第五章国际商事主体法律

第五章国际商事主体法律制度

商事主体（商人）是指依照商事法规定，参加商事活动，享有权利并承担义务的人。

商自然人商事组织基本形式

1．个人独资企业

2．合伙企业

3．公司

个人企业天上掉钞票，砸到了我的头。有Money了，干点啥？民以食为天，我开家餐馆。个体户老板第一节独资企业法

一、概念与特征独资企业(enterpriseofsoleproprietorship)是指按照法律规定，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。各国称谓不同：美国-个人业主制企业英国-单人公司德国-个体企业或个体商人法国-自然人商人日本-个人企业特征：1.投资人为一人，且仅限于为自然人。2.投资者对企业享有完全的控制，支配权利。3.投资人对企业债务承担无限责任。4.企业依附于投资人的人格。个人独资企业与相关经济组织的区别：１.与个体工商户本质相同，但适用的法律不同。２.与一人公司在性质和法律人格上有区别。二、设立设立条件：

1.投资人为一个自然人；

2.有合法的企业名称；

3.有投资人申报的出资；

4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

5.有必要的从业人员。三、独资企业的事务管理

个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

投资人委托或聘用的管理人员，其下述行为是法律所禁止的：

·

利用职务上的便利，索取或接受贿赂

·

侵占企业财产

·

挪用企业资金归个人使用或将企业资金借贷给他人

·

擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户存储

·擅自以企业名义或财产为他人债务提供担保

·

未经投资人同意，进行与其任职企业相竞争的业务

·

未经业主同意与本企业订立合同或进行交易

·

泄露任职企业的商业秘密

·

法律、法规禁止的其他行为四、独资企业的转让

个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。转让双方当事人以合同形式完成企业产权的转让，只要不违反法律规定，双方可以自由的协商。一般，商号和技术秘密也应随同转让。企业的债权和债务同时转让。大陆法系认为单纯的商号转让时，企业债权和债务并不必然随同转让。《日本商法典》中规定了转让人的竞业禁止义务。生意这么好，再扩大规模，恐怕资金不够，还有，更没时间找MM…..？老古董，合伙干吧合伙制企业：若干人共同拥有、共同经营的企业。其重要特点是：在法律上实行无限责任！第二节合伙企业法一、合伙企业(enterpriseofpartnership)的概念和特征

在大陆法国家，合伙又分为“民事合伙”和“商事合伙”，分别适用民法典和商法典。

（1）德国民事合伙是指根据合伙契约，合伙人彼此间有义务实现由契约方式二确定的共同目的，特别负履行约定出资义务。商事合伙规定了无限公司，两合公司和隐名公司三中类型。（2）法国、日本强调合伙的团体性英美法系将合伙分为普通合伙和有限合伙，而且均不承认其具有法人地位。

合伙企业的特征：

1.合伙企业是建立在契约基础上的一种企业；2.合伙企业是“人的组合”；3.合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任;4.合伙人原则上均享有平等参与管理合伙企业的权利；5.合伙企业一般不是法人。合伙企业的利弊合伙企业的有利之处：

1.设立合伙企业的手续较简单，费用较少；

2.可以集中起比个人企业较多的资金；

3.每个合伙人都有参与管理企业的权利，对企业的经营管理、企业发展等问题有较多的控制权和发言权；

4.纳税责任较轻；

5.各国政府对合伙企业的监督和管理比较宽松。合伙企业的不利之处：

1.合伙企业的规模一般不大；

2.合伙人一旦经营失败，很容易倾家荡产；

3.不利于企业管理的集中和统一，不利于实现科学化管理；

4.合伙企业存续时间不稳定。二、合伙企业的类型1.根据合伙的责任承担不同，可以分为普通合伙企业和有限合伙企业有限合伙与隐名合伙普通合伙（generalpartnership）是指对依法成立的合伙企业，各合伙人军承担无限责任（无限公司）有限合伙(limitedpartnership)，指至少由一名普通合伙人与至少一名有限合伙人组成的企业。2.根据合伙企业是否显示合伙人，合伙可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业

