第一章宪法的概念

第一章宪法的概念一、“宪法”词义的演变(一)西方宪法词义的演变宪法的英文词汇CONSTITUTION或CONSTITUTIONALLAW,源于拉丁语CONSTITUTIO,其基本含义为:(1)创立、安排、整理、体制(2)状态情况(3)决定、确立、批准(4)命令、指示1.古希腊时期,宪法是指政体结构亚里士多德:“政体（宪法）为城邦一切政治组织的依据”。“法律根据政体制定,不是政体适应法律。”（1）强调宪法的效力的最高性（2）强调宪法的组织性2.古罗马时期,宪法指皇帝颁发的敕令、诏令和谕旨,区别于普通法律。强调宪法的效力最高性。3.中世纪时期,宪法是指确认教会、封建主和城市特权及其于国王关系的法律如1164年《克拉伦敦宪法》仍然具有政体结构的内涵，也隐含分权制衡的含义。4.17\18世纪,宪法一词既延续了传统的含义，又发生了质的变化。宪法一词往往与人权、民主、权力分立思想联系在一起。现代意义上的宪法正式确立。1789年法国《人权宣言》：凡权利无保障分权未确立的社会就没有宪法纵观宪法一词在西方的发展演变历史，可以看到：宪法指称政体结构及最高效力的法律的传统内涵一直得到延续。17世纪以后，又注入了分权制衡和人权保障的新内涵。在西方，现代宪法一词与传统相比，既有质的飞跃，也不乏某种联系。(二)中文宪法词义的演变1.古代汉语中,宪法含义有二:(1)作为名词使用,指一般的法律。《韩非子·宪法》：法者，宪令著于官府，刑罚必于民心。《国语》：赏善罚奸，国之宪法。(2)作为动词使用，指颁布法律。《中庸》：祖述尧舜，宪章文武。《康熙字典》：“悬法示人曰宪”2.宪法一词的现代内涵在清末经日本传入中国

(1)中国的改良思想家郑观应在《盛世危言》中首次使用宪法一词。提出“立宪法，开议会”。1908年，清政府颁布《钦定宪法大纲》，宪法概念得到官方确认。今天使用宪法一词，强调宪法限制国家权力、保证公民权利的属性。实际上，宪法一词在中国是古词今用，旧词新义，联系虽有，质变更多。二、宪法的定义一般而言，可以从两个不同角度界定宪法：（一）形式意义上的宪法定义仅从形式上界定宪法，指以“宪法”的名称命名的法律文件，如《中华人民共和国宪法》（二）实质意义上的宪法定义从宪法的实质内容界定宪法的含义1、功能主义的宪法观宪法，是指规范国家权力的基础和构造以及明确政府和民众之间统治关系的法律文件或者法律实践。任何国家都有宪法。2、立宪主义的宪法观宪法，是规范国家权力的基础和结构以及国家和公民关系的法律，它以规定政府的组织、结构、职权、行使职权方式和公民基本权利为内容，以规范和限制政府权力运行、保障公民基本权利为目的的根本法立宪主义的宪法观：学界普遍的共识宪法是规范国家权力的基础和构造以及国家和公民关系的法律，它是以规定政府的组织、结构、职权、行使职权方式和公民基本权利为内容，以规范和限制政府权力运行、保障公民基本权利为目的的根本法二、宪法的特征1、宪法是国家的根本法（1）内容上，宪法规定国家最根本、最重要的问题宪法是构造国家之法（赋予国家存在基础）——宪法是人民组成国家的契约（2）在法律效力上，宪法具有最高法律效力序言第十三自然段：“本宪法……是国家的根本法，具有最高法律效力。”第五条第三款规定：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”第五条第四款：“一切国家机关和武装力量、各政党和社会团体、各企事业组织都必须遵守宪法和法律。”（3）在制定和修改的程序上，宪法比其他法律更加严格2、宪法是公法公法和私法是法律的一个基本分类类型宪法是公法，不是私法。严格说，宪法也不是“母法”，其调整范围具有有限性，“宪法是母法”仅仅是对宪法的比喻性称谓而已。3、宪法是保障公民基本权利的法基本权利是各国宪法中的重要内容基本权利的保障是宪法的目的和宗旨4、宪法是制约国家权力之法以明确授权的方式制约权力（国家公权力机关的设立和授权是宪法的一项重要内容）以权力制约权力以权利制约权力三、宪法的分类（一）成文宪法与不成文宪法根据宪法是否以法典作为表现形式进行的分类，由英国学者蒲莱士在1884年最先提出。