第三章 物权法

第三章物权法第一节物权法基本理论第二节所有权制度第三节用益物权制度第四节担保物权制度1第一节物权法基本理论

2007年3月16日，胡锦涛签发第六十二号主席令：《中华人民共和国物权法》自2007年10月1日起施行。此外，用于规范用益物权的法律有《土地管理法》、《城市房地产管理法》、《农村土地承包法》，《担保法》以及司法解释规范用于担保物权。

2009年3月23日最高人民法院审判委员会通过的《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷具体应用法律若干问题的解释》，以及《关于审理物业服务纠纷具体应用法律若干问题的解释》。

2一、物与物权（一）物-物权的客体之一作为物权客体之一的物（物权法第二条规定在法律有规定的情况下，权利也可以作为物权的客体），物权客体是物权所指向的对象，是相对于主体而言的。物权的主体是人和团体（法人、国家等）。物最初是指有体物，即具有金钱价值和实体存在的财产，或者说有形财产；有体物虽然是物权的主要客体，但其毕竟只是物权的客体之一，除此之外，无体物，即无形财产，具有金钱价值且没有实体存在的财富。“法律上可得支配的自然力”，如电、热、气、磁力等无形物，以及可流转的财产权利，亦可是物权的客体。3一、物与物权判断物与非物的标准是物的法律特征客观物质性。物必须是“客观存在”的物质实体,传统的物仅限有体物。可支配性。能够被人力所支配并满足人的需要。合法性。须为法律所确认。问题：（1）人体之器官、血液是否是物？与人体分离的器官、血液及毛发等是否是物？（2）网络虚拟财产是否是物？