隐名合伙(dormantpartnership)，指合伙的一方当事人约定另一方对他的营业出资，并不参与合伙事务的决策与执行，约定出资的一方分享其营业所得利益并以其出资为限承担合伙经营损失的合伙。三、合伙企业的设立

合伙企业一般基于合伙之间订立的合伙合同（partnershipcontract）而成立。1合伙合同的主要条款

1）合伙的名称及合伙人的姓名。2）合伙企业所经营事业的性质和经营范围。3）合伙的期限。4）每一合伙人出资的种类及金额。5）合伙人之间利润与损失的分担方法。6）合伙企业的经营管理方式。7）合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法。各国或地区法律对法人是否能作为合伙企业合伙人规定不一。如美国允许，日本、瑞士及我国台湾地区不允许。有的国家对合伙企业的人数上限作了规定，如英国、澳门规定30人，大多数国家靠合伙关系来自然确定。2.登记注册

合伙企业设立的手续一般比较简单，但各国法律对此也有不同的要求美国《统一合伙法》规定，合伙得依合伙人的协议组成，无须政府批准，但必须要有合法的目的，某些行业，必须有执照才能开业；英国的合伙法对于合伙的商号名称要求相当严格，一般应该以合伙人的姓氏命名；德国法规定，合伙企业必须在商业登记册上办理登记。我国设立合伙企业应向企业登记机关提出登记申请，提交登记申请书，合伙协议书，合伙人的身份证明等文件，经核准方可取得营业执照，须由有关部门批准的还要提交批准文件。3.合伙关系在英美法国家，存在“事实上的合伙”。考虑（1）合伙人是否分享利润与分担亏损；（2）合伙企业财产是否由合伙人共同共有；（3）合伙人在经营管理中是否享有同样的权利。四、合伙企业的财产

合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益以及依法取得的其他均为合伙企业的财产。合伙企业财产由全体合伙人共有。五、合伙企业的内部关系

（一）合伙人的权利

1.参与经营管理的权利除非合伙合同有相反的规定，每一合伙人都有平等参与合伙管理，对外以合伙名义进行活动的权利2.监督和检查帐目的权利3.分享利润的权利每一合伙人均有根据合伙合同规定的比例取得利润的权利；英、美、德等国家规定，合伙人应平均分配利润，而不考虑合伙人出资的多少。法国的法律规定，应根据合伙人的出资比例分享利润。4.获得补偿的权利5.事务决策权6.优先权（二）合伙人的义务

1.缴纳出资的义务2.不得随意转让出资的义务3.竞业禁止的义务4.忠实的义务六、入伙

1）普通合伙企业新合伙人对入伙前的合伙企业债务的承担，各国规定不尽相同。英美法系国家普遍主张不承担责任，而法国、日本、瑞士等大陆法系国家则规定新合伙人应对入伙前合伙企业债务的承担连带责任。2）有限合伙企业有限合伙人仅以出资额为限对合伙企业债务承担责任。七、退伙分为任意退伙与法定退伙有限合伙企业中，其他合伙人不得因有限合伙人丧失民事行为能力而要求其退伙。退伙人对合伙期间企业债务以及企业日后所发生的债务的承担。合伙人退伙时应进行财产清算，退还退伙人的财产份额，分配或分担合伙的盈余，并对退伙前的合伙债务承担连带责任。八、合伙企业的外部关系

（一）合伙企业的对外代表合伙人的相互代理原则。合伙企业同第三人的关系具有以下一些特点：1.每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人具有约束力。2.合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业的权利的限制，不得对抗善意第三人。3.合伙人在从事正常的合伙业务过程中所实施的侵权行为，应由合伙企业承担责任。（二）合伙企业的债务承担

