第二章合伙企业法

第2章商事组织法

___合伙企业法学习内容1商事组织的概述2独资企业法3合伙企业法4公司法(下次课内容)1商事组织的概述1.1、商事主体与商事组织1.2、商事组织的经济分类1.3、商事组织的法律分类1.1、商事主体与商事组织

商事主体商事组织是指依法成立的以自己的名义从事营利性活动并具有一定规模的经济组织。商事组织设立的基本条件1.必须有自己的名称或商号

2.以营利为目的3.设立的手续须符合法律规定4.拥有一定的自主支配的资本

5.有固定的场所或住所6.具有一定的组织形式1.2商事组织的经济分类1、按所有制性质分类：公有制与非公有制2、按产业或经营业务分类：工业、建筑业、商业、服务业、农业、矿业等3、按规模分类：大、中、小型4、资金来源：内资、外资、台港澳投资企业1.3商事组织的法律分类1.独资企业独资企业是指由一名自然人投资建立的企业。2.合伙企业合伙企业是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。合伙人对合伙的债务负无限连带责任。大多数国家法律规定，合伙企业原则上不具有独立的法律人格，不属于企业法人。但法国、荷兰等大陆法国家及苏格兰的法律则规定合伙企业也可具有法人资格。3.公司公司是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。各国法律均规定，公司具有独立的法人资格，有权以自己的名义拥有财产，享受权利和承担义务。案例沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，04年末，决定解散华晶。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿44万元后，将剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿本人的债权。问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？对李某的诉讼请求，法院是否会支持？引子2个人独资企业法2.1、概念及其法律特征2.2、设立条件2.3、设立程序2.4、财产责任与事务管理2.5、解散与清算2.6优缺点分析是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2.1、个人独资企业概述·概念1、概念我国《个人独资企业法》于2000年1月1日起正式开始实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生巨大而深远的影响。2.1、个人独资企业概述·特征1）投资主体的个人性

——是由一个中国的自然人投资的企业。

(企事业单位、外资均不可）2）企业财产的个人性

——个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业的财产享有完全的所有权。2、特征特征有如下四个：财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利占有权是指民事主体对于财产的实际控制。（抵押和典当）使用权是指民事主体对于财产的利用权收益权是指民事主体取得基于财产所产生的物质利益的权利。处分权是指民事主体在法律允许的范围内对财产进行处置的权利。处分权是财产所有人最基本的权利，也是财产所有权的核心内容

2.1、个人独资企业概述·特征3）责任的无限性

——投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！

投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各国立法的通例。2.1、个人独资企业概述·特征4）企业的非法人性

——是独立的民事主体，但仅是一个经营实体，而不具有法人资格。

法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任；而个人独资企业的投资人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。2.2．独资企业的设立条件个人独资企业设立的条件投资者为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和生产经营条件有必要的从业人员设立条件1：投资者为一个自然人仅适用一个中国公民投资设立的企业，而不适用于外商独资企业、非公司形态的国有独资企业、集体独资企业及有门面的个体工商户。（港、澳、台同胞和外国国籍的自然人在中国境内投资设立的企业是外商独资企业）法律、行政法规禁止从事营利活动的人除外（不具有完全民事行为能力人、国家公务员（警官、法官、检察官）、党政机关领导干部、商业银行工作人员、国有企业（高级管理人员）和事业单位在职人员等）教师可以开独资企业吗？注：国有、集体企业职工和事业单位在职职工可以申办科技创业型个人独资企业。【例题·单选题】下列人员中，可以成为我国个人独资企业投资人的是（）。

A.美国公民甲，在中国居住达10年以上

B.美国公民乙，一周前取得了中国国籍

C.中国公民丙，正在停职反省的法官

D.中国公民丁，即将退休的财政局科长答案：B设立条件2：有合法的企业名称个人独资企业的名称中不得出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样，个人独资企业的名称可以叫厂、店、部、中心、工作室等等。企业名称组成：行政区划、字号、行业、组织形式。上海/冠龙/阀门机械/厂企业所在地名称字号行业组织形式注：企业只能使用一个名字，并且在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业的名称相同或相近。设立条件3：有投资人申报的出资个人财产或家庭共有财产；未规定底限，出资也不须经中介机构验资；投资人的出资应与企业的经营规模相适应；出资形式：投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。