4物的分类

从不同的角度，可对物作不同的分类，其中诸多分类对于物权的类型划分和规则设计，具有重要的影响。动产与不动产。这是民法上关于物的最基本的划分。区分的意义在于物权变动的法定要件不同确定诉讼管辖不同特定物与种类物。区分的意义在于物权只能以特定物为客体，而债权的客体则既可以是特定物，也可以是种类物意外灭失的法律效果不同。特定物交付前灭失的，可以免除义务人的给付义务，权利人仅可以要求损害赔偿；而种类物灭失不能免除义务人的给付义务5主物与从物。主物可以独立存在，并能够发挥主要效用从物是可以独立的，但是在与主物结合使用中处于附属地位、起辅助和配合作用的物。通常从物随同主物一起转让，除非法律或合同另有规定或约定。原物与孳息原物是依其自然属性或法律规定产生新物的物。孳息是物或权益而产生的收益，包括天然孳息和法定孳息。天然孳息是原物根据自然规律产生的物。法定孳息是原物根据法律规定由一定法律关系产生的物。孳息一定是独立存在的物。孳息的归属：天然孳息，由所有权人取得，一物之上既有所有权人，又有用益物权人的，因该物产生的天然孳息由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。6（二）物权物权的概念与特征尽管大陆法系诸国民法上均有关于物权制度的系统规定，但通常并未给物权作出明确的定义。民法理论上，对物权的概念应如何认识，也有着诸多不同的学说主张。在物权的定义中应表明对物支配的内容，学界已形成共识，而对于享受物之利益与排除他人干涉之内容，在物权的定义中应如何体现则有不同认识。因此，通说认为，物权是指权利人直接支配特定物并具有排他性的权利。简而言之，物权就是对特定物享有排他的支配权。物权的特征（与债权比较而言）物权的绝对性、对世性。权利主体是特定的人或团体，义务主体是不特定的人或团体。债权的权利主体和义务主体均是特定的，因此债权被视为“相对权”或对人权。7物权的支配性，权利的内容是直接支配一定的物。直接支配是指权利人无需借助他人的行为就能够行使自己的权利。而物权的支配性，要求物权人行使自己的权利时，他人有不妨碍物权人的义务，物权具有排除他人干涉的内容，即“排他性”。物权相对于债权的优先性（详见沈阳金龙宾馆与被上诉人沈阳商业城广告有限公司侵权纠纷一案），物权的客体同时又是债权的给付标的物时，无论物权成立先后，其效力均优先于债权。物权设立的法定主义，而债权基于合同、侵权行为，无因管理和不当得利而产生。物权的长期性与永久性89物权的分类所有权与他物权（根据物权的主体是所有人抑或非所有人）所有权是指所有人依法可以对物进行占有、使用、收益和处分的权利。所有权是最完整/最充分的权利。他物权是所有权以外的物权，（包括用益物权和担保物权）亦称限制物权。它是所有权权能与所有权人发生分离，由所有权人以外的人，即他物权人对物享有一定程度的直接支配权。他物权与所有权一样，具有直接支配物，并排斥他人干涉的性质。10用益物权与担保物权（根据物权设立的目的）用益物权是指以物的使用、收益为目的的物权，包括土地承包经营权、地役权、建设用地使用权等。担保物权是指以担保债权实现为目的，包括抵押权、质权、留置权等。两者区别的意义在于：用益物权注重使用价值，担保物权注重交换价值；用益物权一定是在“不动产”上成立的物权；而担保物权则既可以在不动产，也可以在动产上设立；用益物权除地役权以外，均为主物权；而担保物权则都是从物权，即以主债权的存在为前提。动产物权与不动产物权（根据物权设定的客体）独立物权与从物权能够独立存在的物权为独立物权。自身并无独立价值，只能从属于其他权利存在的物权为从属权。11二、物权法的基本原则（一）物权法定原则物权法定原则的含义物权种类法定，当事人不得自由创设法律未规定的新种类物权。物权内容法定，即物权的方式、效力等内容都由法律明文规定，当事人不得在物权中自由创设新的内容物权法定原则的效力行为人违反种类法定原则，在法定物权种类之外创设物权，该物权创设行为无效。行为人设定与法定物权相异的内容，该设定行为无效。12（三）物权客体特定原则物权客体特定原则又称一物一权原则，即物权只存在确定的一物之上，每一行为只能处分一物。一物之上只能存在一个所有权，一物的一部分不能成立所有权，一物之上不能存在多重所有权；但是一物上可以存在两个以上所有人，多数人可以享有该所有权。一物之上可以成立多个相互之间互不冲突的物权。所有权与他物权、用益物权与担保物权、数个担保物权可以共存。13（三）物权公示原则公示原则是关于物权变动的基本规则，主要适用于基于法律行为而发生物权变动的情况。所谓公示，是指以公开的、外在的、易于查知的适当形式（公示方法）展示物权存在和变动的情况，使得第三人在物权变动时能够知道权利的实际状态。物权公示原则，就是法律上要求当事人必须以法定的、公开的方式展现物权变动的事实，否则，不能发生物权变动的效力、公信力或对抗善意第三人的效果。公示的效力物权转移的效力。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。办理登记变更登记的权利人，推定为不动产物权受让给该权利人；通过交付转移动产的占有，特定为动产物权转移。14公示生效主义物权的变动（转移）须经法定公示才能生效。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，原则上须经依法登记，才能发生效力，未经登记不发生效力。动产物权的设立和转让，则自交付时发生效力。公示对抗主义某些物权的变动，仅需当事人意思即可，不以公示为前提。但是，未经公示不可对抗善意第三人。物权推定效力。登记的不动产的权利人推定为合法权利人。15公信效力。物权变动进行了公示后，依法产生公信力。公信力表现为当物权依据法律规定进行了公式，即使该公示方法表现出来的物权实际存在瑕疵，对信赖该公示的物权并从事了物权交易的人，法律承认物权变动的法律效果，以保护交易安全。公信力具体体现：（1）若当事人在享有、变动物权时依法律要求进行了公示，第三人因信赖这一公示而进行一定行为，事后即使公示出来的物权状态与真实的物权状态不符，第三人取得的物权亦受保护；（2）若当事人在享有、变动物权时依法进行了公示，则其物权足以对抗第三人；（3）若当事人在享有、变动物权时未依法进行公示，则其物权不得对抗第三人。16三、占有（一）占有的概念