对合伙企业的债务先以合伙企业全部财产进行清偿，不足部分，再以合伙人合伙财产以外的个人财产清偿。对合伙人之间是否负有连带责任的两种立法例：（1）无限连带责任（如德国、瑞士）（2）分担无限责任（如日本）合伙人对合伙企业享有的份额也为合伙人的个人财产，可用于清偿其个人债务，但首先应以合伙企业外的财产进行清偿（三）表见合伙概念：是指某人虽不具有合伙企业合伙人的身份，但其言辞或行为足以使人相信他是合伙企业的合伙人，或使他人误以为是合伙企业合伙人而与之交易。大陆法系不承认表见合伙制度，是由英美法系国家确定的。九、合伙企业的解散合伙企业的解散有两种情况：1.自愿解散2.依法解散依法解散的情况：1.除合伙人之间另有协议，如果合伙人之一死亡或退出，合伙企业即告解散。2.当合伙企业或合伙人之一破产时，合伙企业即告解散。3.如因发生某种情况，致使合伙企业所从事的业务成为非法时，该合伙企业即自动解散。4.如爆发战争，合伙人之一系敌国公民时。合伙企业应当解散。5.在合伙人中有人精神失常，长期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭到重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，任何合伙人均有权利向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。例题：１.甲，乙，丙合伙经营一普通合伙企业，经营水果，负责人为甲。甲，乙，丙约定的出资比例和分成比例均为4：3：3。2011年7月的一天，因丙外出，甲和乙商议后与果农丁签定了一份水果购买合同．因企业流动资金不够，甲决定向银行贷款10万元，后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷．经查（１）合伙协议约定，凡5万元以上的业务需经甲，乙，丙三人一致同意；（２）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务（３）水果店除欠银行10万元以外，尚欠庚，己各2万元债务；水果店的财产价值10万元。问：1.该合伙与果农丁所签定的合同效力如何？2.设乙，丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力如何？3.设银行，庚，己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？4.设水果店的债权人银行庚，己和乙的债权人辛同时向法院起诉，主张用合伙财产和乙的合伙财产中的份额清偿，法院优先支持谁的诉讼请求？5.设水果店的债权人银行，庚，己向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否对丙的个人财产进行追偿？２.2011年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定，甲以现金人民币5万元现资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按4:4:2比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2011年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2011年8月，甲提出退伙。鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2011年9月丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2012年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。2012年6月，银行贷款到期后，银行

找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额，银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。要求：根据以上事实回答下列下问题（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？

合伙人只等分红不干活。我要改革！办连锁是个好主意。可钱从哪儿来？^_^股市呀！公司制企业：特点：所有权和经营权分离。第三节公司法

一、公司概述（一）公司的概念和特征1.概念

英美法系国家普遍使用的“公司”（companyorcorporation）；指数人出于共同的目的而进行的组合，一般是为盈利而经营业务。大陆法系国家，传统意义上的公司是指依法定条件和程序设立的以营利为目的的社团法人。2.特征

1)法定性

2)营利性公司的社会责任与公司的营利性

3)有限责任性（或法人性）法人：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的法律主体。

4)公司存在的永久性。（perpetualexistence）

5)组织严密性。

（二）公司制度的历史1.17世纪特许公司的建立特点：以募集股金建立，由董事会领导下经理人员经营。2.18世纪合股公司的出现特点：以股票形式合资经营，并由股东集体授权经理人员从事经营；股票可以自行转让；股东对公司只负有限责任，合伙人对公司承担无限责任。

荷兰联合东印度公司旗舰荷兰阿姆斯特丹商会旧址英国公司注册处内

3.现代公司制度的形成

现代公司制度形成的两大基本标志：1）以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经营管理活动由经理人员承担；2）为股份公司颁布了基本的法律制度，确立了公司的法人地位。公司制度的确立，标志是1844年英国议会通过并颁布公司法，以及1856年确认登记的合股公司为有限公司和法人公司。使公司获得法人地位而起关键作用的是美国最高法院的有关判决，如马歇尔法官的“达特茅斯学院诉伍德沃德案。塔尼法官的“奥古斯塔银行厄尔案”判决。从18世纪末至19世纪中后期是公司的迅速发展时期，主要在国家的金融业，交通运输业与一些公用事业部门。尤其是美国。马歇尔法官的“达特茅斯学院诉伍德沃德（1819）（Dartmouthcollegev.Woodward）案”判决，使公司法人的财产权得到了契约条款的严格保护。

