第十二、十三讲合同终止

第十二、十三讲合同终止第一节合同解除一、合同解除概述（一）概念

合同有效成以后依法律规定或合同约定或双方的协议，使基于合同发生的权利义务关系自始消灭或向将来消灭的行为。（二）种类双方协议解除合同解除单方解除约定解除法定解除二、法定解除（一）概念与立法意图1、概念：

符合法律规定的解除情形时，有解除权的一方以单方意思表示使合同消灭。2、立法意图：

表面上赋予当事人合同解除权，实际上是限制一方违约情况下的另外一方当事人的合同解除权（二）因不可抗力导致的法定解除1、解除权行使人：双方当事人都可以解除合同2、并非一旦发生不可抗力即发生解除权案例3、因发生不可抗力而不履行导致合同解除的一方可以免除赔偿责任（1）及时通知对方发生不可抗力（2）负证明责任（3）不可抗力不是在发生方迟延履行后【例1】甲、乙订立一棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场逢夏季洪水之灾，棉苗全被冲走，寸棉未收。问：谁可以解除合同？【例2】甲、乙订立一棉花购销合同，约定甲收购乙农场秋后收获的全部棉花。不料，乙农场逢夏季洪水之灾，导致灾后棉花产量减产。问：甲、乙谁有权解除合同？解除权的发生以“不可抗力致使合同目的不能实现”为条件。“致使合向目的个能实现’是指出于一方不履行主要债务，剥夺了另一方或双方根据合同有权期待得到的东西，即丧失合同利益或丧失履行利益；（三）因预期违约导致的合同解除

1、预期违约，又称为先期违约，指合同一方在合同规定的履行时间到来之前毁弃合同（1）一方明确表示不履行，即拒绝履行。（2）以自己的行为表明不履行。2、只有非违约方享有合同解除权3、形式解除权方可以要求损害赔偿（四）因迟延履行导致的合同解除1、迟延履行：（1）给付迟延：债务人在履行期限到来时，能够履行而没有按期履行债务。（2）受领迟延：债权人在债务人作出履行时，未能及时接受债务人的履行或没有为债务人履行债务提供必要的协作。2、不定期行为履行迟延的合同解除

履行期限对债权人的利益无根本影响，履行迟延不会立即导致债权人的主要合同利益落空的行为。

（2）履行迟延解除条件

①在履行期到来后，债务人没有履行合同主要义务，或债权人未及时接受主要义务的履行。

②需经债权人催告，债务人在合理期限内仍未履行合同义务。

（1）不定期行为②需经债权人催告，债务人在合理期限内仍未履行合同义务。

【例】甲钢厂与乙钢铁贸易公司约定，甲在6月1日前交付钢材50吨，过了6月2日，甲未交付。问：乙否解除合同?3、定期行为的合同解除

合同约定的履行期限对当事人有着至关重要的意义，一旦债务人迟延履行，债权人的重要合同利益立即落空的行为。

（1）定期行为（2）解除条件①在履行期到来后，债务人没有履行合同主要义务。②非违约方不需催告，可径行解除合同。

【例】中国一公司与加拿大一公司订立买卖一批圣诞礼品的合同，约定中方务必于11月20日前运贷至温哥华港，履约过程中中方交贷迟延、至温哥华港时间是12月26日。问：加方能否解除合同?（五）其他根本违约行为导致的合同解除①客观要件：违约的后果使受害人蒙受损害，“以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西。”即“不能实现合同目的”。②主观要件：前一后果为违约方预知，且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况下也会预知的。2、类型1、构成要件不履行；瑕疵履行；部分履行三、合同解除的程序（一）协议解除的程序1、以邀约承诺的形式进行2、协商达成一致时，解除生效；需经有关部门批准时，以批准解除的日期为准。

（二）行使解除权的程序1、通知对方2、对解除合同存在异议的，可以请求法定的机构解决3、法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，应当遵守该特别程序的规定。（三）合同解除权①解除的意思到达对方时②解除合同意思生效不以对方同意为要件1、解除权生效1、解除权消灭①在法定或约定期限内不行使的②无规定、无约定时，对方催告后的合理期限（一般为3个月）内不行使的四、合同解除的效力（法律后果）

（一）对将来发生的效力：尚未履行的，终止履行。（二）是否具有溯及力（即能否要求恢复原状）：对于已经履行的部分，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状：1、根据履行情况和合同性质不能回复原状的有