（二）占有的种类（三）占有的推定效果17占有是指民事主体对物进行管领形成的事实状态。占有的要件有两个：一是客观上控制；二是主观上有管领的意思占有与占有权占有的种类自主占有与他主占有。以是否有所有的意思占有标的物。如质权人、承租人、保管人、借用人的占有属于他主占有。直接占有与间接占有。这种分类是以对物是否进行直接的管领与控制。如质权人、承租人、保管人、借用人的占有属于直接占有。出质人、出租人、寄存人、出借人的占有属于间接占有。有权占有和无权占有。这种分类是以是否基于法律或合同的规定而享有占有物的权利善意占有与恶意占有。对于无权占有，占有人是否在占有时知道或者不应当知道其占有是非法占有的情形。18占有的推定效果（效力）事实推定：推定占有人是以所有的意思为自己占有，而且占有是公然、善意和和平的；在占有前后的两个时期，有占有证据的，推定其为继续占有。免除占有人的举证责任权利推定：是指占有在占有物期间推定其享有合法的权利，从而免除占有人的举证责任，由相对人就没有权利提出反证。无权占有人与返回请求权的关系不动产或动产被占有人占有的，权利人可以请求返回原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支付的必要费用占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任占有的不动产或动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人应当赔偿损失。19甲和乙是邻居，两家素来关系密切，两人经常互相串门聊天。2010年10月的一天，甲又去乙家玩，不料正好赶上乙家中有客，乙便邀请甲一同吃饭喝酒。吃完饭后，甲又有急事而匆忙离去，却不慎将价值5500元的手机遗忘在乙家中。乙发现后没有通知甲，而是留着自用，不久该手机被丢失。后甲得知此事，要求乙返还手机。乙称自己的替甲保管手机，不愿意赔偿。后甲将乙告上法院。请问：（1）乙占有甲的手机是否合法？请说明理由。（2）乙占有甲的手机不慎丢失，乙是否负有赔偿责任？请说明理由。20占有的法律保护占有人返回原物请求权。占有的不动产或者动产被侵占，占有人有权要求返还原物。占有人请求返还原物请求权自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。占有人排除妨碍或者消除危险请求权。对妨碍占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险。占有人赔偿损失请求权，因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。21四、物权变动（一）物权变动的含义与形态（二）物权变动的原因（三）物权行为（四）物权变动的公示方式22（一）物权变动的含义与形态物权变动的含义物权变动，就是物权的发生（取得、设立）、变更（转让）和消灭，是人与人之间对于物的支配和归属关系的法律关系的变更。物权变动的形态（物权的取得、变更与消灭）物权的取得（原始取得与继受取得）物权的原始取得。物权的取得非依他人既存的权利而取得。通常是基于事实行为而取得物权。所谓依事实行为而取得物权，主要指依无主物先占、埋藏物发现、依自己的所有权而取得原物之孳息等。23物权的继受取得。继受取得也称传来取得，是指权利是基于他人既存权利而取得物权。继受取得主要是基于法律行为而取得物权。继受取得进而可以分为转移的继受取得（基于买卖或赠与）和创设的继受取得。（在他人所有的标的物上通过设定用益物权或担保物权的方式设立限制物权）。物权的变更（物权的客体和内容的变更）物权的客体的变更。标的物的增减物权内容的变更。物权存续时间的变更等等。物权的消灭（物权的丧失）绝对消灭。物权的标的物消灭，物权消灭相对消灭。物与物权的原主体分离与新主体结合，物权转让24（二）引起物权变动的原因物权变动的原因主要有两类：法律行为；法律行为以外的原因（主要是基于事实行为）法律行为（最重要、最常见的原因）法律行为以外的原因基于事实行为。合法建造房屋、拆除房屋等事实行为；基于法律规定。继承或受遗赠引起的物权变动基于公法上的原因。因征收或人民法院、仲裁委员会的法律文书或强制执行而引起的物权变动。必须公示不必公示25（三）物权行为物权行为的含义物权行为，是指发生物权上的效果（导致物权的取得、设立、变更和消灭）的法律行为，是由物权的意思表示与登记或交付（形式要件）相结合的（要式）法律行为。物权行为的成立要件（当事人、意思表示和标的）与生效要件（当事人适格、意思表示无瑕疵与标的可能、确定和合法）物权行为不同于债权行为法律效果。债权行为是在当事人之间产生债权债务的法律效果（不会导致财产的减少）；物权行为是在当事人之间发生物权的取得、设立、变更和消灭的法律效果。26月球的土地能出卖吗？标的的可能、确定和合法27有效条件不同。物权行为的有效要件要求出让人对标的物须有处分权，无处分权而转让他人之物，构成无权处分，此种情况产生效力待定状态。而债权行为对此（有无处分权）则没有要求，因为债权行为不是处分行为，只是负担行为。所以，出卖他人之物的买卖合同可以有效。兼容性。物权行为不具有兼容性，就同一标的物只能实施一次处分行为，不能反复作出多次处分行为。债权行为具有兼容性，就同一标的物可以重复多次买卖行为，即“一物数卖”。《最高人民法院关于适用<合同法>若干问题的解释

