第五章合伙企业

经济贸易学院杨帆

二〇一二年十一月二十一日经济法概论

第五章合伙企业

——非法人企业

一、普通合伙企业二、有限合伙企业三、合伙企业的解散和清算四、违反合伙企业法的法律责任

合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

【比较】合伙企业——人合性质有限责任公司——人资两合性质

股份有限公司——资合性质

概念

杨帆一、普通合伙企业

（一）概念合伙人（普通合伙人）对企业债务承担无限连带责任。1（二）设立

1.设立条件（1）有2个以上合伙人（2）有书面合伙协议（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资（4）有合伙企业的名称和生产经营场所（5）法律、行政法规规定的其他条件

2.设立登记（1）申请（2）核发营业执照签发日期为合伙企业的成立日期-4-杨帆

1举例：a、b、c、d成立甲合伙企业，甲向银行乙贷款100万元，到期不能还本付息。

按照先企业，后个人的清偿顺序，如果变卖甲企业共140万元，则投资人不需承担责任；如果变卖财产40万，不足于支付，则合伙人需要承担无限连带责任。

-5-杨帆一、普通合伙企业

（三）合伙企业财产

财产转让（1）合伙人之间转让应通知其他合伙人。（2）除协议另有约定外，向外人转让须经其他合伙人一致同意，同等条件下其他合伙人有优先购买权。

财产出质合伙人以其财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。-6-杨帆【举例】假设a、b、c、d四人成立合伙企业甲，合伙人d将自己的全部或部分财产份额转让给c，则只需通知a、b即可；若d将自己的全部或部分财产份额对外转让给e，在合伙协议没有约定的情况下，必须经过a、b、C的一致同意。【举例】a、b、c成立甲合伙企业，b以小汽车出资；若b个人向乙借款10万元，乙要求b提供担保时，b欲将自己出资的小汽车进行质押，这种情况下的出质行为，必须经其他合伙人a、c的一致同意。否则，其行为无效，由此给善意第三人乙造成损失的，由行为人b依法承担赔偿责任。

-7-杨帆（四）合伙事务执行

1.执行形式两种形式：（1）全体合伙人共同执行（2）委托一个或者数个合伙人执行（3）聘请外人管理

委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变企业名称；（2）改变企业经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分企业不动产；（4）转让或者处分合伙企业知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

-8-杨帆一、普通合伙企业

（四）合伙事务执行2、合伙人的权利

a、b、c、d四人成立甲合伙企业，则他们可共同管理企业事务；或可委托b管理企业事务；在这种情况下，a、c、d的权利包括：监督检查权、查阅账簿权、提出异议权、撤销委托权。

①不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况

②合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料

③合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托

-9-杨帆

3.事务执行的决议办法合伙协议未约定或约定不明的，实行一人一票并经全体过半数通过的表决办法。

4.合伙企业的损益分配原则——合伙利润、合伙亏损2协议未定或约定不明的协商决定；协商不成按实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的平均分配、分担。不得约定将全部利润或亏损分配给部分合伙人。5.非合伙人参与经营管理若无约定，需经全体合伙人一致同意。

越权履职，或因故意或重大过失给造成损失的，依法承担赔偿责任。

-10-杨帆（四）合伙事务执行

2【例题】甲、乙、丙拟设立一合伙企业，出资比例为4：4：2。合伙协议约定的利润分配和亏损分担的下列表述中，不符合《合伙企业法》规定的是（）。

a.按4∶4∶2的比例分配损益

b.在合伙人之间平均分配损益

c.按3∶3∶4的比例分配损益

d.利润按3∶3∶4的比例分配，亏损由丙个人承担

【答案】d

-11-杨帆

（五）合伙企业与第三人的关系1.可取得企业对外代表权的合伙人

三种情况：（1）由全体合伙人共同执行合伙企业事务时的全体合伙人都有权；（2）由部分合伙人执行合伙企业事务时的受委托的那部分合伙人有权；（3）由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表企业。

对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。

-12-杨帆一、普通合伙企业

2.合伙企业和合伙人的债务清偿

（1）企业债务与合伙人的关系

合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。1

合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。（2）合伙人的个人债务与企业的关系合伙人个人债务的债权人不得以其债权抵销其对企业的债务，也不得代位行使合伙人在企业中的权利。合伙人自有财产不足清偿个人债务的，该合伙人可用从企业中分取的收益用于清偿；债权人也可请求法院强制执行该合伙人在企业中的财产份额。2

