知识产权 2011主体下

知识产权若干问题研究

安徽省委党校法学部

安群

教授一、基本概念的法律诠释二、知识产权作用的多维解读三、知识产权保护立法若干重要内容（一）、知识产权与自主知识产权

（二）、知识产权的基本特征一、基本概念的法律诠释（一）知识产权与自主知识产权

目前自主知识产权存在3大误区

一是不在法律保护范围内的智力成果也被随意赋予“自主知识产权的品牌”。二是没有履行相关的法律手续，就急着向社会宣传自己的“自主知识产权”。三是不是一切创新成果都可拥有自主知识产权。

知识产权的界定

有广义知识产权和狭义知识产权

“概括说”广义的知识产权

“列举说”“概括说”——以概括式的方法对知识产权进行定义，认为知识产权是指人们从事智力活动而创造的智力成果依法享有的专有权利的总称。

“列举说”——以列举的方式去划定知识产权概念所涵盖的权利的范围

《世界知识产权组织公约》（WIPO公约)关于知识产权包括的权利：著作权与邻接权、专利权、工业品外观设计权、商标权、科学发现（署名权受保护）、防止不正当竞争（商业秘密）、其他智力成果产生的权利

《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）规定的知识产权的范围版权与邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计权、专利权、集成电路布图设计权、未披露过的信息专有权、植物新品种权、限制竞争行为的控制问题

以上为广义的知识产权狭义知识产权(传统的知识产权)是指智力成果的创造者或工商业活动中的标记所有人依法所享有的权利的总称。主要指工业产权与版权

商标权专利权案例二:

王某花大价钱买了一幅某名画家的名画。到了年末,王某见挂历市场火暴,欲意将这幅名画制作成挂历出售。问:王某此项行为可否?

（二）、知识产权的基本特征

民事财产权利

无体财产权有体财产权知识产权物权债权

（1）、无形性

相对于动产、不动产这种有形财产而言，知识产权属于无形财产。

权随物在权不随物在

物权知识产权（2）、法定性知识产权是法律授予的一种权利，依法产生。（3）专有性：

第一，独占性，即知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。第二，排他性，即对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。（4）地域性：知识产权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的，而要受到地域的限制，即具有严格的领土性，其效力只限于本国境内。

（5）时间性：

知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。

（4）地域性：知识产权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的，而要受到地域的限制，即具有严格的领土性，其效力只限于本国境内。

（5）时间性：

知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。

发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为十年。公民作品发表权保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。法人或者其他组织的作品其著作权的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日。植物新品种权的保护期限，自授权之日起，藤本植物、林木、果树和观赏树木为20年，其他植物为15年。

二、知识产权作用

的多维解读

理论实践

知识产权自身功能性作用:第一：知识产权是一个重要的“先导”：知识产权起一个标杆作用，是创新追求的既定的目标。第二：知识产权是“催化剂”：知识产权制度具有促进创新信息的传播和使用；第三：知识产权是“保护神”：它激励创新，并对创新成果的提供了强有力的保护。实践：

从过去、现在和未来看知识产权对人类社会进步的助推作用从历史的轨迹来看：

没有知识产权保护就没有欧洲的工业革命从当今世界呈现的态势来看：（一）知识产权战略已成为国家战略的重要组成部分

（二）各发达国家利益集团、跨国公司均在利用专利抢占技术的制高点，知识产权日益成为其占领国际市场的重要工具●外国几个典型代表：实施知识产权战略曾被视为接任骆家辉商务部长遗缺的热门人选-----美国驻华商务贸易代表柯克，

今年3月9号就奥巴马政府2011年贸易方针出席国会作证时表示：他任期内的首要任务就是保护美国在中国的知识产权，目前在这方面美国已经取得显著进展。第三轮中美战略与经济对话

2011-05-12美国再次将知识产权问题提上日程的目的是想让中国加速进入《WTO政府采购协定》成员国行列，以此作为放宽“市场准入门槛”的第一步。中国承诺改善高层次、长期的知识产权保护和执行机制,并加强政府监察以确保各级政府机构使用的是合法软件.9月14日第五届夏季达沃斯论坛会议上，美国驻华大使骆家辉仍在致力于知识产权工作。“骆家辉先生是一位杰出的美国大使，他忠诚地向中国传达了美国想带来的信息：保护经济就必须保护知识产权。”