（二）第25条规定》：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任，人民法院应予支持。”28（四）物权变动的公示方式不动产物权变动的公示方式（基于法律行为的物权变动）登记生效不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外（《物权法》第9条规定）法律另有规定（不以登记为生效要件，而以登记为对抗要件）土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人地役权自地役权合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人已经登记的宅基地使用权转让或者消灭的，应当及时办理变更登记或者注销登记。宅基地使用权不以登记为生效要件29（四）物权变动的公示方式特殊规定（非以法律行为发生的不动产变动不以登记为生效要件）依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记物权变动不以登记为生效条件，但事后处分时仍要登记因人民法院、仲裁委员会的法律文书，人民政府的征收决定，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效或者人民政府的征收决定生效时发生效力因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力因合法建造、拆除房屋等事实行为设立和消灭物权的，自事实行为成就时发生效力30不动产物权的登记制度（具体规则）登记地点：由不动产所在地的登记机构办理登记类型。房地产统一登记、初始登记、变更登记、转移登记与注销登记。更正登记。权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。异议登记。异议登记是利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出异议并记入登记簿的行为，是在更正登记不能获得权利人同意后的补救措施。预告登记（针对房屋买卖合同）当事人签订买卖房屋或其他不动产物权的协议，暗号约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，债权消灭或自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。31（四）物权变动的公示方式动产物权变动的公示方式交付生效动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。动产所有权的移转以“交付”为标准。如果当事人就动产所有权移转的问题达成了协议，但在尚未交付标的物以前，所有权并不移转。交付是指财物或提取物的凭证转移给他人占有的行为。典型的是现实交付，即直接的占有转移登记对抗32船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。因此，对于船舶、航空器和机动车等动产，其所有权的移转仍以“交付”为要件，而不以登记为要件。但登记具有对抗效力，即对于船舶、航空器和机动车而言，如果交付后没有办理登记，不能对抗善意第三人。33特殊的交付方式（简易交付、指示交付、占有改定）简易交付即动产物权设立和转让前，权利人已经先行占有该动产的，无需现实交付，物权在法律行为生效时发生效力。指示交付即让与动产物权的时候，如果让与人的动产由第三人占有，让与人可以将其享有的对第三人的返还请求权让与受让人，以代替现实交付占有改定即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物由出让人继续占有，受让人取得对标的物的间接占有以代替标的物的现实交付，并在是否达成物权让与合意时，视为已经交付。34第二节所有权一、所有权的概念二、所有权类型类型三、善意取得制度四、动产所有权的特殊取得方式35一、所有权的概念所有权的概念所有权的含义，《物权法》39条：所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。所有权的特征完整性：完全的支配权包括占有、使用、收益和处分权能绝对权：所有权人对权利的行使，不需要借助他人的行为，即可直接实现对其财产的占有、使用、收益与处分排他性：一物一权；所有权行使排除他人干涉永久性：所有权没有存续期限36一、所有权的基本理论所有权的全能占有：所有权人对于财产实际上的占领、控制。使用权：依照物的性能和用途加以利用，实现物的使用价值。收益权：收取所有物的孳息，包括自然孳息和法定孳息。处分权：事实上的处分，其法律结果实质上是消灭了原财产的所有权；法律上的处分，其法律结果实质上是转移原财产的所有权37二、所有权类型（一）国家所有权（二）集体所有权（三）私人所有权（四）共有（按份共有与共同共有）38（一）国家所有权国家所有权的定义国家以所有者身份对法律规定属于国家所有的财产享有的全面支配权，又称全民所有。国家所有权的特征主体的唯一性客体的广泛性取得方式的特殊性：征收、国有化、没收、依法取得遗失物等权利享有的间接性权利保护的特别性：未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效的限制39国家所有权的客体范围城市土地、矿藏、水流、海域无线电频谱资源国防资产野生动植物资源森林、山岭、草原、荒地等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地及铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，属于国家所有法律规定属于国家所有的文物，属于国家所有40（二）集体所有权集体所有权的定义集体所有权是农民集体对法律规定的农民集体所有的不动产和动产享有的支配权。集体所有权的特征主体是农民集体：村集体；农村集体经济组织和乡（镇）集体。客体（范围）集体所有权并非全面的支配权，须受法律的限制。农村集体无权将集体所有的土地用作商业开发。如要商业开发须经国家征用集体土地，再由国家出让国有土地使用权的方式进行商业开发。41《物权法》60条规定：“对于集体所有的土地与森林、山岭、草原、荒地、滩涂等，依照下列规定行使所有权：（1）属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会代表集体行使所有权；（2）分别属于村内两个以上农民集体所有的，由村内各该集体经济组织或者村民小组代表集体行使所有权；（3）属于乡镇农民集体所有的，由乡镇集体经济组织代表集体行使所有权。”客体范围包括：（1）法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂；（2）集体所有的建筑物、生产设施、农田水利设施；（4）集体所有的教育、科学、文化、卫生、体育等设施；（4）集体所有的其他不动产和动产。42（三）私人所有权私人所有权的定义私人对其合法的收入、房屋、生活用品、生产工具、原材料等不动产和动产享有的全面支配权。私人所有权的特征私人所有权的主体是“私人”。“私人”相对于国家、集体而言，包括自然人（中国公民、外国人和无国籍人，也包括企业法人、个体工商户、合伙等），也包括法人私人所有权的客体（范围）私人所有权的内容。房屋、储蓄、投资收益等。问题：僧侣死亡以后遗留的财产，其继承人是否可以继承？社会团体所有权也受法律保护。43业主的建筑物区分所有权的含义由专有部分所有权、共有部分的权利以及因共同关系产生的成员权三种权利构成，并且三种权利共同作为一个整体权利建筑物区分所有权的客体区分所有权的客体包括专有部分和共有部分。其中，专有部分的要求：一是独立性，既包括构造上的独立性（特定的空间），也包括利用上独立性（排他性使用）二是须公示，能够登记。专有部分的所有权客体是公用部分及其附属物、共用设施等。