【答案】ACD根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可以作为个人独资企业出资的有（）。A.投资人的知识产权B.投资人的劳务C.投资人的土地使用权D.投资人家庭共有的房屋【例题·多选题】下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（）。A．投资人为一个自然人，且为中国公民B．有合法的企业名称C．有企业章程D．有投资人申报的出资【答案】ABD设立条件4：有固定的生产经营场所和生产经营条件设立条件5：有必要的从业人员一元公司是否合理？【例题·单选题】某个人独资企业的投资人以家庭共有财产作为出资，根据《个人独资企业法》的规定，下列关于投资人应对个人独资企业债务承担责任的表述中，正确的是（）。

A.投资人以其个人财产承担无限责任

B.投资人以其出资额为限承担责任

C.投资人以家庭共有财产承担无限责任

D.投资人以家庭财产承担无限责任答案C案例：甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内D.甲仅以写字楼对银行承担责任答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）设立独资企业必须经过商事登记。申请——登记——领取营业执照——正式成立2.3．独资企业的设立程序(1)1）提出申请需要提交下列文件：①投资人签署的个人独资企业设立申请书（申请书应当载明企业的名称和住所；投资人的姓名和居所；投资人的出资额和出资方式；经营范围等事项）②投资人身份证明，主要是身份证、户籍证等证明材料；③企业生产经营场所使用证明，如土地使用权证明、房屋产权证等；④委托代理人申请设立登记的，应当出具投资人的委托书和代理人合法证明；⑤法律、法规规定提交的其他文件。（烟花安全、食品卫生）

2.3、个人独资企业的设立(2)2.登记。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合个人独资企业法规定条件的予以登记，发给营业执照。

3.分支机构登记。个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。

2.4．独资企业事务管理（1）

1、财产责任：以投资者全部财产承担责任

投资人对企业债务的责任不是以注册资本为限的，而是要承担无限责任。当企业对外发生债务时，先用企业财产清偿；不足部分以投资人的个人财产来承担，如果是以家庭财产出资的，还要追究其家庭财产。显著特征:投资人对企业承担无限责任投资人对企业债务的责任不是以注册资本为限的，而是要承担无限责任。所谓无限责任，是指当企业财产不足清偿企业债务时，投资人以个人其他财产予以清偿，直至全部清偿，若不能全部清偿则个人破产。但个人财产通常与家庭财产难以分开。当企业对外发生债务时，先用企业财产清偿；不足部分以投资人的个人财产来承担，如果是以家庭财产出资的，还要追究其家庭财产。以家庭共有财产承担无限责任投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的的前提：

——在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实际意义上的家庭经营。

——在形式上，应当是在设立申请书中载明以家庭共有财产作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。如果不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资企业债务。就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的2.4．独资企业事务管理（2）2、事务管理：（1）投资者直接管理(自己管理)（2）委托他人管理（具有民事行为能力的人）2.5、解散与清算（1）——解散原因（一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。2.5、解散与清算（2）——解散流程1．清算人投资人可自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人2．债权申报期限债权人接到通知之日起30日，未接到通知在公告之日起60日内。3．财产的清偿顺序（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

4．个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。5.注销登记。答案：D.甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？

A.应由其子女进行清算

B.应由其妻进行清算

C.应由其妻和其子女共同进行清算

D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算【例题·单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。林某病故后，因企业负债较多，林某的妻子作为唯一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。根据个人独资企业法律制度的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（）。A．由陈某进行清算B．由林某的妻子进行清算C．由债权人进行清算D．由债权人申请法院指定清算人进行清算【答案】D【答案】ABC以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合《中华人民共和国个人独资企业法》规定的有（）。A.不再清偿B.以投资人家庭共有财产承担无限责任C.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿D.以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿【例题3·单选题】甲以个人财产出资设立个人独资企业。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所负债务。对于尚未清偿的债务，下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（）。A．甲不再清偿B．甲应以个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C．甲应以家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D．甲应以个人的其他财产予以清偿，但债权人在该企业解散后5年内未提出偿债请求的，则不再清偿【答案】D2.6独资企业优缺点分析——优缺点优点