DanielWebster:“达特茅斯学院系私人之善业，存在已有半个世纪。学校的特许状由英王乔治三世核发，承认该院为法人（corporation)。对董事会来说，此特许状实为一份契约，因为当初校董会是以创办一所学校为由向英王提出申请的。特许状获准后，校董会便以私人资产和私人名义开办了这所学校。新罕布什尔法院所谓该校既从事公益应属于公众之论纯系标新立异，不能成为理由：试问有谁会指派立法机构去替他管理自己的善业呢？在此之前，又有谁听说过学院、医院或救济院所接受的馈赠居然会变成了对州政府的馈赠呢？由此足以证明新罕布什尔州议会对达特茅斯学院的处理明显构成了侵占行为。

根据美国宪法第1条第10款的规定，各州不得制定法律去破坏契约义务。如果宪法不是一纸空文的话，那么，它在这一问题上必然会约束立法机关的权力。即使根据新罕布什尔州宪法的规定，该州亦无权在未经法院审判之前擅自对人民作判决并没收人民的财产。此外，法人的权利应与个人无异，法人的印信、文件和账本等乃是其财产，扣压其印信、文件和账本等无异于侵占其财产。本案绝非通常的普通案件，而是非同寻常。它不是影响到达特茅斯一个学院，而且将影响到全国所有的学院和文教机构。……把这些文教机构置于时刻存在着的党争和变化不定的政见的控制下是一项危险的、极度危险的作法。如果此类特许权可以随时被夺走或损害，那么，财产也可以被剥夺和改变用途。……（这样的话，）所有高尚的灵魂都会离开学校而远去，学校遂成为政治角逐的舞台。”“达特茅斯学院是个微不足道的教育机构，它的命运操在诸位手中。法官先生，你们可以把它毁掉，但请记住，它正揪着很多人的爱心。对于我来说，当看到母校面临四面楚歌时，就如同看到凯撒在元老院任人宰割。我并非母校的骄傲，但我仿佛听到母校在对我说：你是我的儿子。”

马歇尔：“毋庸置疑，本案的种种条件构成了一个契约。向英王申请的特许状是为了建立一个宗教和人文的机构。申请书本身就指出为此目的已有大量捐赠，一旦机构创立，就将转给该机构。特许状获准后，捐赠财产如约转让。可见，完整和合法契约所需之一切要素皆存在于在这一转让中。”

“法人是一个人为的、不可分割的、无形的、只能存在于法律的思考中。……作为纯粹是法律的创造物，法人拥有它根据最初的特许状所转让的特权，或有明文规定，或是自其存在之日起附带而来的。此外，它还有能够最好地实现其目标的那些特性。……这其中，最重要的就是它的永久性（immortality)，如果还有别的话，便是它的个体性（individuality)。被许多人恒久继承的财产权利可以被看作是同一的，看作是一个单个人的行为。这些特权和特性使一个社团能够管理自己事务，掌握自己财产。……”（三）公司的分类１.依据公司股东承担责任的范围和形式不同：1)无限公司（unlimitedliabilitycompany）2)有限责任公司（limitedliabilitycompany）

英国的股票不上市的公司（privatelimitedcompany)与美国的股东人数有限的公司(closelyheldcompany)近似于此类。特点：股东责任的有限性股东人数的有限性公司资本的封闭性公司组织的简便性资合与人合的统一性3)两合公司(jointventurecompany)