业主的建筑物区分所有权44专有部分的所有权业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，有权对专有部分占有、使用、收益和处分业主在行使专有部分所有权时，不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益。如业主在对专有部分装修时，不得拆除房屋内的承重墙业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，还应当经有利害关系的业主同意业主的建筑物区分所有权45共有部分的共有权业主对专有部分以外的共有部分（电梯、过道、楼梯、水箱、外墙面、水电气的主管线等）享有共有的权利建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有业主的建筑物区分所有权46成员权（共同管理权）成员权的含义成员权的主要内容业主可以自行管理建筑物及其附属设施，也可以委托物业服务企业或者其他管理人管理制定和修改业主大会议事规则，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约选举业主委员会或者更换业主委员会选聘和解聘物业服务企业或其他管理人筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金

（2/3以上）有关共有和共同管理权利的其他重大事项47

（四）所有权之共有共有概述共有的含义。共有是指某项财产由两个或两个以上的权利主体共同享有所有权。（见图）共有的特征共有的主体是两个以上的人；共有的客体是一项统一的财产（可以是一个集合物、合成物，汽车与房屋）、也可以是单一物），共有物在共有关系存续期间不能分割（不能由共有人分别所有）；共有的内容是共有人对共有物按照各自的份额享有权利并承担义务，或者平等地享有权利、承担义务（多人共享一个所有权，多人按照各自的份额或平等享有所有权利）。处分共有物必须经全体共有人协商依法定方式决定；48物所有权两个以上上所有权主体收益占有