（1）行为为标的的合同，合同解除不具有溯及力

（2）继续性合同解除，不具有溯及力（3）涉及第三人利益的合同解除，不具有溯及力【例】甲家雇乙为保姆，约定工期3午。乙在甲家工作一午后，甲发现乙不合格，遂解除合同。问：该合同能否恢复原状(有无溯及力)?2、其他情形下，溯及力取决于双方(协议解除)或解除权人(单方解除)之意志。（1）若选择有溯及力，则适用返还规则①标的物存在时，返还原物与孳息并补偿因返还原物所支付的费用；②原物不存在时，可以同一种类的物返还（2）若选择无溯及力，则双方就已履行部分进行清偿3、解除权人由损失的，可以要求赔偿损失【例】甲乙约定由甲向乙交付30吨淀粉，甲已交付给乙10吨，乙已加工成食品，此后甲不再供货。问：有无必要回复原状？第二节债务的抵销一、抵销的概念与种类1、概念二人互负债务而其给付种类相同，得以其债务与一方之债务按对等数额使其相互消灭之意思表示2、种类（1）合同法上的抵销与破产法上的抵销。（2）法定抵销与合意抵销。二、法定抵销的构成要件与抵销权（1）须双方当事人互负债务、互享债权

【例1】五年前甲欠乙100万元，当时约定半年后还款，但是甲一直未还。现乙欠甲货款100万元。问：甲和乙谁可以主张抵销，为什么？注意一：超过诉讼时效期间的债权，不得作为债权而主张抵销；如果被动债权已过诉讼时效期间，就可用作抵销。

1、构成要件

【例2】甲乙丙三人合资成立一合伙企业，丁作为合伙企业的执行人，欠合伙企业货款10万元，甲欠丁个人借款10万元，均已到期，丁主张，甲不需要还款，自己也不向合伙企业付货款。问：主张成立吗？注意二：第三人的债权，即使第三人同意也不得抵消【例3】甲欠乙5万元借款，甲向乙出售货物一批，价值5万元，并约定若市场价格上涨则解除合同。此时，两个债务均已到期。问：甲可否主张抵消？如果可以，一旦价格上涨，抵销行为是否有效？注意三：债权中附停止条件，在条件成就前不得为抵销；附解除条件在条件成就前可为抵销，且行使抵销权后条件成就时，抵销仍为有效。（2）须双方债务均届清偿期。【例4】甲公司对乙公司享有10万元未到期货款，同时又欠甲公司10万元债务。现在乙公司即将破产，甲主张抵销。问：抵销主张是否成立？注意四：破产程序开始前对破产人负有债务的债权人，不论其债权是否到期，均可主张抵销

（3）双方债的标的种类、品质相同。（即都为金钱债务或都为交付同一种类相同品质的标的）（4）债务依其性质或法律规定得为抵销。注意五：不得抵销情形参见《合同法解释(一)》第12条的认定）2、抵销权的行使（1）抵销权是形成权，通知对方即可，不须征得对方同意（2）抵销自通知到达对方时生效（3）抵销不得附条件、期限（4）抵销一经成立，即发生债的消灭三、合意抵销1、合意抵销构成要件（1）当事人互负债务，到期与否在所不问（2）债务依性质或者依照法律规定可以抵销（3）当事人对债务的抵销协商一致注意：无论标的物是否同类，品质是否相同。2、合意抵销的效力（1）合意抵销中的合意实际上是一个新合同（2）一经达成合意，债即消灭第三节提存

一、提存的概念由于债权人的原因，债务人无法向债权人清偿其到期债务，债务人将合同标的物交付给特定的提存部门，从而完成债务的清偿，使合同消灭的制度。

案例：王伟借朱军现金5000元，借款到期后，因朱军无法联系，遂在1995年5月10日将本息计款5200元向该县公证处申请提存，该公证处出具了提存公证书，并于5月16日至6月10日在《人民法院报》上以公告方式通知王伟，刊登三次公告，共支付公告费600元。朱军看到公告后，便于6月1日与王伟联系，被告知已经提存。随之，公证处告知朱军可在2000年5月13日之前随时领取款项。朱军外出打工于2000年6月1O日回至该县，次日，便去公证处领取款项，公证处称5200元扣除公告费600元后下余4600元及利息已于6月8日上缴财政部门，收归国家所有。朱军称私人所有款项，公证处无权处分，便于6月13日以公证处为被告而诉至法院。问：该案原告的诉讼请求是否能够得到法院的支持？

二、提存的原因（一）债权人无正当理由拒绝受领（二）债权人下落不明（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未确定监护人（四）法律规定的其他情形

三、提存标的（一）可以提存的标的物：

1、货币；2、有价证券；3、票据；4、提单；5、权利证书；6、贵重物品；7、担保物（金）及其替代物；8、其他适宜提存的标的物。（二）应注意的问题1、提存标的与原物的关系（1）原则上提存的标的物应为合同的原物。（2）特定条件下可提存替代物：①标的物不适于提存的；②提存费用过高的。2、不动产能否作为提存标的问题。

合同法未规定，我们认为应当可以提存

四、提存的程序

1、提存人应向提存机关提出申请。2、受理与提存。3、提存公证书。4、对提存受领人的通知。