起源于意大利的卡孟达(commenda)组织,包括信用与委托。日本叫作“合资会社”，在英美法系称为有限合伙。4)股份有限公司(limitedliabilitycompanybyshares)

日本称为“株式会社”，英国称为“公众公司”或“上市公司”，美国则称“开放式公司”

特点：股东责任的有限性资本募集的公开性股东出资的股份性公司股票的流通性资合性公司2.以股东构成和股份转让方式为标准（英美法系的一种分类）1)封闭式公司（英：PrivateCompany美：CloseCorporation）指公司股份全部由设立该公司的股东所有，不能对外发行股份，股东的出资证明不能在股票市场上自由流通的公司。类似大陆法系的有限公司。2)开放式公司(英：PublicCompany美：ShareCorporation)

指可以按照法定程序公开招股，股票可以在证券市场上公开交易的公司。类似大陆法系的股票获准上市的股份有限公司。3.以公司的外部控制关系为标准1)母公司(parentcompany)是指拥有其他公司一定比例的股份，能够控制、支配其他公司的。（控制性公司或控股公司holdingcompany）2)子公司(subsidiary)是指一定比例以上的股份被另一家公司拥有，并被该公司实际控制的公司。公司人格否认制度（disregardofcorporationpersonality）又称“刺破法人面纱”(piercingthecorporation’sveil)或“揭开法人面纱”(liftingtheveilofthecorporation)

产生源于公司法人人格的异化和股东有限责任的滥用，其实质是对股东有限责任原则的一种排除。大陆法系：直索制度日本：透视制度滥用权利：滥用独立人格——财产、业务、机构、人员、财务混同滥用有限责任——逃避契约义务、凤凰再生现象4.以公司的内部管辖系统为标准

1)总公司（本公司headoffice）指依法设立，用以管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。

2)分公司(affiliate)是指在业务，资金，人事等方面受总公司管辖，不具有法人资格的公司的分支机构。5.以公司的信用基础为标准

1）人合公司

2）资合公司

3）中间公司6.以公司的国籍为标准

1）本国公司

2）外国公司

3）跨国公司

二、股份有限公司的基本制度概念：是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会发行股份募集资本，股东以其出资对公司负有限责任的公司。股份有限公司的优缺点。（一）股份有限公司的设立

1.立法主义：

1）自由主义；

2）特许设立主义；

3）许可设立主义；

4）准则设立主义2.公司设立瑕疵(defectiveincorporation)类型：（1）公司目的违法或违背善良风俗月球大使馆“CEO”（2）违反设立条件（3）违反设立程序3.设立条件（1）人的要件——公司的发起人（promoter）指向公司出资或认购公司股份，并承办公司筹办事务的公司创始人。（大陆法系）但英美法系中的发起人一般不负有股份认购义务。“我国《公司法》规定，以发起设立方式设立的发起人认购全部股份，以募集方式设立的认购35%以上公司股份。”

关于发起人的法定人数，德国规定为5人；法国、日本、我国台湾地区规定为7人；美国大多数州、挪威、瑞典、韩国规定为3人。英国公司法区别两种不同的公司，上市公司的发起人为7人，不上市公司则仅需2人。发起人的资格可以是自然人也可以是法人，根据大多数西方法律，外国的法人或自然人都可以充当发起人。“发起人合同”或“设立前合同”的效力，各国法律有不同的规定：英美法认定合同无效；德国法规定的原则是对公司无效；法国法规定，公司不能成立时，发起人对合同承担连带责任，如果公司成立，有公司承担合同责任。

(2)行为要件——公司的章程是规定公司的宗旨、资本、组织结构、名称等对内对外事务的法律文件，是规范公司活动的根本大法。大陆法系国家，公司章程由一份单一的文件构成。内容记载：绝对必须记载事项、相对必须记载事项和任意记载事项。英美法系国家，公司章程由两个文件组成：组织大纲和内部细则。我国《公司法》规定：发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。