骆家辉回应道：“如果中国不加大力度保护知识产权，我不能说中国就不会有创新出现，但可以肯定的是，中国人才的全部潜力将不会被挖掘并发挥出来。”B、日本知识产权战略的特点一是日本政府高度重视知识产权战略，2003年2月25日日本政府内阁会议决定在内阁增设知识产权战略本部，由首相小泉纯一郎任部长，2003年到2005年，是日本实施知识产权战略的第一阶段。其任务是改革日本知识产权基本体系，着力发展产业界、学术界和政府之间的合作体系。2006年到2008年，为日本实施知识产权战略的第二阶段，目标是运用知识产权增强国际竞争力，发展迎接新挑战的知识产权体系。

2009年国会通过《知识产权推进计划2007》强调要尽快构筑以知识产权的创造、保护和有效运用为支柱的良性循环体系

C、韩国的知识产权战略

适时地从国外引进技术，通过学习、吸收、改进实现自主研究，形成了雄厚的技术创新能力和基础。政府采取了自主研究开发和吸收引进先进技术并举的方针，具体做法如下：一是放松了对引进技术的限制，使企业能够自由引进所需要的技术，二是继续充实和完善有关法律法规，对所有产业实行平等对待的原则；二是政府与企业合作，研究开发关键产业技术；四是健全和完善国家的技术开发资金援助制度。由于这些措施的实施，使韩国逐步走上了自主开发，创新技术的道路。

从当今世界呈现的态势来看：（一）知识产权战略已成为国家战略的重要组成部分

（二）各发达国家利益集团、跨国公司均在利用专利抢占技术的制高点，知识产权日益成为其占领国际市场的重要工具

（1）外国企业采用专利跑马圈地等策略，对我企事业单位构成技术包围态势，形势严峻。

（2）外国强企利用商标战略，对我名牌企业实行“围追堵截”，我企“四面楚歌”。●从中国未来的发展需求来看：

知识产权关乎中国的未来

关于中国未来的发展，党中央、国务院提出了“两大目标、三大战略”。两大目标：一个是全面建设小康社会另一个是建设创新型国家三大战略：一是科教兴国战略二是可持续发展战略

三是国家知识产权战略中国为什么要走创新型之路？为什么实施知识产权战略？

一是中国人的血与汗的教训二是国外的经验启示从国际来看，随着中国在世界经济发展中扮演着越来越重要的角色，来自知识产权方面的国际压力日益增大，这一局面在短期内很难根本扭转。国外走创新之路，实施知识产权战略给我们的启示：

要建设创新型国家，关键就在于提升国家科技竞争力，加强国家文化软实力，扩大国家品牌影响力，而这三个方面的实力都与知识产权密切相关。要实施知识产权战略，完善知识产权法律制度，加强知识产权创造、运用、保护和管理。

党十七届五中全会审议通过的《十二.五规划建议》各项发展具体意见第七项第二十八条中的规定坚定不移地实施国家知识产权战略，提升知识产权的创造、应用、保护管理能力，激发全社会创新活力。

今年3月5日温总理工作报告

08年4月9日，国务院常务会议审议并原则通过了：

《国家知识产权战略纲要》

知识产权战略以由制造阶段转入实施阶段

确立了十六字方针:“激励创造、有效运用、依法保护、科学管理”，

确立了五大内容:优化知识产权制度、鼓励知识产权创造和运用、加强知识产权保护、防止知识产权滥用、培育知识产权文化。确定了目标:2020年，我国知识产权法制环境应基本完善，知识产权创造质量和数量显著增长，知识产权运用能力显著提升，以服务于我国创新型国家建设和小康社会发展。知识产权战略——“1+20”模式每年颁布一个《国家知识产权战略推进计划》和一个《中国保护知识产权行动计划》“一是对“知识产权及知识产权战略”模糊不清二是对他人的知识产权缺乏应有的尊重三是对实施与加强知识产权保护的重要性认识不足吉林一名作者状告教育部高考作文题之一配发的漫画《摔了一跤》侵犯其著作权再看我国现状与创新型国家的距离有多大？

要建设创新型国家：提升国家科技竞争力，

加强国家文化软实力，

扩大国家品牌影响力。而目前中国现状是：

科技竞争力缺乏核心技术文化软实力缺乏文化创意品牌影响力缺乏国际知名品牌

“三缺乏”集中到一点上，就是缺乏自主知识产权。中国要在2020年实现步入创新型国家行列这一宏伟目标。应着力于“中国创造”、“中国创意”、“中国形象”的发展目标，即实施专利战略、提高国家科技竞争力，实施版权战略、增强国家文化软实力，实施商标战略、提升国家品牌影响力。综上：实施知识产权战略是中国走向创国家的必由之路，知识产权事业的发展影响着中国未来！三、知识产权保护立法若干