-13-杨帆一、普通合伙企业注意事项

法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，为该合伙人办理退伙、或削减该合伙人相应财产份额的结算。-14-杨帆

1【举例】假设a、b、c、d四个投资人成立甲普通合伙企业，甲向乙（银行）贷款100万元，到期拒绝还本付息。银行直接向合伙人c要求清偿100万元，这种情况下，c是可以拒绝的，根据规定，应该先由合伙企业的财产清偿。假设合伙企业财产经过强制执行不足清偿的，那么应该由合伙人的个人财产依法承担连带责任。

-15-杨帆

2【例题】甲向乙借款4万元作为出资与他人合伙设立了一家食品厂。借款到期后，乙要求甲偿还借款，甲个人财产不足以清偿。下列有关偿还借款的方式中，正确的有（）。

a.甲用从食品厂分取的收益偿还借款

b.甲自行将自己在食品厂的财产份额转让给乙，以抵偿借款

c.甲自行将自己在食品厂的财产份额出质取得贷款，用于偿还借款

d.乙请求人民法院强制执行甲在食品厂的财产份额用于清偿借款

【答案】ad

-16-杨帆（六）入伙与退伙

1.入伙

（1）条件和程序除协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。（2）新合伙人的权利和责任

新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。但入伙协议另行约定的，从其约定。

新合伙人对入伙前企业的债务承担无限连带责任。

-17-杨帆一、普通合伙企业2.退伙（3种类型）

（1）自愿退伙

协议退伙的情形：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人一致同意；③发生合伙人难以继续参加合伙的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。

合伙人应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。

通知退伙：协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。

-18-杨帆一、普通合伙企业（2）当然退伙（法定退伙）

情形：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。

当然退伙以退伙事由实际发生之日为退伙生效日。

-19-杨帆一、普通合伙企业（3）除名退伙3情形：①未履行出资义务；②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙事务时有不正当行为；④发生合伙协议约定的事由。

被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。-20-杨帆一、普通合伙企业

3

赵某、钱某、孙某和李某共同设立了一家合伙企业，钱某被委托单独执行合伙企业事务。钱某因重大过失给合伙企业造成了较大的损失，但自己并未牟取私利。为此，赵某、孙某和李某一致同意将钱某除名，并作出除名决议，书面通知钱某本人。对于该除名决议的下列表述中，正确的是（）。

a.赵某、孙某和李某不能决议将钱某除名，但可以终止对钱某单独执行合伙事务的委托

b.如果钱某对除名决议没有异议，该除名决议自作出之日起生效

c.如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉

d.如果钱某对除名决议有异议，可以在接到除名通知之日起30日内，请求工商行政管理机关作出裁决

【答案】c

-21-杨帆二、有限合伙企业

（一）概念

是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，对合伙企业债务普通合伙人承担无限连带责任、有限合伙人以其认缴的出资额为限承担有限责任的合伙组织。

-22-杨帆（二）设立的特殊规定

1、人数：2个以上50个以下，法律另有规定的除外，至少有1个普通合伙人。

仅剩有限合伙人的应解散；仅剩普通合伙人的应转为普通合伙企业。

2、名称：应当标明“有限合伙”字样

3、协议：符合普通合伙企业的合伙协议的规定外，还应载明特殊事项P91

4、出资：有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资，不得以劳务出资。未按期足额缴纳的应补缴，并对其他合伙人承担违约责任。

5、登记事项：应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。

-23-杨帆二、有限合伙企业

（三）事务执行的特殊规定1、禁止行为：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表企业第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任，赔偿损失的。

2、利润分配：不得将全部利润分配给部分合伙人，但协议另有约定的除外。

3、合伙人权利：有限合伙人可以同本企业进行交易，可以自营或者同他人合作经营与本企业相竞争的业务，但合伙协议另有约定的除外。

-24-杨帆二、有限合伙企业

（四）企业财产出质与转让的特殊规定

有限合伙人可以将其财产份额出质，但合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其财产份额，但应提前30日通知其他合伙人。

