合同，指合同的内容并非一次给付可以完成，而是继续实现。例如合伙、租赁、雇佣、保管、委托合同。21

例1.下列关于赠与合同的表述哪些是正确的？A.赠与合同是有名合同B.赠与合同是单务合同

C.赠与合同是诺成合同D.赠与合同是不要式合同例2．下列那些合同既属于双务合同，又属于有偿合同：（）A.买卖合同B.借贷合同C.租赁合同D.附有保管费的保管合同

例3.下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？

A.保管合同B.委托合同C.借款合同

D.互易合同22三、合同法律关系及其相对性合同法律关系简称合同关系，是指当事人因合同的订立变更消灭所产生的权利义务关系。与其他民事法律关系一样，合同关系也是由三要素形成的23主体：包括债权人和债务人。合同关系的主体都是特定的，合同债权是一种对人权，而不是对世权内容：包括基于合同而产生的债权和债务。合同债权是指债权人依据法律或合同的规定而享有的请求债务人为一定行为的权利。合同债权仅是一种请求权。合同债务是指债务人所承担的义务，即债务人向债权人为特定行为的义务。客体：是合同债权与合同债务所共同指向的对象。是债务人的行为而非物24相对性包括三个方面内容。1、主体的相对性2、内容相对性3、合同责任的相对性25合同法律关系的相对性合同内容的相对性合同责任的相对性合同责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。合同当事人合同权利和义务合同当事人以外的第三人26我国《合同法》承认相对性原则

第8条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”第64条：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”第65条：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担责任。”27例：甲乙签订购货合同，乙委托丙将货物运到甲处，路上由于丙的疏忽发生车祸，导致货物受损，关于货物的损失责任应该如何承担？甲——乙丙28第二节合同法一、合同法的概念合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律规范的总称。它主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变更、解除、保全、违反合同的责任等问题。广义狭义29二、合同法的特征1、合同法具有任意性。2、合同法强调平等协商和等价有偿原则。30三、合同法调整对象合同法主要是调整民事主体利用合同进行经济（财产）流转或相互交易而产生的社会关系。1、合同法调整的是具有财产内容的社会过程。2、合同法调整的是以经济流转为特征的社会关系它表明，合同法所调整的并非社会中全部财产关系，而是其中的动态财产关系，即以财产流转为显著特点的社会关系，此点又是与物权法的不同之处。

31四、合同法的渊源1、法律《民法通则》、《合同法》、《政府采购法》、《拍卖法》、《投标招标法》、《公益事业捐赠法》、《中华人民共和国担保法》等2、行政法规323、司法解释最高人民法院已经出台了《合同法解释一（1999）、二（2009）》。《关于审理商品房买卖合同纠纷》《审理建设工程施工合同纠纷》《审理技术合同纠纷》《审理城镇房屋租赁合同纠纷》《审理涉及国有土地使用权合同纠纷》《审理涉外民事或商事合同纠纷》等33最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法若干问题的司法解释》2000.12.13344、国际公约《联合国国际货物销售合同公约》35

五、合同法的适用范围1、合同法的适用范围（1）适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议（2）适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同（3）适用范围既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议。

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2、合同法的排除适用范围：（1）政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，适用有关政府管理的法律，不适用合同法（2）法人、其他组织的内部管理关系，适用有关公司、企业的法律，不适用合同法（3）婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，不适用合同法。37第三节合同法的基本原则（一）平等原则（二）合同自由(自愿)原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（五）合法原则（六）合同约束力原则

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一、基本原则概述（一）基本原则的概念合同法的基本原则，乃是合同法的主旨和根本准则，它是制定、解释、执行和研究合同法的出发点。39（二）基本原则的意义和作用1、确定了立法准则2、确定行为准则3、提供司法审判的准则4、提供科学研究的依据40二、六项原则Sixprinciples（一）平等原则合同法第3条“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”

1、合同当事人法律地位平等2、机会平等

3、适用合同规则上的平等41（二）合同自由(自愿)原则合同法第4条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。合同自愿：指当事人依法享有在缔结合同、选择相对人、决定合同内容以及在变更和解除合同、选择合同补救方式等方面的自由。合同自愿原则是合同法的最基本的原则。42（三）公平原则合同法第5条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”

。公平原则是指本着社会公认的公平观念确定当事人之间的权利义务

43（四）诚实信用原则合同法第6条“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定义务。

诚信原则具体体现为：441、合同订立阶段应依循诚信原则。2、合同订立后至履行前应依循诚信原则。3、合同的履行应依循诚信原则。4、合同终止后应当遵循保密和忠实义务。。5、合同的解释应依循诚信原则。45案例：诚信：道德与法律的有机结合1997年12月23日，陕西省礼泉县人民法院公开审理了全国首例追索募捐款案。原告杨尔特，12岁男，因患白血病无力医治，向社会求助。在县领导的建议下，陕西省礼泉县教育局、中国教育工会陕西礼泉县委员会（以下简称教育工会）联合向全县师生发出倡议书。倡议书的题目是向杨尔特同学送温暖、献爱心活动。倡议书发出后，教育局和教育工会先后收到30个单位捐款，共40482.05元，但教育局、教育工会只将其中1万元支付给杨尔特，另外2.2万元支付给其他4位同样患白血病的师生，余款存入银行，杨尔特向教育局、教育工会索要其余捐款未果后，遂将教育局、教育工会推上被告席，请求人民法院判令教育局、教育工会如数返还募捐款并赔偿为索取募捐款造成的经济损失4569.20元及精神损失3000元。46在《合同法》颁布之前，对赠与合同的一般认识是实践性合同，募捐活动的法律规定属空白状态。因此，若机械照搬最高法院的司法解释处理此案，会造成募捐受益人权益的不当损害礼泉县人民法院最终根据《民法通则》第4条诚实信用的基本原则审结此案，判决教育局、教育工会将所募集到的资金全部支付杨尔特，47（五）合法原则合同法第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。48（六）合同约束力原则合同法第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。49思考题：1、简述合同的概念、法律特征和合同的分类。2、试述合同法的基本原则及其表现。50案例1某企业推行成本责任制，将产品的成本层层分解，落实到人头，规定：如果职工在工作中超出成本定额，将按比例扣发奖金。为此，企业将上述规定用协议书形式与每个职工签订协议。职工赵某，因在工作中超出定额较多，当月奖金被全部扣发。赵某不服，认为企业侵害了职工获取劳动报酬的权利，要求企业发回奖金，企业坚持不补发，赵某于是根据《合同法》的规定，向法院起诉，要求确认企业与其签订的协议为无效合同，并要求企业补发