公司章程的具体内容

1）公司的名称

凡是股份有限公司，必须在公司的名称之后加上“有限责任”的字样，其简写在英国多用LTD，美国多用INC或LTD，法文与西班牙文为S.A，德文为A.G。

2）公司的目的与经营范围规定目的的作用：保护投资人和第三人。越权行为的效力。3）公司的注册所在地作用：确定法人的国籍便于通讯联系以及在诉讼时作为送达传票与其他法律文件的法定地址。

4）公司的资本总额及每股金额

各国对公司资本的最低金额一般都有具体的规定，但对最高数额一般不加限制。5）董事会/监事会的人数及第一届董事会和监事会成员的名单及其地址

西方各国的公司法对管理机构的组织形式有不同的规定。3.物的要件——认购与缴纳股份

公司设立的方式：(1)发起设立（一次认股设立)(2)招股设立（渐次设立）

为保护第三人与股东的利益，各国公司法对认股与招股的程序和审阅手续都有具体规定。股款一般以现金缴付，也可用实物抵作股款。为防止发起人损害其他投资者与公司利益，有些国家公司法对实物作价规定了具体的监督审查办法。4.程序要件——公司的注册登记美国各州要求公司的发起人将公司申请文件向州政府申请登记，并缴纳有关手续费与捐税。州政府经审查合格后发给公司登记证书，公司即告成立。德国要求由发起人将公司章程及审查报告提交公证人予以证明，然后报请法院进行司法审查，通过方可向公司登记处进行注册。法国要求经过公司内部和政府机关的双重审查。（二）公司组织制度1.公司组织制度的立法模式大体分为四类：1）以德国为代表的双层委员会制2）以法国为代表的双层委员会制3）英美法系国家单层制4）以日本为代表的三角制2.股东大会(generalmeeting)股东大会是由全体股东组成股份有限公司的权力机构。1）股东大会分为定期会议和临时会议。定期会议（年会(annulmeeting)）；临时会议（股东特别大会(shareholder’sspecialmeeting)）。2）股东大会召集人主要有董事会、监事会及一定数量的股东3）股东大会的权限包括审查有关事项的报告和公司重大决策作出决定。

股东出席股东大会，所持有的每一股有一表决权，即实行“一股一票”表决权制。股东大会会议分为普通决议和特别决议。作出普通决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过；作出特别决议，则须经出席会议的股东所持表决权的2/3或3/4以上通过，特别决议的事项包括公司合并、分立、解散及修改公司章程。为维护少数股东的利益，有的国家允许股东大会选举董事会成员时，实行累积投票制（cumulativevoting)。如美国。3.董事会(boardofdirectors)董事会是股份有限公司的业务管理机构。1）董事会的组成各国公司法对董事人数及资格有不同的规定。如美国规定3-5人。我国规定5-19人。德国规定董事会必须至少由3人组成；股本金额在120万马克以下者，不得超过9人；股本金额在800万马克以下者，不得超过15人；但是无论如何，董事会的人数最多不得超过21人。英国规定，上市公司的董事至少为2人，不上市公司的董事至少为1人。董事的任职资格现在有国家允许非股东担任（如英国、美国、德国、日本），有些国家（如瑞士、法国）规定，董事必须由股东担任。大多数国家也规定董事可以为自然人或法人（德国的董事资格仅限于有行为能力的自然人）。2）董事的责任英美法系认为，董事应负最大善意的注意义务;竞业禁止义务;与本公司交易限制义务。如：英国《公司法》规定，如果董事在与公司签订合同时直接或间接地涉及个人利益，必须把有关情况在董事会上作出说明；董事对涉及个人利益的合同或其他安排，不得在董事会上参加投票，如果参加投票，不得计算票数。如违反，则依法罚款或判处徒刑；违职所得利益，全部归属公司所有；使公司或第三人遭受的损失，董事必须承担损害赔偿责任。4.监事会（监察人会boardofsupervisors）1）德国法

