第六章 证券发行制度

第六章证券发行制度关键术语证券募集公开发行非公开发行直接发行间接发行招股说明书招股说明书概要核准制登记制信息披露新股发行增发股份配售股份转增股本分离交易的可转换公司债券3孙大午

非法吸收公众存款事件4孙大午事件经济学家茅于轼：“他（孙大午）做了一件犯法的好事。”孙大午：很多人找我谈话。有的人甚至给我写好了认罪书，说只要我签名，就可以放我出去。我说我不签。我的态度是我没有罪，但是我服从法律。许志永：今天被审判的不应该是孙大午，而应该是中国僵化的金融管理体制。第一节证券发行的概念和性质

一、证券发行的概念证券发行是发行人制作并向投资者交付证券的行为，包括制作证券和交付证券两方面。1.实务操作上的差异2.行为目的上的差异3.境外法律上的差异证券发行市场的结构图：发行人中介投资者政府、金融机构、公司证券公司原始投资者二、募集行为的法律性质1.公布招股说明书是发行人向投资者招募股份的单方意思表示2.投资者填写认股书并进行申购，属于合同法上的要约3.发行人核定投资者认购数额，属于合同法上的承诺三、证券发行的法律性质（一）三种学说1.契约说契约说认为，证券权利是根据发行人和投资者订立的授受契约而成立的民事权利，证券发行属于契约行为。2.单独行为说单独行为说认为，证券权利基于发行人制作并交付证券而成立，属于单独行为。其中，认为证券权利因证券制作而产生的主张，被称为“创造说”，即证券一经制作完成，即导致证券权利的产生。认为证券权利系因交付而产生的学说，被称为“发行说”，即在交付证券后，才能产生证券权利。3.折中说折中说认为，证券权利的产生基础，是发行人制作证券及发行人与投资者之间存在交付契约。只有在证券制作完成并交付后，才能产生证券权利。（二）单独行为之发行说1.投资者与发行人达成股份授受协议，不能当然产生证券权利。2.投资者持有证券或者证券记载于投资者名下，即构成投资者享有证券权利的外观证明。3.阻断证券权利与证券授受协议的效力联系，是实现证券和证券权利流通性的法律基础。4.单独行为说分为“发行说”和“创造说”，“发行说”较好地解释了证券发行的法律性质。第二节证券公开发行的概念与分类一、公开发行和私募发行（一）公开发行和非公开发行的概念公开发行，是指发行人向社会公众要约出售、出售或者销售证券的行为。非公开发行，是发行人向社会公众以外的投资者要约出售、出售或者销售证券的行为。（二）公开发行和非公开发行的区分意义1.在信息披露方面2.在发行条件方面3.在发行监管方面4.在法律适用方面（三）定向募集1.原有规定2.实践做法3.非上市公众公司定向发行二、公开发行的认定标准（一）不特定对象指与公司不存在稳定的业务、任职关系的机构或者个人，主要是指公众投资者。（二）特定对象1.特定对象与不特定对象的划分特定对象，指与公司存在业务或者任职关系的特定相对人；与发行人不存在稳定业务或者任职关系的机构或个人，无论数量多寡，皆为不特定对象。特定对象主要包括：（1）发起人要缴纳出资，还要负责公司筹备事务并承担发起设立的责任，通常担任或委派他人在公司内担任特定职务，属于特定对象。（2）公司现有股东与公司之间存在出资授受关系，属于特定对象。（3）公司董事、监事、高级管理人员和职工，与公司之间存在任职关系，属于特定对象。（4）与公司存在稳定业务关系的银行、供应商、销售商、业务合作机构等。2.间接的特定对象（三）其他公开发行（四）公开发行的推定（五）非公开发行准用公开发行规则的特例三、公开发行的分类（一）证券种类与公开发行1.股票公开发行按照是否附有设立公司之目的，再分为设立发行和增资发行。（1）设立发行，指发行人以设立股份有限公司为目的而公开发行股票。（2）增资发行，指已设立的股份有限公司为了增加公司股本，向原股东或向其他投资者出售或要约出售股票的行为。增资发行主要指首次公开发行股票（简称IPO）和新股发行（包括上市公司定向增资发行和公开发行新股）。2.公司债券的公开发行3.政府债券的公开发行4.证券投资基金凭证的公开发行（二）发行价格与公开发行1.面值发行2.折扣发行3.溢价发行4.中间价发行即按照券面金额和市场价格之中间价格发行证券。中间价发行，通常适用于新股发行和配股。（三）证券承销与公开发行按照证券公司是否介入发行，公开发行分为直接发行和间接发行。直接发行，是指发行人自行办理发行事务，直接向投资者要约出售、出售或者销售证券，而无须证券公司进行代销或包销。间接发行，指发行人委托证券公司承销拟发行的证券，证券公司委托办理证券发行事宜并承担约定的风险。间接发行，再分为证券包销和证券代销。1.向不特定对象发行证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当与证券公司签订承销协议。2.发行境外上市的外资股是否必须采用间接发行方式，我国法律未作明确规定。3.发行可转换公司债券的，应当由证券公司承销发行。（四）发行方式与公开发行1.上网定价发行方式2.上网询价发行方式3.向二级市场投资者定价配售发行4.网上、网下累计投标询价发行第三节股票公开发行的条件一、证券公开发行条件的特点1.发行条件限于公开发行条件2.