第十章民事诉讼保障制度

第十章民事诉讼保障制度第一节期间和期日第二节送达第三节财产保全第四节先予执行第五节对妨害民事诉讼的强制措施第六节诉讼费用第七节诉讼救助第一节期间和期日一、概念期间，指法院、当事人或者其他诉讼参与人各自完成某项诉讼行为的一段时限。期日，指法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼行为必须遵守的时日。二、种类：法定期间和指定期间三、期间的计算(一)计算单位：时、日、月、年。(二)计算方法1、期间开始的时和日不计算在期间内。2、期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。3、期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。四、耽误及补救当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限。是否准许，由法院决定。

第二节送达一、概念、特点指法院依照法律规定的程序和方式，将诉讼文书送交当事人或者其他诉讼参与人的行为。特点：第一，送达主体是法院。当事人或者其他诉讼参与人向人民法院递交诉讼文书，不能称其为送达。第二，送达对象是当事人或者其他诉讼参与人。当事人和其他诉讼参与人之间、法院之间相互递送材料以及法院对其他单位或者个人发送材料，都不是送达。第三，送达内容是各种诉讼文书，如起诉状副本、开庭通知书、判决书、裁定书等。第四，送达必须按法定的程序和方式进行。二、送达的方式直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达、转交送达、公告送达。注意：★受送达人有诉讼代理人的，法院既可向受送达人，也可以向其诉讼代理人送达。★适用留置送达的，应当将诉讼文书放在受送达人的住所。★调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其代收人签收。★邮寄送达的，如果挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的，或者送达回证没有寄回的，以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。★转交送达只能适用与受送达人是军人、被监禁人或者被劳动教养人。★公告送达的期限为６０天。三、送达回证法院按照法定格式制作的，用以证明完成送达行为的书面凭证。内容：实施送达的法院，受送达人的姓名、职务、住所或者居住地，应当送达文书的名称和案件编号；送达方式；送达人、受送达人或者见证人签名、盖章、签收日期等。民诉日期归纳

三日：1．法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。2.法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。3.法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。4.合议庭组成人员确定后，应当在三日告知当事人。五日：

1．法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状。2．被告提出答辩状的，法院应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响法院审理。3．法庭笔录应当当庭宣读，也可以告知当事人和其他诉讼参与人当庭或者在五日内阅读4．当事人直接向第二审法院上诉的，第二审法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。5．原审法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的，不影响人民法院审理。

6．原审法院收到上诉状、答辩状，应当在五日内连同全部案卷和证据，报送第二审人民法院。7．公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。8．债权人提出申请后，法院应当在五日内通知债权人是否受理。七日：1．法院收到起诉状或者口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人；认为不符合起诉条件的，应当在七日内裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。十日：

1．当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。2．人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。3．当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。4．人民法院裁定宣告进入破产还债程序后，应当在十日内通知债务人和已知的债权人，并发出公告。十五日：1．申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。2．拘留的期限，为十五日以下3．人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状。4．当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。5．原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。6．民法院受理申请后，经审查债权人提供的事实、证据，对债权债务关系明确、合法的，应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令；申请不成立的，裁定予以驳回。债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异议。债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人可以向人民法院申请执行。7．被执行人或者被执行的财产在外地的，可以委托当地人民法院代为执行。受委托人民法院收到委托函件后，必须在十五日内开始执行，不得拒绝。执行完毕后，应当将执行结果及时函复委托人民法院；在三十日内如果还未执行完毕，也应当将执行情况函告委托人民法院。受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日内不执行的，委托人民法院可以请求受委托人民法院的上级人民法院指令受委托人民法院执行。三十日：1．受委托法院收到委托书后，应当在三十日内完成调查。因故不能完成的，应当在上述期限内函告委托人民法院。2．法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。3．法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。但审理选民资格的案件除外。4．债权人应当在收到通知后三十日内，未收到通知的债权人应当自公告之日起三个月内，向法院申报债权。逾期未申报债权的，视为放弃债权5．被执行人或者被执行的财产在外地的，可以委托当地法院代为执行。受委托法院收到委托函件后，必须在十五日内开始执行，不得拒绝。执行完毕后，应当将执行结果及时函复委托人民法院；在三十日内如果还未执行完毕，也应当将执行情况函告委托人民法院。6．被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。7．在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。8．涉外民法院裁定准许诉前涉外财产保全后，申请人应当在三十日内提起诉讼。逾期不起诉的，人民法院应当解除财产保全。六十日：