必须设立监察人会，由3名监察人组成。监察人会的最高人数有一定的限制，视公司资本的多少而定：资本总额不超过300万马克者，最多不超过9人；资本总额在300万马克以上，2000万马克以下者，不得超过15人；资本总额在2000万马克以上者，不得超过21人。由股东与职工代表组成。成员必须为自然人，但是对其国籍以及是否居住在德国并无限制。不得兼任董事，也不能兼任子公司或控股公司的董事。权力仅限于监督与检查，不得代替董事会执行公司的业务。2）法国法可选择采用董事会制或监察会与执行会制度，（则监督和管理的职能分开）。监察会成员3-12人，且必须为股东；执行会的成员由2-5人组成，其资格不限于股东，外国人也可以担任，但是必须为自然人。监察会的主要任务是选举执行会的成员，并对其工作进行监督。3）日本法不设监察会，而设立监察人（监事）。但是，有关公司业务的“内部监察”权，已由监察人转移到董事会。4）英美法没有监事会或监察人制度。英国的会计监督职能由审计人担任，审计员的地位属于合同性质，只向公司负责。英国商务部和法院（外部监督）美国的会计监督由公司的一名高级职员完成，外部监督由联邦证券交易委员会（FSEC)完成。(三)股份有限公司的资本

1.概念与特征

1)资本的概念股份公司的资本，又称为股本，是指基于公司章程的规定，由股东出资为基础而形成的公司财产的总和。广义包括自有资本（衡平资本）与借贷资本。狭义仅指自有资本。

2．法律特征（1）是以股东的投资为基础而形成的公司财产的总和。（2）公司资本是股东对公司的永久性投资，因此股东不能从公司抽回。（3）其增减变化必须严格按照法律规定的程序进行。（4）是公司对外承担财产责任的法定财产，也是公司债权人利益的担保财产。

3．公司资本的原则大陆法系采用的“资本三原则”：（1）资本确定原则公司设立时应在公司章程中载明公司的资本总额，并由发起人认足或募足，否则公司不能成立。（2）资本维持原则公司在存续过程中，应保持与其资本额相当的财产。（3）资本不变原则公司资本总额一经确定，非依法定程序，不得任意变更。法定资本制(资本三原则）授权资本制（英美法系）：是指公司在设立时虽将公司资本总额记载于公司章程，但并不要求股东全部队足，公司即可成立，未认购部分，由董事会在公司成立后根据实际需要随时发行新股进行募集的一种公司资本制度。折中资本制：1）折中授权资本制，是指公司设立时，章程中应明确记载公司的资本总额，股东只需认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次发行的资本不得低于资本总额的一定比例；未认足部分，授权董事会随时发行新股募集。如日本。2）认许资本制，又称许可资本制，是指公司设立时，章程中应明确记载公司的资本总额。并由股东全部认足，公司方得成立；但公司章程可以授权董事会于公司成立后一定年限内，在授权时公司资本额的一定比例范围内，发行新股，增加资本，而无需经股东会决议。如德国。

4.股份与股票

1）股份是股份公司股东出资，是公司资本按相等比例分割后所形成的均等份额，它构成公司的基本组成单位。

2）股份也是股东在公司享有权利的单位。

3）股份有限公司的股份表现为股票(certificateofshare,stock)。股票是代表股权的文本。也是股东身份的证明文件。

4）股份有限公司的股份的分类①记名股(registeredstock)与无记名股(stocktobearer)②

有票面金额股与无票面金额股③

普通股与优先股

优先股又可分为：

i累积优先股和非累计优先股

累积优先股——是指在某个营业年度内如果公司所获得的盈利不足以分派规定的股利时，在以后的年度内如果公司经营获得了利润，优先股的股东对往年未付给的有权要求如数补给。非累积优先股——当年不足部分，以后无权要求予以补发。ii参与的优先股与非参与的优先股