1.利润独享；

2.善于保密；

3.管理简单；

4.设立手续简便；

5.有利于个人价值的实现。缺点1.承担无限责任；

2.规模小，竞争力差，寿命短。中国实施《个人独资企业法》的社会意义进一步完备了社会主义市场经济体制下调整市场主体的法律体系;扩大内需、鼓励民间投资;放宽市场准入，弘扬创业精神;(美国个人独资企业占全美企业总量的70％)重新阐释侵犯私有财产的法律责任。个人独资企业法要点归纳含义：一人；个人所有；无限责任特征：主体、财产的个人性；责任无限性；非法人性五、法律责任一、概述二、设立条件：人；名称；出资；场所与条件；从业人员程序：申请、证明；委托；批准；变更三、管理权利义务：5项权利；3条义务；用工3要求和拒绝摊派管理：自管；托管：1、合同；授权不明的责任；善意第三人

2、受托人的限制：10条

3、受托人的责任：违约；侵权四、解散和清算情形：自己决定；死亡；吊销；其他程序：清算人、通知、申报；清偿顺序效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；1、责任的顺序2、吊销执照的情形案例沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，04年末，决定解散华晶。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿44万元后，将剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿本人的债权。问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？对李某的诉讼请求，法院是否会支持？回到课前案例3合伙企业法3.1合伙企业的概述3.2合伙企业的设立与登记3.3合伙企业的内部各合伙人之间的关系3.4合伙企业对第三人的关系3.5入伙与退伙3.6解散和债务清偿3.7优缺点分析3.8有限合伙3.1合伙企业的概述——概念合伙企业，是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。所谓的无限责任，指的是所有的合伙人不以自己投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限，而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任。所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还。不管自己在合伙协议中所承担的比例怎样的责任多大，一个合伙人如果不能够清偿对外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但如超过了自己所应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。合伙企业的法律特征（1）合伙企业的合伙人至少有两人以上。（2）合伙企业设立的基础是成员之间的合伙协议。（3）合伙企业具有较强的人合性。（4）合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（5）合伙企业一般不是法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务，但法国、荷兰、比利时等国法律则规定合伙企业具有法人资格。英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合也把合伙视为一个实体。合伙企业，是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。合伙企业的类型（1）根据合伙成员的责任承担不同，可以分为普通合伙企业和有限合伙企业（至少有一个承担无限连带责任+至少一个以出资额承担责任）（2）根据合伙企业是否显示合伙人，合伙可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业(大宅门)3.1合伙企业的概述——分类合伙企业设立的条件有两个以上合伙人有书面合伙协议有各合伙人实际缴付的出资有合伙企业的名称有经营场所和从事经营的必要条件具有完全民事行为能力的自然人必备条件3.2合伙企业的设立条件（1）有二个以上合伙人。

合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他组织。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

注意：普通合伙企业合伙人的人数没有上限。（2）有书面合伙协议。

合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础。合伙协议是合伙企业最重要的法律文件，也是确定合伙人之间权利义务关系的基本依据。合伙企业从法律上讲，属于人合性质。也就是说，合伙本质上是人的结合而不是资本的结合。合伙的信用基础是全体合伙人而不是合伙财产。3.2合伙企业的设立条件（1）附：合伙协议的主要内容1.合伙企业的名称和主要经营场所的地点；2.合伙人的姓名或者名称、住所；3.合伙企业所经营业务的性质和经营范围。4.合伙的期限。一些国家对合伙的期限加以限制，如法国最多不得超过99年，但合伙人可以在此期限到期后请求延长。5.合伙人的出资方式（种类）、数额和缴付期限；6.合伙企业的经营管理方式（合伙事务的执行）7.利润分配、亏损分担方式；8.合伙事务的执行；9.入伙与退伙,对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。10合伙企业的解散与清算；11违约责任。12合伙人认为解决争议的必须约定内容。（3）有合伙人认缴或实际缴付的出资（没有出资额限制）

合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

注意：①用劳务作为出资是合伙企业特有的规定，并且只有对普通合伙人才适用。②以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。

合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。（5）法律、行政法规规定的其他条件。

3.2合伙企业的设立条件（2）3.2合伙企业的设立条件小结【例题·单选题】甲、乙、丙准备设立一家普通合伙企业，在其拟定的合伙协议中的下列内容，不符合规定的有（）。