使用

处分按份共有共同共有占有使用收益处分49共有形态的推定共有形成的原因：基于当事人的意思发生；基于法律规定基于当事人的意思发生，但是共有人对共有的不动产或者动产没有约定为何种共有形态的，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。共有的一般效力共有人的权利义务：共有人按照约定管理共有的不动产与动产；没有约定或约定不明确的，各共有人都有管理的权利义务。共有物的分割方式：协议方式分割；达不成协议，实物分割难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割；对外债权债务因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外。50甲、乙、丙于2001年9月共同出资购得古董一件，约定由甲保管。同年10月，甲将古董作价18万元卖给丁。事后，甲告诉乙、丙。乙、丙要求分得卖古董所得款项，甲即分给乙、丙各6万元。丁购得此古董后，于同年11月将该古董以20万元的价格卖给戊，戊先支付了15万元价款，双方约定，只有戊支付剩下的5万元后，该古董所有权才能发生转移。戊友己也非常喜爱此古董，戊就将该古董以同样价格出卖给己。鉴于该古董的部分地方没有清理，而且个别地方需要修补，己遂将该古董送去庚古玩店进行清理与修补。因己未按期支付庚古玩店相关费用，该古董被庚古玩店留置。庚古玩店通知己应在30日内支付其应支付的费用，但己未能按期支付。庚古玩店即将该古董折价受偿，扣除费用，将差额补偿给己，但己不同意庚古玩店的这种做法。51共同共有共同共有是两个以上的公民或法人，根据某种共有关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承担义务。共有关系产生的前提是基于法律规定的共有关系的存在。例如，家庭、夫妻关系等。占有、使用、收益与处分。共有人对共有财产不分份额地享有权利，对共有财产享有平等的占有和使用权利，对于共有财产的收益共有人共同享用，对于共有财产的处分须全体共有人的同意。共同共有关系终止，分割共有物。共有人对共有的不动产或动产没有约定按份额共有或共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份额共有。52共同共有的内部关系共有物的管理。《物权法》第97条规定个，对共有的不动产与动产作重大修缮的，应当经全体共同共有人同意，但是共有人之间另有约定的除外。共有共有物的分割。原则上禁止分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割是可以请求分割关于对外债权债务的内部效力。除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。实例分析之。共同共有的外部关系：共有人共同处分共有物（共有物之处分须征得全体一致同意）；共有人之间未经全体共有人一致同意处分共有物，为无权处分。注意：为保护第三人利益善意取得除外53按份共有按份共有的概念的理解按份额共有，又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务。占有、使用和收益。按份共有人按照预先确定的份额分别对共有财产享有占有、使用和收益的权利。对共有财产的使用，应由全体共有人协商决定。按份共有人死亡以后，其份额可以作为遗产由继承人继承或受遗赠人获得。处分。按份共有人有权自由处分自己的共有份额，无需取得其他共有人的同意，但是共有人将份额出让给共有人以外的第三人时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。54按份共有的内部关系关于共有物的管理。按份共有人对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2/3以上的按份共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。关于共有物的分割。共有人约定不得分割共有的财产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。对外债权债务的内部效力。内部关系上，各共有人对其各自财产份额按照份额分摊，对共有人的共同的债权与债务亦按照其份额分享债权与分担债务。对外关系上，任何一份按份共有人均有权主张全部债权或者义务承担全部债务。55按份共有的对外关系共有物的处分。按份共有按照多数决原则处分共有物。关于份额的处分。按份共有人自由处分自己的份额，但其他共有人在同等条件下享有优先购买权。56五、善意取得何谓善意取得？转让人与受让人之间，以转移标的物的所有权为目的而为不动产的转移登记或者动产的交付，即便转让人无转移所有权的权利，在受让人为善意时仍可由其取得标的物的所有权的制度。善意取得的适用范围包括动产、不动产和其他物权。建设用地使用权、抵押权、质押权等他物权也可以善意取得。遗失物原则上不适用善意取得，所有权人在得知丧失占有之日起两年内向受让人请求返还。但善意受让人通过拍卖或者向具有经营资质的经营者购买取得时，所有权人应当支付受让人所付的费用。被盗、被抢的财物原则上不适用善意取得，但通过公开市场取得受让人应受保护。金钱、无记名有价证券无条件适用善意取得57动产的善意取得动产善意取得的构成要件标的物须为动产转让人须为动产的占有人（基于真权利人意思合法占有标的物）出让人须为无处分权人须基于法律行为转让动产的所有权受让人须为善意（对于让与人无让与的权利即处分权不知或不得而知）受让人须以合理的价格有偿受让法律效果所有权发生转移。在原权利人与受让人之间，原权利人丧失标的物所有权，而受让人则基于善意取得制度而获得标的物所有权。58赔偿请求权。在原权利人与让与人之间，由于善意取得的法律效果是所有权发生转移，因此原权利人无权要求让与人返还原物，只能要求无权处分人承担赔偿责任，也可以要求让与人返还不当得利。59五、善意取得不动产的善意取得不动产的善意取得特别的构成要件登记受让人须为善意，即受让人不知转让人无权处分的情形，除非出现以下两种情形：一是受让人能够从登记簿中得知，登记簿所记载的权利人很可能不正确，即登记簿中存在异议登记；二是登记簿虽记载转让人为权利人，但受让人明知登记错误，转让人其实并非真正的所有权人。特别的法律效果善意取得不动产，不消除不动产上其他已登记的物权。60第三节用益物权制度一、用益物权的基本理论二、主要的用益物权介绍61一、用益物权的基本理论用益物权的含义用益物权是对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。类型有：土地承包经营权；建设用地使用权；宅基地使用权；地役权；准物权（海域使用权；探矿权；采矿权；取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）用益物权的特征（与担保物权相比较而言）用益物权是直接支配他人的物的权利，属于他物权用用益物权以对标的的使用、收益为主要内容，注重的是物的使用价值（以对标的物的占有为前提）用益物权的客体（标的物）主要是不动产，但不以不动产为限益物权除了地役权外均为独立的物权62二、主要用益物权介绍土地承包经营权土地承包经营权的含义土地承包经营权与承包合同的关系。土地承包经营权并不是直接依据法律规定取得的，需要由发包方和承包人之间签订承包合同，即使在承包经营权的内容和期限法定化后，也仍然需要发包人和承包人通过承包合同确定其具体的权利义务。因此，承保经营合同是土地承包经营营权产生的依据。因此，土地承包经营权自土地承包权合同生效时设立。但是，土地承包经营权是一种用益物权，物权法规定了承包经营权的期限和内容。耕地的承包期为30年；草地的承包期为30年－50年；林地的承包期为30年－70年。63二、主要用益物权介绍流转权在承包经营期限范围内，承包权人有权根据法律规定，采取转包、互换、转让等方式流转土地承包经营权，流转的期限不得超过承包期的剩余期限。如果采取互换、转让方式流转没有办理“登记”手续的，不得对抗善意第三人。通过招标、拍卖、公开协商等方式承包“荒地”等农村土地，依照有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。64建设用地使用权建设用地所有权的含义和特点建设用地所有权与国家土地所有权的关系建设用地使用权的客体建设用地使用权的主体建设用地使用权的取得方式