（五）有限合伙人债务清偿的特殊规定有限合伙人的自有财产不足清偿其与企业无关的债务的，可以其从企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在企业中的财产份额用于清偿。

法院强制执行时，应通知全体合伙人。同等条件下其他合伙人有优先购买权。-25-杨帆二、有限合伙企业

（六）入伙与退伙的特殊规定

1、新入伙的有限合伙人对入伙前企业债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

2、有限合伙人当然退伙的情形与普通合伙人相同。P92

丧失民事行为能力处理：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。

继承人权利：作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。4

退伙后责任承担：有限合伙人对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。5-26-杨帆二、有限合伙企业

4【例题】甲是合伙企业合伙人，因病身亡，其继承人只有乙。关于乙继承甲的合伙财产份额的下列表述中，符合《合伙企业法》规定的有（）。

a.乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额

b.乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额

c.乙因继承而当然成为合伙企业的合伙人

d.经其他合伙人同意，乙因继承而成为合伙企业的合伙

【答案】ad

【注意】合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以继承吗？

经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还继承人。

-27-杨帆

5【举例】假设a、b、c、d成立甲合伙企业，丙为经营管理人员，在订立合伙企业时未约定损益分配的比例，经协商不成，最终按照平均分配损益。合伙企业向乙银行借款100万元，后d提出退伙。e入伙，重新签订了合伙协议。银行债务到期后，甲企业不能清偿到期债务，合伙企业财产为40万元，对于不足的60万元，银行的请求如下：

（1）要求a承担责任，但a以内部约定平均分担损益为由只承担15万元的责任，可以吗？

根据规定，a的理由是不成立的。

（2）要求丙承担责任。

根据规定，丙可以拒绝承担责任。

（3）要求e承担责任。e不能拒绝，入伙的合伙人要对入伙前的合伙企业债务承担连带责任。

（4）要求退伙人d承担责任。d不能拒绝，根据规定，普通合伙人对退伙前的债务仍然要承担连带责任。需要注意的是，d对内不承担按份责任。-28-杨帆（七）合伙人性质转变的特殊规定除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。

有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。-29-杨帆二、有限合伙企业

三、合伙企业的解散和清算

（一）解散应当解散的情形：

（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。

-30-杨帆（二）清算

合伙企业解散或被宣告破产，应由清算人进行清算。

清偿顺序：清算费用、职工工资和社会保险费用、法定补偿金、所欠税款、清偿债务。

清算结束，清算人编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日办理企业注销登记。

注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。

-31-杨帆三、合伙企业的解散和清算

四、违反合伙企业法的法律责任

《合伙企业法》对企业、合伙人、清算人的违法行为应当承担的法律责任作出了规定。P94-32-杨帆一、普通合伙企业设立条件

合伙企业财产（出资转让、出质）

事务执行

损益分配

对外代表权的效力

合伙企业的债务清偿

合伙人的债务清偿

入伙、退伙

-33-杨帆本章小结二、有限合伙企业设立的特殊规定

事务执行的特殊规定

财产出质与转让的特殊规定

有限合伙人债务清偿的特殊规定

入伙与退伙的特殊规定

合伙人性质转变的特殊规定-34-杨帆合伙企业事务中需一致同意的情况【1】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质。

【2】除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额。

【3】处分合伙企业不动产、改变合伙企业名称、处分合伙企业知识产权、以合伙企业名义为他人担保。

【4】非合伙人参与经营管理。

【5】除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人。

-35-杨帆合伙人的义务

1、合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

【相关链接】“有限合伙人”可以自营或者同他人合作经营与本企业相竞争的业务，但合伙协议另有约定的除外。

【相关规定】

1）公司：未经股东会或股东大会同意，董事、监事、高级管理人员不得自营或者委托他人经营与所任职公司同类的业务。

2）个人独资企业：未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；

-36-杨帆2、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

【相关链接】“有限合伙人”可以同本有限合伙企业进行交易；但合伙协议另有约定的除外。

【相关规定】

（1）公司：董事、监事、高级管理人员不得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易。

（2）个人独资企业：未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易。

-37-杨帆练习题【1】根据《合伙企业法》的规定，在普通合伙企业中，下列各项中，不能成为普通合伙人的是（）。

a.国有独资公司

b.国有企业