A.以劳务出资的甲对企业债务承担有限责任

B.企业名称中只标明“普通合伙”字样

C.由乙执行合伙企业事务

D.出资最多的丙有权修改合伙协议

【答案】A

【解析】本题考核点是合伙协议的内容。普通合伙企业全体合伙人都对企业债务承担无限连带责任，所以A选项错误；

3.2合伙企业的设立与登记

合伙企业的设立登记手续一般比较简单，有些国家要求履行申请登记手续，有些国家则不要求。申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规规定在登记前须经批准的项目的，该项经营业务应当依法经过批准，并在登记时提交批准文件合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。申请登记合伙企业，只要提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。不能当场登记的，企业登记机关应当自受理申请之日起20日内(企业营业后14天内)，作出是否登记的决定。3．3合伙企业的关系（1）合伙企业的财产关系（2）合伙企业内部各合伙人之间的关系（3）合伙企业对第三人的关系3．3合伙企业的关系(1)合伙企业的财产关系合伙企业的财产关系，包括合伙人之间内部的财产关系，和合伙人对外承担的财产责任关系。主要包括以下四个方面：1．合伙投资的统一管理与使用2．合伙的积累财产的共有关系3．合伙盈余分配和债务清偿关系4．合伙终止的财产处理合伙企业财产1、范围：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。2、合伙企业财产的分割在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但另有规定的除外。在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。3、合伙企业财产的出质合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。财产构成及其性质管理和使用转让出质出资收益共同共有共同一致同意优先受让一致同意4、出资转让：除合伙协议另有约定，向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。合伙人之间转让在合伙企业中财产份额，应当通知其他合伙人。合伙企业盈亏分配的规定合伙协议的禁止约定：全部利润分配给部分合伙人；由部分合伙人承担全部亏损。按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙关系的判定在英美法国家，即使合伙人之间并未订立明确的合伙契约，也可以判断当事人之间是否存在“事实上的合伙关系”，其判断依据如下：1.合伙人是否分享利润和分担损失的事实。

2.合伙的财产是否由合伙人共同所有。

3.合伙人在经营管理中是否享有同样的权利。3．3合伙企业内部各合伙人之间的关系_权利1．合伙人的权利①分享利润的权利（英美德平均利润/法按照出资比例）②参与经营管理的权利（每个合伙人均平等地参与合伙管理，对外以合伙的名义进行业务活动的权利。）③监督和检查账目的权利（不得拒绝合伙人随时查账并提出质询的要求，但是部分国家对此权利加以限制，如法国一年内一般不得超过两次。（视频欣赏——《我要查账》）④获得补偿的权利（合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。但在原则上，合伙人不得向合伙企业请求支付报酬，也不领取工资。）2.合伙人的义务①.缴纳出资的义务合伙人在签订合伙合同之后，有义务按照合同规定的时间、数额、方式缴纳出资(金钱、实物、技术或已完成了的劳务)。如合伙人到期拒不缴纳出资而使合伙无法成立或给其他合伙人造成损失的，其他合伙人有权要求其赔偿。②.忠实的义务合伙企业的最大利益服务;不得牟取私利;竞业禁止义务;及时报告有关企业的各种情况和信息;违反忠实义务所获得的利益，必及须全部转交给合伙企业。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。损害禁止义务③.谨慎和注意的义务

参与经营管理的合伙人在执行合伙业务时，必须履行谨慎和小心义务。如因其失职而给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。(不小心和重大)

④.不得随意转让出资的义务由于合伙人之间存在着“相互信任”的关系，未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。但大多数国家均允许合伙人在一定条件下将请求分配利润的权利转让或馈赠给他人。3.4合伙企业对第三人的关系——基本原则基本原则：（1）合伙人之间适用相互代理原则。（2）每个合伙人因合伙而对第三人负连带责任。（3）重视保护善意第三人。（4）当合伙企业的债务与合伙人个人的债务同时存在时，合伙企业的债权人优先于合伙人的债权人从合伙企业的财产中受偿。（5）在从事正常的合伙业务过程中所做出的侵权行为，由合伙企业承担责任，但合伙企业也有权要求由于故意或疏忽的有关合伙人赔偿企业由此而遭受的损失。（6）合伙人向第三人转让其在合伙企业的投资份额受到法律限制。合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。但如果第三人在同该合伙人进行交易时，已经得知该合伙人的权力受到限制而无权处理该项业务，则该合伙人所作出的行为就不能约束合伙企业和其他合伙人。合伙企业同第三人的关系的特点（2）合伙企业同第三人的关系——连带1.每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力,都要承担的债务负连带的无限责任。（妻子刷卡购物）这些行为包括：(1)出售合伙企业的货物;(2)以企业的名义购买企业业务所需要的货物;

(3)收受企业的债款，并出具收据;(4)为企业雇用职工;(5)以企业名义承兑和开立流通票据;