1．受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。2．人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。三个月：1．人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。2．人民法院审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。3．人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为三个月。4．债权人应当在收到通知后三十日内，未收到通知的债权人应当自公告之日起三个月内，向人民法院申报债权。逾期未申报债权的，视为放弃债权。

六个月：

1．判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。2．人民法院适用普通程序审理的案件，应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，可以延长六个月；还需要延长的，报请上级人民法院批准。3．申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。4．人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；（七）不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。一年：1．宣告死亡的公告期间为一年。2．人民法院受理申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告。公告满一年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。3．利害关系人因正当理由不能在判决前向人民法院申报的，自知道或者应当知道判决公告之日起一年内，可以向作出判决的人民法院起诉。4．申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。

第三节财产保全一、概念和种类指法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。

种类：诉讼中的财产保全与诉前财产保全(一)诉讼中财产保全

条件：第一，诉讼请求具有财产给付内容。第二，将来的生效判决因为主观或者客观的因素不能执行或者难以执行。第三，案件受理后、法院尚未作出生效判决前。第四，一般应当由当事人提出书面申请，法院必要时也可裁定采取。第五，可以责令当事人提供担保。(二)诉前财产保全

适用条件：1、具有财产给付内容。2、情况紧急。3、申请人必须提供担保。区别诉前财产保全诉讼中财产保全申请主体不同由利害关系人向人民法院提出由申请人提出申请，必要时人民法院可以依职权采取保全措施。申请时间不同在起诉前提出申请在案件受理后、判决生效前提出申请是否提供担保要求不同申请人必须提供担保法院可以责令申请人提供担保二、财产保全的范围民诉法94，意见98、102:——限于请求的范围，或者与本案有关的财物对担保物可以采取财产保全，但不能对抗担保物权(抵押权人、留置权人有优先受偿权)。针对第三人到期债权可以采取财产保全：责令第三人不要向债务人履行债务，债务人要履行，向法院提存。三、二审前的财产保全（民诉意见103）一审已经结束，二审还未开始二审前的财产保全由原一审法院来裁决，而不是财产所在地法院，也不是二审法院四、财产保全措施的解除下列情况下需要解除（裁定）（1）诉前财产保全措施采取后，利害关系人在15日内未起诉的；（2）被申请人向法院提供担保的（3）其他：撤回申请、撤销财产保全裁定

五、行为保全（重要考点）侵犯知识产权的诉前禁令：在起诉之前，责令当事人停止侵权行为。侵犯知识产权的诉前财产保全：在起诉之前，法院采取财产保全的行为。六、财产保全错误及其赔偿▲因申请错误造成被申请人遭受损失的，由申请人赔偿。▲法院依职权主动采取发生错误，由法院予以赔偿。

71.关于民事诉讼财产保全制度，下列哪些说法是正确的？A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定

B.财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失

C.财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物

D.当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次

顺达电子仪器公司以新华贸易有限公司为被告向人民法院提起诉讼，要求新华贸易有限公司支付所拖欠的货款80万元。由于新华贸易公司处于严重亏损状态，在诉讼进行过程中，顺达电子仪器公司提供担保，申请人民法院对新华贸易公司的两辆奔驰汽车采取保全措施。后来发现，新华贸易公司在向银行贷款100万元时已将这两辆奔驰汽车抵押给银行。此时A·法院可对汽车采取保全措施，同时银行的优先受偿权丧失B·法院可对汽车采取保全措施，但是银行享有优先受偿权C·法院可对汽车采取保全措施，但是需征得银行的同意D·法院不能对汽车采取保全措施，因该汽车已抵押给银行位于甲区的商贸公司与位于乙区的矿业公司签订购销合同。合同约定矿业公司向商贸公司分三批提供800吨铜矿石，双方在位于丙区的矿业分公司交货。还约定如果将来发生争议，由原告住所地人民法院管辖。合同签订后，因矿业公司有200吨铜矿百一直未提供，商贸公司向甲区法院起诉。甲区法院判决矿业公司败诉，矿业公司不服，向中级人民法院上诉，中级人民法院将上诉状转交给甲区法院，甲区法院向商贸公司送达上诉状副本后，商贸公司发现矿业公司有转移铜矿石的行为，此时，商贸公司可以向()申请财产保全，保全矿业公司的铜矿石。A原一审的甲区法院B被申请人矿业公司住所地乙区法院C被保全财产所在地的丙区法院D二审法院第四节先予执行一、概念指在终局执行以前，为了权利人生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预先给付权利人一定数额的金钱或者财物的措施。二、适用范围和条件（一）适用范围1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；2、追索劳动报酬的案件；3、因情况紧急需要先予执行的。（二）适用条件