发行条件是法定条件3.发行条件是实质条件4.发行条件偏重于财务条件5.发行条件不同于上市条件二、公司募集设立之公开发行（一）特殊行业的前置审批1.证券公司2.金融机构3.保险公司（二）发起人及出资形式1.发起人2.出资财产（三）股本条件1.最低注册资本限额2.发起人认购的股份（四）招股说明书三、首次公开发行股票（IPO）（一）主体资格（二）独立性（三）规范运行1.在组织机构方面2.在内控制度方面3.在管理人员方面4.在公司运行方面5.在资金运用和担保方面（四）财务与会计1.净利润指标2.现金流量净额指标3.股本总额指标4.无形资产指标5.亏损弥补指标（五）募集资金的运用四、上市公司发行股票（再融资）上市公司发行新股，又称为“再融资”，主要方式包括：（1）增发行股；（2）配售股份；（3）非公开发行新股。（一）新股发行的一般条件1.组织机构2.盈利能力3.财务状况4.会计记录5.募集资金6.其他条件（二）再融资中的增发新股增发新股，是上市公司向不特定对象公开募集股份的行为。1.净资产收益率2.财务管理3.发行价格（三）再融资中的配售股份配售股份，是上市公司向原股东接受股款并发行股票的融资工具，亦称“配股”。（四）再融资中的定向募集定向募集，即非公开发行股票，指由上市公司向特定投资者定向募集或发行股票。1.特定对象2.发行条件3.禁止发行五、公积金和利润转增股份（一）资本公积金转增股本（二）分配股票股利第四节股票发行审核程序一、股票公开发行的审核体制（一）核准制的概念与特征股票发行的核准制，是指发行人在遵守信息披露义务时，必须符合法定发行条件，应当接受监管机构的实质监管；监管机构审查发行人的资格，决定是否准许发行证券。核准制注重安全。（二）登记制的概念与特征登记制又称为注册制，是指发行人申请发行股票时，必须依法将公开的各种资料完全准确地向证券监管机构申报。证券监管机构的职责是对申报文件的全面性、准确性、真实性和及时性作形式审查，不对发行人的资质进行实质性审核和价值判断而将发行公司股票的良莠留给市场来决定。注册制的核心是只要证券发行人提供的材料不存在虚假、误导或者遗漏。注册制注重效率。（三）登记制与核准制的比较1.制度概念的差异2.发行条件的地位3.信息公开的实现4.投资者素质的假定（四）历史上的审批制我国各种证券发行的核准机关股票中国证券监督管理委员会（证监会）公司债券国务院授权的部门基金券中国证监会权证证券交易所二、股票公开发行的核准机构和工作流程国务院证券监督管理机构的发行审核委员会是股票发行的唯一审核机构。发行审核委员会由证监会专业人员和所聘请的外部专家组成。委员包括当然委员和其他委员，当然委员包括证监会首席稽查、证监会首席律师、证监会首席会计师、上海证券交易所总经理和深圳证券交易所总经理。三、股票发行申请和推荐程序（一）申请人报送募集申请文件1.募集设立时报送的募股文件2.新股发行时报送的募股文件3.募股文件的标准格式（二）保荐程序四、预披露程序预披露程序是我国2005年修改《证券法》时新增的制度，目的在于提高证券监管机构审核的透明度，加强社会公众对证券发行申请的监督五、初审和复审程序1.初审是由证监会工作人员主持进行的初步审查2.复审是在证监会发行部初审通过后，由抽选专家组成的发行审核委员会工作组以投票方式作出复审决定六、核准与复议第五节公司债券发行制度一、公司债券概述（一）公司债券与企业债券1.发行人的范围不同2.法律适用不同3.公司法规范的适用不同4.监管体制不同（二）公司债券的法律分类1.一般公司债券和可转换的公司债券2.有担保公司债券和无担保公司债券3.投资级公司债券、投机级公司债券和风险级公司债券二、公司债券之一般发行条件（一）《证券法》规定的一般条件《证券法》第16条规定1.净资产条件2.债券余额条件3.可分配利润条件4.募集资金投向条件5.债券利率条件6.募集资金用途7.公司内控制度8.信用评级9.消极条件10.再次发行的禁止条件11.国务院对公开发行公司债券有其他规定（二）证券公司发行公司债券的特别条件（三）中小企业私募债券三、可转换公司债券的发行和转换条件（一）可转换公司债券的发行条件（二）可转换公司债券转换为股份（三）“分离交易的可转换公司债券”是将认股权证从附有认股权证的可转换债券中分离出来的债券结构。四、公司债券的发行审核程序（一）核准机构1.国务院授权的部门2.证监会（二）报送文件（三）核准程序五、债券持有人权益的特别保护（一）债券受托管理人制度债券受托管理人是发行人必须聘请的、有偿提供服务并保护债券持有人利益的专业组织。各期企业债券的管理人，由各次发行的保荐人或其他经中国证监会认可的机构（主要是证券公司）担任。为该次债券发行提供担保的机构，不得担任本次债券发行的受托管理人，个人也不得担任。（二）债券持有人会议制度债券持有人会议又称公司债债权人会议，是一种由债券持有人集体行使权利的、即时召集的、临时性的议决机构。。第六节公开发行证券的审核规则一、证券发行的审核规则1.报送文件应当符合法律规定2.审核机关依照法定条件审核3.审核机关按照法定文件以及格式进行审核4.核准程序应当公开并依法接受监督5.审核程序应当遵守法定的审核期