《物权法》第137条规定：“设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。工业、旅游和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。”《物权法》第137条第3款规定：“严格限制划拨方式设立建设用地使用权。采取划拨方式的，应当遵守法律、行政法规关于土地用途的规定。”）65通过行政划拨取得土地使用权（行政行为）。具有公益性目的性、无偿性、无期限性，限制其转让，经县级以上人民政府依法批准可以转让的，须补交土地出让金。适用范围：国家机关用地和军事用地；城市基础设施用地和公益事业用地；国家重点扶持的能源、交通、水利等用地。通过土地出让取得土地使用权（协议、拍卖、招标、挂牌）土地使用权出让是指国家以土地所有者的身份将土地使用权在一定年限内让与土地使用者，并由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为。双方签订土地出让合同，约定双方权利义务。（居住用地70年，工业用地50年，教科文卫用地50年，商业用地40年）。通过受让转让等转移取得的方式取得土地使用权（协议），土地使用者将土地使用权通过出售、交换和赠与转让给其他人土地使用权转让时，其地上建筑物、其他附着物所有权随之转让。66《城市房地产管理法》第39条规定，以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合以下条件：按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书；按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的20%以上，属于成片开发土地的，形成工业用地或者其他建设用地条件的；转让房地产时房屋已经建成的，还应当持有房屋所有权证书。登记无论通过何种方式取得，建设用地使用权均需要在国土资源管理部门办理登记手续，领取建设用地使用权证，方能设立。登记机关应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。67建设用地使用权的终止期限届满（有偿出让商业用40年、工业用50年、居住用70年）；被提前收回（擅自改变土地用途、两年以上不开发利用的）；土地灭失；土地被征用；有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以提前收回国有土地使用权：为公共利益需要使用土地；为实施城市规划进行旧城区改建，需要调整使用土地；土地出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，土地使用者未申请续期或者申请续期未获批准；因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地；公路、铁路、机场、矿场等经核准报废。68地役权地役权的含义。地役权是指不动产权利人，为了自己利用不动产的方便或者不动产价值的提高，通过约定得以利用他人不动产的权利。其中，为他人不动产利用提供便利的不动产供役地，而享有地役权的不动产是需役地。供役地与需役地之间不一定毗邻，即使不相连甚至相距较远，也可以成立地役权。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记，地役权未经登记，不得对抗善意第三人。思考：地役权与相邻关系的区别？69地役权的期限地役权的期限由当事人约定，但不得超过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。地役权具有从属性和不可分性地役权不得与需役地相分离单独转让，不得单独设定抵押。地役权不得与需役地的所有权或使用权相分离，土地承包经营权、建设用地使用权转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。以土地承包经营权、建设用地使用权抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。

