第八章-合同的变更与转让

合同法任课教师：李莹

1第八章合同的变更和转让第一节合同变更一、合同变更概述〔一〕合同变更的内涵1.定义合同的变更，是指合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行以前，在当事人不变的情况下，合同的内容发生变化的现象。22.特征

a.双方当事人协商一致的结果或法律的直接规定b.只是合同内容发生变化，合同主体保持不变c.仅对原合同关系的内容作细微的修改和补充，使合同增加新的内容或改变合同的某些内容d.发生在合同成立之后尚未履行之前

3〔二〕合同变更的类型：1.基于法律的直接规定。2.合同因重大误解而成立。3.因情事变更使合同履行显失公平。4.经当事人各方协商同意。4二、合同变更的构成要件〔一〕原已存在合同关系〔二〕合同内容发生变化〔三〕须依当事人协议或法律直接规定及法院裁决〔四〕须遵守法律要求的方式51.标的的变更2.标的物数量的增减3.标的物品质的改变4.价款或酬金的增减5.履行期限的变更6.履行地点的改变7.履行方式的改变8.结算方式的改变9.所附条件的增添或去除10.单纯债权变为选择债权11.担保的设定或消失12.违约金的变更13.利息的变化〔二〕合同内容发生变化6三、合同变更的效力〔一〕在合同发生变更后，当事人应当按照变更后的合同内容履行合同，否那么，将构成违约。〔二〕合同的变更原那么上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据。〔三〕虽主要是当事人协商一致的结果，但其并非意味着当事人放弃了损害赔偿的权利7练习：1.张某与齐某订立合同后，将合同转让给胡某，这发生：A.债的产生B.债的消灭C.债的变更D.债的转移

答案：D8练习：2.以下债的要素变更中属于合同变更的是：A.买卖汽车变为买卖拖拉机B.9月30号履行改为10月8号履行C.加工承揽债务变更为支付一定货币的债D.租赁甲楼变为租赁乙楼答案：B9练习：3.狭义的合同变更不包括：A.标的的变更B.主体的变更C.履行期限的变更D.单纯债权变为选择债权答案：B10练习：4.根据?合同法?有关规定，当事人对合同变更的内容如果约定不明确的，那么：A.由先提出变更的一方举证B.由当事人提请人民法院裁决C.推定未变更D.推定变更答案：C11?合同法?第七十八条规定：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。12第二节合同转让一、合同转让概述〔一〕合同转让的内涵1.定义合同的转让，实际上是合同权利义务的转让，是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或局部地转让给第三人。根据其转让的权利义务不同，可以分为债权让与、债务承担和合同承受。132.特征

a.合同转让并不改变合同原有的权利义务内容b.合同转让发生合同主体的变化c.合同转让涉及原合同当事人双方之间的权利义务关系、转让人和受让人之间权利义务关系14二、债权让与〔合同权利的转让〕〔一〕定义债权让与，是指不改变合同的内容，合同债权人将其债权的全部或局部转让给第三人享有。

15〔二〕债权让与的构成要件1.须存在有效的债权，且不改变债权的内容。2.债权让与人与受让人须就债权让与达成合意。3.被让与的债权具有可让与性。4.债权让与须通知债务人。16〔三〕债权让与的效力1.内部效力债权让与的内部效力，是指债权让与在让与人与受让人之间产生的法律效力。2.外部效力债权让与的外部效力，是指债权让与在让与人、受让人与债务人之间产生的法律效力。17内部效力主要表现在：a.债权由让与人转移给受让人b.让与人应将债权证明文件全部交付给受让人c.让与人向受让人转移债权时，依附于主债权的从权利也一并转移d.让与人对让与的债权负瑕疵担保责任e.让与人一般不得将已让与的债权重复让与f.债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外18外部效力主要表现在：a.让与人将债权全面让与时已脱离原合同关系，让与人不得再向债务人请求给付，债务人亦无须再向债权人履行债务b.债权让与的受让人成为新债权人或共同债权人，得请求债务人向自己履行债务c.债权让与时债务人得对让与人主张的抗辩，可对受让人主张，法律另有规定的除外d.让与人已将债权的让与通知债务人的，即使未让与或者让与无效，债务人仍得以其对抗受让人的事由，对抗让与人19三、债务承担〔合同义务的转让〕〔一〕定义债务承担是指债务人将合同的义务全部或局部转移给第三人承担。