(6)以企业的信用借款或以企业的货物作抵押借款;(7)委托律师为企业进行诉讼。正常业务附：由全体合伙人共同执行合伙企业事务；A.处分合伙企业的不动产；B.改变合伙企业名称；C.转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财权利；D.向企业登记机关申请办理变更登记手续；E.以合伙企业名义为他人提供担保；F.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；G.依照合伙协议约定的有关事项。

重大事项当一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务时，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。故意：行为人知道自己的行为会发生某种危害后果，但仍然行为。重大过失：行为人应该预见而没有预见或已经预见但轻信自己的行为不会发生某种危害后果，但仍然行为，是过失。而一般人都能预见的过失，则是重大过失。甲会计师事务所，有A、B、C三个合伙人。2006年5月，A合伙人为其一客户出具了虚假的验资证明。后被工商部门查处，责成甲会计师事务所承担对他人造成的经济损失10万元，并给予行政罚款2万元。（财产份额比例A：B：C=2：2：1）请分析：（1）A、B、C合伙人如何承担12万元的法律责任？（2）如果12万元债务是A代表企业与第三人签订合同的价款总额，A、B、C合伙人如何承担10万元的法律责任？入伙是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人或其他经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。各国合伙法一般规定，接纳一个新的合伙人必须经全体合伙人的同意，并依法订立书面的入伙协议。关于新合伙人对入伙前的合伙企业债务是否承担连带责任，各国的规定不尽相同。

3．5入伙和退伙特别关注P77

【考题·单选题】某普通合伙企业在经营期间吸收甲为合伙人。关于甲入伙前普通合伙企业的债务，下列表述中符合合伙企业法规定的是（）。

A.甲不承担责任

B.甲承担无限连带责任

C.甲以其认缴的出资额为限承担责任

D.甲以其实缴的出资额为限承担责任

[答案]A[解析]本题考核点是普通合伙企业入伙的特殊规定。新入伙的合伙人对入伙前普通合伙企业的债务，承担无限连带责任。

【考题·单选题】某有限合伙企业在经营期间吸收甲为有限合伙人。关于甲入伙前有限合伙企业的债务，下列表述中符合合伙企业法规定的是（）。

A.甲不承担责任

B.甲承担无限连带责任

C.甲以其认缴的出资额为限承担责任

D.甲以其实缴的出资额为限承担责任

[答案]C

[解析]本题考核点是有限合伙企业入伙的特殊规定。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

退伙是在合伙企业存续期间三合伙人因一定的法律事实而消灭合伙人身份的一种法律行为，分类如下：（1）任意退伙也称声明退伙，是指基于合伙人单方的意思表示而为的退伙行为。（2）法定退伙是指不是基于合伙人的意思表示，而是基于法律的规定的一定事由而当然发生的退伙。（3）协议退伙指合伙人在合伙协议约定的退伙事由出现时或经全体合伙人同意时退出合伙企业。（4）除名退伙是指合伙人因有严重违反合伙协议规定或其他损害合伙企业利益的重大不轨行为，而被其他合伙人一致决定开除的行为。3．5入伙和退伙退伙一旦成立，即发生相应的法律效力，主要表现在：①合伙资格的丧失；②退还退伙人在合伙企业中的财产份额；③退伙人对退伙前已发生的合伙企业债务继续承担责任。A当一个合伙人退出合伙之后，他对于其作为合伙人期间企业所负的债务仍须负责。对企业日后所发生的债务是否仍须负责的问题，须视不同情况而定B如果同企业进行交易的第三人，在他退出合伙企业之前曾经同企业进行过交易，则他必须通知该第三人，说明他已经不再是合伙人，否则他仍须对该第三人负责;C如果该第三人在他退出合伙企业之前并未同该企业进行过交易，不知道他是合伙人，则他对于他退出合伙企业之后即不负担责任。退出的限制但各国合伙法对退出合伙权利都有一定的限制，以保证合伙企业的稳定发展。如《德国民法典》规定，合伙契约如果订有期限，合伙人只有在有重大事由发生时，方可提出退伙。所谓“重大事由”主要是指其他合伙人已严重违反合伙协议所规定的义务。如果无此重大事由发生，合伙人退伙，应对其他合伙人赔偿由此而遭受的损失。法国法律则规定，合伙人退伙不得损害第三人的权利和利益。自愿解散是指合伙依合伙人之间的合伙协议而解散，如期限届满，合伙人也可事后达成协议。依法解散是指合伙依照法律规定而解散:①除合伙协议另有规定外，合伙人之一死亡或退出合伙企业的；②当合伙企业或合伙人之一破产的；③如因发生某种情况，导致合伙企业所从事的事业成为非法的，被依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；；④如爆发战争，合伙人之一系敌国公民时，合伙企业亦应解散；⑤某合伙人永久地精神失常或永久地不能履行合伙协议中所应承担的责任；3．6合伙企业的解散和清算无论以哪种方式解散合伙企业，合伙人都应对合伙企业的财产进行清算。清算人的事务主要有：①了结合伙事务；②收取合伙债权；③清偿合伙债务；④返还合伙人出资；⑤分配剩余财产。合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照《合伙企业法》的规定或协议进行分配。清算人的选任:清算人的选任:清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。