重要内容(一）、著作权法

1、著作权法保护的作品应具备的要件：作品具有独创性

作品的可复制性

作品是文学、艺术和科学领域的智力性创作

职务作品与法人作品职务作品——公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。

一般职务作品特殊职务作品

▲职务作品一般职务作品著作权归作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。特殊职务作品

作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。特殊职务作品主要有：第一，主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、计算机软件、地图等职务作品；第二，法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。

职务作品与法人作品区别职务作品——公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。构成要件法人作品——由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品。一是必须由法人或者其他组织主持。其构成要件：二是作品必须代表法人或其他组织的意志。三是作品产生的责任必须由法人或者其他组织承担。

两者的区别：作品是否体现法人或者其他组织的意志。

第一，作品的作者与单位之间必须是一种职务性的上下级关系第二，作品必须是履行单位工作任务的结果。

合作作品与委托作品合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有，合作作者通过协商一致行使著作权；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。对于可以分割的合作作品，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。

（二）、专利法

1、专利权的客体

发明、实用新型与外观设计

授予专利权须具备的条件：

创造性实用新型发明新颖性实用性外观设计新颖性不予在先权相冲突

2、

专利权的主体

（职务发明非职务发明共同发明创造

职务发明职务发明是指发明创造人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。包括以下两种情况：1.执行本单位的任务所完成的发明创造。（1）在本职工作中作出的发明创造。（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所完成的发明创造。（3）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。2.主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。本单位的物质技术条件是指单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。职务发明的权利归属

1．职务发明专利申请权和取得的专利权归发明人或设计人所在的单位。

2．利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。

3．发明人和设计人享有在专利申请文件中写明自己是发明人或设计人并获得奖励和报酬的权利。可享受荣誉和精神奖励。

★西方发达国家（跨国公司）新的战略动向：

要变发展中国家的知识

为发达国家的产权委托发明

1．委托完成的发明创造，是指一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托的研究、设计任务所完成的发明创造。2．委托完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。（三）、商标法商标权是指商标所有人对法律确认并给予保护的商标所享有的权利，包括专用权、续展权、转让权、许可使用权等。1、商标权与商标的种类★

商标的种类

注册商标和未注册商标

——根据商标注册与否制造商标与销售商标——根据商标使用者的不同联合商标、防御商标、证明商标和集体商标

——根据商标性质的不同一般注册商标驰名商标

地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然或者人为因素所决定的标志。

地理标志的构成主要有两种形式：一是由具体的地理名称与商品名称组合而成。二是以具体的地理名称直接作为地理标志。

我国将地理标志作为证明商标、集体商标，纳入到商标法体系。在商标法保护模式下，地理标志不能作为普通商标注册，但可将其注册为证明商标、集体商标，从而取得专用权保护；主管机关对地理标志即证明商标、集体商标的主体有明确的资格限制，一般应是对商品特点品质有检测和监督能力的法人组织；证明商标权和集体商标权归注册人所有，其中，集体商标注册人可以在自己经营的商品上使用该商标，而证明商标只能由注册人授权符合使用条件的经营者使用该商标。

2、

商标的要件：

显著性

不得违反法律，禁止使用的标志

不得与他人在先权利相冲突

★

商标的要件：

显著性

不得违反法律，禁止使用的标志

不得与他人在先权利相冲突

商标品牌名牌

驰名商标

3、关于驰名商标的规定

驰名商标与名牌的区别

驰名商标通常是指市场上享有较高声誉的商标，是个法律的概念，它的产生经过严格的法律程序，由司法机关或行政管理部门依法认定的名牌是一般公众对那些在市场上具有较高声誉的商标的俗称，它是经过民间团体或有关行业管理部门评定产生的，它的目的是授予企业的一种荣誉，而不具备任何的法律地位，也不被其他国家的商标主管机关和司法机关认可。

驰名商标著名商标知名商标

驰名商标的构成要件

1.相关公众对该商标的知晓程度。公众指的是与使用了该商标的商品的消费者与销售者。2.该商标使用的持续时间。如该商标最早使用及连续使用的时间。3.该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围。包括广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料.4.该商标作为驰名商标受保护的