1、当事人之间事实基本清楚、权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营的。2、申请人确有困难并提出申请。3、案件的诉讼请求属于给付之诉。4、被申请人有履行能力。三、担保和赔偿法院可以责令申请人提供担保，不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。

第五节对妨害民事诉讼的强制措施一、概念对有妨害民事诉讼秩序行为的行为人采用的排除其妨害行为的一种强制措施。二、构成和表现形式（一）构成1、行为人实施了妨害民事诉讼的行为。2、主观上是故意，即希望或放任妨害民事诉讼结果的发生；3、发生在诉讼过程中。（二）表现形式1、必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭。2、违反法庭规则的行为。如未经允许在开庭时录音、录像、拍照。3当事人、其他诉讼参与人以及其他人所实施的下列行为：第一，伪造、毁灭重要证据，妨害人民法院审理案件。第二，以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证。第三，隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产或者已被清点并责令其保护的财产，转移已被冻结的财产。第四，对司法工作人员、诉讼参与人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复。第五，拒不执行人民法院已生效的裁判。4、有义务协助调查、执行的单位实施的下列行为：第一，有关单位拒绝或者妨碍法院调查取证。第二，银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位接到人民法院协助执行通知后，拒不协助查询，冻结或者划拨存款的。第三，有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入，拒不办理有关财产权证照转移手续，拒不转交有关票证、证照或者其他财产。第四，其他拒绝协助执行的行为。5、妨害执行的行为。如隐藏、转移、变卖、毁损向人民法院提供担保的财产的行为、案外人与被执行人恶意串通转移被执行人财产的行为，伪造、隐藏、毁灭有关被执行人能力的重要证据，妨碍人民法院查明被执行人财产状况的行为等。三、种类及适用训诫、责令退出法庭、拘传、罚款、拘留。1、拘传适用的条件：

(1)对象限于被告或被执行人(《执行问题规定》第97条)，以及侵权的未成年人的法定代理人(《民诉意见》第112条第2款)；

(2)经两次传票传唤；(3)两次传唤，均无正当理由而拒不到庭；

(4)必须经院长批准；(5)应签发拘传票。

2、罚款、拘留的程序：

(1)罚款数额与拘留期限；★对个人的罚款金额，为人民币一千元以下★对单位的罚款金额，为人民币一千元以上三万元以下

(2)罚款、拘留应当用决定书形式；

(3)须经院长批准；

(4)不服可向上一级法院申请复议一次。上述五种措施，可单独适用，也可合并适用。第六节诉讼费用一、概念包括案件受理费和其他的诉讼费用。二、诉讼费用的征收（一）确定诉讼费用征收的依据（二）诉讼费用的征收标准和计算方法1、非财产案件受理费的征收标准2、财产案件受理费的征收标准和计算方法3、申请费的征收标准4、执行费的征收标准5、其他诉讼费用的征收标准6、涉外案件诉讼费用的征收标准三、预交及负担原则

（一）起诉人、申请人预交诉讼费用案件受理费、申请费、执行费均由起诉人、申请人预先向法院缴纳；在案件审结或者执行完毕后，依照法律规定最终确定负担多少、由谁负担。（二）败诉方最终负担诉讼费用的原则1、当事人一方败诉，由败诉一方负担。2、按比例负担。3、共同诉讼中，共同诉讼人一方败诉的，由法院根据各自与诉讼标的利害关系决定负担数额。四、特别规定

（一）第二审程序中诉讼费用的负担1、二审判决驳回上诉、维持原判的案件，诉讼费用由上诉人负担；双方都上诉的，由双方当事人负担；2、二审依法改判的案件，二审法院除确定二审诉讼费用以外，还应当改变一审法院关于诉讼费用负担的决定；3、二审调解达成协议的案件，对一审和二审诉讼费用的负担，由当事人协商；协商不成的，由二审人民法院一并作出决定。（二）再审程序中诉讼费用负担的特别规定

依照审判监督程序审理的案件免交诉讼费用，但下列两种情况除外：1、民事诉讼法第179条第