（选择题）某合伙企业解散时，在如何确定清算人的问题上，合伙人甲、乙、丙、丁各执一词。下列各合伙人的主张中，不符合合伙企业法律制度规定的是（）A．甲：由我们4人共同担任清算人

B．乙：我是大家一致同意的企业事务执行人，只能由我担任清算人

C．丙：建议从我们4人中推出一个担任清算人

D．丁：委托一名注册会计师来担任清算人

【答案】B

【解析】根据规定，清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。

【试题点评】本题主要考核第2章的“合伙企业清算人”知识点。

1.清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。2.合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。3.合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。其它事项3.7合伙企业的优缺点分析——优点

(1)设立手续比较简单，费用较少;(2)可以集中起比个人企业更多的资金和更广泛的业务联系;(3)每个合伙人均有参与管理的权利;(4)在英美等国家，合伙企业不是法人，因而也不是独立的纳税单位，合伙企业本身毋须交纳企业所得税，实行“先分利后纳税”原则，而公司除股东所得交纳个人所得税外，公司本身还必须交纳公司所得税;(5)各国政府对合伙企业的监督和管理比较松，不要求合伙企业公开企业账目和年度报告，合伙企业的经营有较大的自由和灵活性。3.7合伙企业的优缺点分析——缺点(1)合伙人数量有限，难于募集大量资本，因而规模一般不大;(2)合伙人对合伙企业债务承担连带无限责任，投资风险较大;(3)每一合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中和统一，有碍于实行有效管理;(4)合伙企业存续时间不稳定（一旦有合伙人死亡或退出，合伙一般即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展）。适合于中小规模企业或家族企业经营的商事组织形式。

个人独资企业普通合伙企业投资人投资人对企业债务承担无限（连带）责任投资人是自然人，且只能是中国公民。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人有两个以上的合伙人。合伙人为自然人的，应具有完全民事行为能力。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人企业名称不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样出资可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利缴纳出资投资人以家庭共有财产作为个人出资的，应当在登记申请书上予以注明合伙人可以用劳务出资企业事务管理可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他人负责企业的事务管理，但企业内部限制不得对抗不知情的善意第三人。企业解散后，财产清偿顺序①所欠职工工资和社会保险费用；②所欠税款；③其他债务支付合伙企业的清算费用后，清偿顺序如下：①所欠招用的职工工资和劳动保险费用；②所欠税款；③合伙企业的债务持续偿债责任企业解散后，企业存续期间债务的清偿责任5年后归于消灭合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任1997年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行货款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部货款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。问题：1) 甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立，并说明理由。(2) 合伙企业所欠银行贷款应如何清偿?(3)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任?【案例】甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

问题：(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?(2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？(3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？【案例】A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的儿子，年龄14岁，E是A的弟弟，是本县地税局副局长。A、B、C、D、E5人于2005年8月1日在本县县城达成书面协议，决定创办合伙企业，共同经营服装零售。合伙协议规定：(1)合伙企业名为宏达服装经营部，营业地点为本县县城集贸市场南大街1号，租房4间。(2)经营范围：服装零售；合伙目的：共同经营，共同享受收益。(3)A、B、C、D、E各出资人民币1万元，于2005年8月10日前缴付完毕。(4)利润平均分配，亏损平均承担。(5)合伙企业事务的执行由A负责分派任务。(6)合伙企业解散时，各自取回自己的出资。合伙协议经全体合伙人签字、盖章后生效，并于当日各自缴付出资，A于8月10日持该协议向县工商行政管理局申请合伙登记。县工商行政管理局于9月20日电话告知E，因申请设立合伙企业宏达服装经营部不符合条件，不予登记。问题：本合伙企业成立过程中，有哪些事项不符合我国有关法律规定?