参与优先股——是指优先股的股东依其优先权利取得红利股息后，仍同普通股股东一样参与公司盈余分配。例：某公司的股本总额为100万元，其中80万元为普通股，20万元为优先股，其固定股息为15%。如果公司年终决算的结果除提存公积金及其他开支外，尚有套利30万元，可作为红利进行分配，分别计算。iii可转换的优先股是指股票发行时为优先股，可以按一定的价格或比例转换为普通股。5.公司债与公司债券（bonds)

1）概念公司债是指公司通过向社会发行债券所借之债。

2）种类记名债券与无记名债券可转换公司债券与不可转换公司债券

3）发行股票筹资和发行债券筹资的区别①性质不同②获利计算方式不同③权利人风险承担程度不同④权利不同6.红利和公积金1）红利(dividends)

公司盈利中用以分派给股东的部分。公司盈利主要来自于营业盈余(earningsurplus)与资本盈余(capitalsurplus)。红利不同于利息(interest)。2）公积金(reservefunds)

公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本（即注册资本）法定公积金——根据公司法的规定必须提存的公积金。（1）法定盈余公积金（2）法定资本公积金任意公积金——经股东大会决议，从盈余中另外提存的一部分。（四）公司的解散与清算解散原因：（1）公司章程规定的解散事由出现时；（2）公司经营的事业已完成（3）股东会议决议（4）公司的股东人数或资本总额低于法定的最低数额（5）被其他公司合并（6）公司破产（7）政府主管部门下令解散公司解散的，指定清算人。清算人在清算期间行使下列职权：①检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东查阅；②通知公告债权人③处理与清算有关的公司未了的结的业务；④清缴所欠税款；⑤清理债权，债务；⑥处理和分配清偿完债务后的财产；⑦代表公司参与民事诉讼活动。

英国公司法把公司解散的程序称为结业（windingup)，主要有三种情况：1.强制结业2.自愿结业3.在法院监督下结业公司解散与清算的关系，各国立法规定不同，主要有两种制度：1.先算后散:只有清算后才能解散。2.先散后算：先宣布解散，再进行清算。（五）公司的合并、兼并与收购1.公司合并（consolidation)

公司合并，是指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为公司合并有两种形式：

1）吸收合并：两个以上的公司合并后，其中一个公司（吸收方）存续，而其他公司（被吸收方）解散；

2）新设合并：两个或两个以上的公司合并后，合并各方解散，另外创立一个新公司。2.兼并（merger)

兼并是指两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是一家占有优势的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三种：1）用现金或证券购买其他公司的资产。2）购买其他公司的股份或股票。3）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权。3.收购(acquisition)

收购是指通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业的股票达到控制目标企业，使资产所有权与经营权有偿转让的行为。收购的途径有三种：

1）控股式

2）购买式

3）吸收式企业并购可以从三个方面进行分类：

1）根据行业关系①横向（水平）并购②纵向（垂直）并购③混合并购

2）根据产权转移

3）其他方式第四节破产法引例：1999年1月11日，广东国投因资不抵债146.9亿元向广东省高级法院申请破产.1月15日,广东省高级法院立案,次日法院宣告广东国投破产,由法院指定清算组接管破产企业.2003年2月28日破产程序终结,历史4年,但继续保留清算组.省高级法院集中全省法院力量,统一指挥和调度,投入全省58个法院500多名法官,法警出动1万多次,采取了查封、冻结、扣押、拍卖等法律措施,竭力追收其境内外财产.偿还财产通知书发出600多份,执行案件280多件,涉及金额近180亿元.广东国际大厦实业有限公司100%的股权和债权的拍卖,就拍了3次.最后,扣除清算费用后,到201家债权人手上的只有区区25.36亿元,破产债权清偿率达12.52%.一、破产的概念1.破产（bankrupt）传统破产法上的破产是指债务人无力清偿债务的情况下，将其财产分配给债权人以公平清偿其债务的法律程序。现代破产法意义上的破产：

1）事实上的破产

2）法律上的破产破产制度变迁：

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