1.成文宪法是指具有统一法典形式的宪法(1)1787年的美国宪法是世界上第一部成文宪法(2)1791年的法国宪法是欧洲大陆的第一部成文宪法世界绝大多数国家的宪法是成文宪法2.不成文宪法是指不具有统一的宪法典,而是由宪法性法律、宪法惯例和宪法判例所构成的宪法.英国、以色列是典型的不成文宪法3.评价:成文宪法内容系统全面\明确\具体,易于掌握,便于实施,但适应性较差.不成文宪法灵活性和适应性强,但其内容零散，不易把握.4.特殊说明首先，这种分类只是一个程度上的差别。事实上，成文宪法国家中有不成文的宪法规范，在不成文宪法国家中也存在着成文性的宪法内容。美国是典型的成文宪法国家，但美国也有不少宪法惯例和宪法判例，如司法审查制等。英国是典型的不成文宪法国度，但也制定有成文的宪法性法律，有的是国会专门制定的，有的则是将习惯条文化，如英国首相长期以来并无法律地位，只是习惯上以财政部第一大臣的身份领取薪水，1937年《国王大臣法》颁布后，首相兼财政部第一大臣的地位才得以明文确定。其次，不成文的宪法规范可以转化成文宪法规范。如美国宪法本无明文规定总统任职不得超过两届，自华盛顿拒绝作为第三任总统候选人后，即形成了总统任职不得超过两届的宪法惯例。但富兰克林·罗斯福在二战时期连任四届总统（死在第四任上），打破了这个宪法惯例，于是美国国会在1947年3月通过第22条宪法修正案，明确规定任何人当选总统不得超过两届。总之，成文宪法与不成文宪法的区别不在于有没有书面文件，也不在于有没有宪法习惯和判例，而在于宪法的构成是集中表现在一个法典中，还是集中表现在单行的宪法性法律、宪法惯例和判例中。（二）刚性宪法与柔性宪法以宪法修改难易程度为标准进行的分类1.刚性宪法是指宪法修改机关或程序不同于一般法律的宪法,又叫硬性宪法.(1)宪法的修改由普通立法机关进行，但批准权则由其他机关行使.如美国宪法(2)修宪机关与普通立法机关相同，但在修宪程序上与普通立法程序不同.如我国宪法2.柔性宪法是指由普通立法机关以一般立法程序制定和修改的宪法.不成文宪法一般也属于柔性宪法3.评价:刚性宪法效力高,较稳定,但适应性较弱;柔性宪法适应性强,但稳定性较差应避免的认识误区：成文宪法未必都是刚性宪法，如有的成文宪法未规定宪法特别的修改程序（1848年意大利宪法），故该宪法实为柔性宪法。刚性宪法有高度刚性、中度刚性和低度刚性之分，有的刚性宪法修改并不难，如1972年孟加拉国宪法虽是刚性宪法，但到1975年就修改了四次，几乎每年修宪一次。中国宪法从规范上看属于刚性宪法，但宪法修改实践表明刚性应属于中低度刚性。所以这种分类只是一个程度上的差别，不具有严格意义的区分。3.评价:刚性宪法较稳定,但适应性较弱;柔性宪法适应性强,但稳定性较差应避免的认识误区：成文宪法未必都是刚性宪法，如有的成文宪法未规定宪法特别的修改程序（1848年意大利宪法），故该宪法实为柔性宪法。刚性宪法有高度刚性、中度刚性和低度刚性之分，有的刚性宪法修改并不难，如1972年孟加拉国宪法虽是刚性宪法，但到1975年就修改了四次，几乎每年修宪一次。中国宪法从规范上看属于刚性宪法，但宪法修改实践表明刚性应属于低度刚性。所以这种分类只是一个程度上的差别，不具有严格意义的区分。（三）钦定宪法、协定宪法和民定宪法以制定机关为标准进行的分类1.钦定宪法是由君主或是以君主的名义制定和颁布的宪法。民定宪法是指由民意机关或者由全民公决制定的宪法。协定宪法是指由君主与国民或者国民的代表机关协商制定的宪法。2.严格说来，钦定宪法、协定宪法都不属于现代意义的宪法。3.这种分类反映出制宪权归属的问题。（四）原生宪法与派生宪法以宪法内容是否具有原创性进行的分类原生宪法也称创制性宪法，是指宪法的理念、结构和基本内容具有本源性和首创性的宪法。如英国宪法、美国宪法、魏玛宪法和中华民国宪法等派生宪法,也称传来宪法、移植宪法、继受宪法,是指借鉴模仿业已存在的他国宪法范例制定的宪法。如我国宪法。（五）规范宪法、名义宪法和语义宪法以宪法的实施效果为标准进行的分类1.规范宪法是指宪法内容符合立宪主义精神，在实际政治生活中具有法律效力