20〔二〕债务承担与第三人代替履行的区别1.第三人代替履行的定义第三人代替履行，是指在合同履行过程中，履行合同义务的人或接受义务履行的人不是合同当事人，而是合同当事人以外的第三人的情形。法条：第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。212.债务承担与第三人代替履行的区别a.前者属于债务的转移；后者第三人履行的债务仍是债务人的债务b.前者中承担人为新的债务人；后者中的第三人并不是新债务人，只是合同效力所涉及的第三人c.前者的发生是基于债务人或债权人与第三人达成的转让协议，且在免责的债务承担时，须征得债权人同意；后者只是合同当事人约定的结果。d.前者中的承担者是新的债务人，须履行债务人的义务；后者中的第三人不是合同当事人，不必承担债务人的义务22〔三〕免责的债务承担1.免责的债务承担概念免责的债务承担，是指债权人或债务人与第三人之间达成转移债务的协议，由第三人取代原债务人承担全部债务。2.免责的债务承担合同的类型a.第三人与债权人订立的债务承担合同b.第三人与债务人订立的债务承担合同

23第三人与债权人订立的债务承担合同第三人与债权人订立的协议一旦成立便生效承担人将取代原债务人，并免除原债务人债务问题：是否必须通知原债务人？24第三人与债务人订立的债务承担合同成立条件：a.须有有效的债务存在b.被转移的债务应具有可转移性c.须有以债务承担为内容的合同d.债务承担须经债权人的同意253.免责的债务承担的效力a.债务人脱离债务关系，而由承担人直接向债权人承担债务b.债务人基于合同关系所取得的对债权人的抗辩权移归承担人c.附属于主债务的从债务，移归承担人负担d.承担人不得以属于原债务人的债权，对债权人主张抵消e.承担的原因事由不得对抗债权人26〔四〕并存的债务承担1.并存的债务承担概念并存的债务承担，是指原债务人并不脱离债务关系，而第三人又参加了债务关系，与债务人共同承担债务。此时，债务人与第三人之间成立连带关系，他们共为连带债务人。须经过债权人的同意。27四、合同法定承受〔一〕定义合同法定承受，是指基于法律规定，因某一法律事实的出现，原合同当事人一方的权利义务概括地转移于第三人。法条：第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

28〔二〕合同法定承受的构成要件1.须有合法有效的合同存在2.得承受合同为双务合同3.须基于法定事实的发生4.在当事人订立合同后发生分立时，还须债权人与债务人没有另外的约定29〔二〕合同法定承受的效力1.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务2.当事人订立合同后分立的，由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。30练习：1.合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或局部地转让给第三人，此行为称为：A.合同权利的转让B.合同义务的转让C.合同转让D.合同变更答案：C31练习：2.合同债权人转让合同的权利不得增加债务人的负担，否那么：A.转让行为有效B.转让行为无效C.由债权人承担违约责任D.增加的费用由债权人负担答案：B32练习：3.如果转让合同无约定，原债权人与受让局部合同权利的第三人的关系是：A.按份分享合同债权B.共同连带债权C.不发生合同转让效力D.无法确定答案：B33练习：4.债权让与在让与人与受让人间须满足何种要件方可发生效力？A.双方达成让与合意B.将双方的让与合意通知债务人C.双方达成合意，并经债务人同意D.双方达成合意，经债务人同意且不得牟利

答案：A34练习：5.合同权利转让的根本前提是：A.合同权利的有效存在B.合同权利未过诉讼时效C.合同未被撤销D.经债务人同意

答案：A35练习：6.根据我国?合同法?的规定，债权让与与通知生效时间采取：A.投邮主义B.到达主义C.了解主义D.必须经过人民法院或仲裁机构确认答案：B36练习：7.甲向乙签订了一份买卖合同，还未支付货款，甲将该批货物转卖给丙，同时与丙约定，由丙向乙支付价金。如果丙未实际支付，那么由谁向乙承担？A.甲B.丙C.甲和丙连带责任D.甲或丙答案：A37练习：8.债权人转让权利未经通知，那么该转让：A.不产生任何效力B.对债务人不产生效力C.对债权人不产生效力D.对债权受让人不产生效力答案：B38练习：9.企业合并后，原企业债权债务的转移：A.依合并后企业的通知或者公揭发生效力B.在取得相对人的同意后发生效力C.自合并后的企业成立时发生效力D.视合并的原因而定转移效力