【案例3】3.8有限合伙VS普通合伙企业:由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业:由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。【例题·单选题】某有限合伙企业于2007年2月1日设立，2007年4月1日张某作为有限合伙人入伙，张某认缴的出资额是10万元，占出资比例的10%，此时该有限合伙企业对外有50万元的到期债务。如果2007年6月1日该有限合伙企业解散，清算结果是共有不能清偿的到期债务120万元。对此，张某应承担的数额是（）。

A.5万元B.10万元C.12万元D.50万元

【答案】B

【解析】本题考核点是有限合伙企业入伙的特殊规定。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。

有限合伙企业的由来历史由来：有限合伙起源于12至13世纪欧洲，随着欧洲地中海地区海上贸易的发展和扩大，单个商人已不再适应较大规模的商业冒险，于是普通商人与海运商人之间订立合同，一般由普通商人提供资金，由海运商人负责经营、贩卖货物，普通商人的风险及责任以其出资为限。这种契约被叫做。“卡孟达契约”，后来便演变为有限合伙。我国历史上历来有有限合伙企业的存在，但是后来新中国成立后，作为资本主义产物被改造或撤销了，78年改革开放后在我国市场经济中逐渐成长起来。1.有限合伙企业人数。有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。

2.有限合伙企业名称。

有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。

3.有限合伙企业协议。合伙协议除符合普通合伙企业的规定外，还应当载明下列事项：

（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；

（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；

（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；

（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；

（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；

（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。有限合伙企业设立的特殊规定4.有限合伙人出资形式。有限合伙企业中的普通合伙人仍然可以以劳务出资，但有限合伙人不得以劳务出资。5.有限合伙人出资义务。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。6.有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务；有限合伙人不参与企业的经营管理，其行为对企业无拘束力;如果其参与了企业的经营管理，其在此期间就要对企业的一切债务承担责任。7.第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人和普通合伙人对对该笔交易承担责任。甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？(D)

A．应当要求丁承担清偿责任

B．应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任

C．应当要求甲、乙承担连带清偿责任

D．应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任【例题·判断题】有限合伙企业中的有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业，所以有限合伙人对外签订的合同一定无效。（）

【答案】×

【解析】本题考核点是有限合伙企业。第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。

8.有限合伙人可同本有限合伙企业进行交易，也可自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务(一般)。9.有限责任合伙人的死亡、破产不影响企业的存在，不产生解散企业的后果;但如果负无限责任的普通合伙人一旦死亡或退出，除企业章程另有规定外，企业即告解散。10.有限责任合伙人有权审查企业账目，但不得通知解散企业。有限合伙企业财产转让的特殊规定

有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。有限合伙人债务清偿的特殊规定

有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。有限合伙人与企业无关的债务自有财产有限合伙企业中的收益限合伙企业中的财产份额（四）合伙企业与第三人的关系P76案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）5000元，到期张庆不偿还，李丽贞要求代位张庆行使其在笑笑笑茶庄（合伙企业）的权利，其要求是否合法？合伙人个人的债权人不得代位行使其在合伙企业的权利，应用自己的自有财产偿还债务。案例：合伙人张庆借了李丽贞（第三人）5000元，李丽贞欠笑笑笑茶庄（合伙企业）5000元，李丽贞要求两债相抵，其要求是否合法？（1）合伙人个人的债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，A合伙企业B25002500B的债务5000元合伙人性质转变的特殊规定1.除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。

2.有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

3.普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

【考题·判断题】有限合伙企业的有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（）

[答案]√

[解析]本题考核点是合伙人性质转变的特殊规定。（考题单选）甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。1年后甲转为有限合伙人，丙转为普通合伙人。此前，合伙企业欠银行50万元，该债务直至合伙企业被宣告破产仍未偿还。下列有关对该50万元债务清偿责任的表述中，符合合伙企业法律制度规定的是（

）。

A．甲、乙承担无限连带责任，丙、丁以其出资额为限承担责任

B．乙、丙承担无限连带责任，甲、丁以其出资额为限承担责任

C．甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其出资额为限承担责任

D．乙承担无限连带责任，甲、丙、丁以其出资额为限承担责任

【答案】C

【解析】根据规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限