（需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力。）70地役权与其他用益物权的关系土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权时，该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。（先设立地役权，后承包的，承包人享有地役权。）土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经上述用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。（先承包的，必须经承包人同意，才能设立地役权。）71地役权的消灭如果地役权人滥用地役权或者约定的付款期间届满后在合理期限内经2次催告未支付费用的，供役地权利人有权解除合同使得地役权消灭。地役权与相邻关系的区别性质不同。相邻关系实质上是相邻不动产所有人或使用人行使权利的延伸或限制，相邻权不是一项独立的民事权利。而地役权是一种物权，它是归属于需役地人的一种用益物权。两者的设立方式不同。相邻关系是法定的，不需要登记程序。地役权是由当事人各方通过合同约定设立，没有经过登记程序，不能对抗善意第三人。两者的内容不同。地役权的设立是为了使不动产权利人的权利得到更好的行使，是一个比较高的标准。而相邻关系则是为了达到使用的最低标准。72相邻关系强调相邻，地役权不一定相邻。虽然地役权多发生在相邻不动产之间，但也可以发生在不相邻的不动产之间。相邻关系的权利取得是无偿的，而地役权合同是有偿的。73第四节担保物权制度一、担保物权概述二、抵押权三、质权四、留置权74在市场交易行为中，如果债权人（贷款人）将钱借给借款人债务人，贷款人担心未来借款人是否愿意或者能够履行债务，如果借款人在借款期限届满时，拖延不履行债务，拒绝偿付本息，贷款人的本息就无法收回，贷款人对借款人的债权势必受到损害。再例如买卖合同，如果买卖合同约定了履行的先后顺序，出卖人通常先履行交货的义务，买受人后履行付款的义务，但是一旦出卖人交货后，买受人拒绝付款，出卖人的货款无法收回，债权受到损害。那么，问题是，如何促使债务人履行债务，从而确保债权实现呢？物权法上的担保物权制度，就是为了实现这个目的。75一、担保物权概述（一）担保物权的概念担保物权是指债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人依法享有就担保财产优先受偿权利的他物权。担保物权的种类担保物权有抵押权、质权与留置权三种担保物权分为意定担保物权与法定担保物权担保物权与用益物权的区别目的不同：前者是为了保障债权的履行，后者是物的利用实现方式不同：前者须变卖标的物获取交换价值，无须有形支配，后者须占有使用收益标的物。实现的时间不同：未来；现在。76案例一张三购买了一套价格为150万元的商品房，向银行申请贷款100万元，银行在与张三签订贷款合同的同时，与张三签订了抵押合同，规定如果张三届时停止按期归还银行的贷款本息，银行有权将张三的该处房屋拍卖，并从拍卖的款项中扣还剩余的贷款本息。案例二李四经营水果批发生意，节日前需要进一批较为昂贵的水果，因为手头缺乏资金，于是李四将自己的一辆价值10多万元的大众速腾轿车开到典当行，要求借款10万元，一个月归还，利息按月2%计算。到期不能归还的，典当行有权拍卖轿车，并从价款中优先受偿。案例三王小姐把自己的一只LV拎包送去特约服务部清洗，约定清洁费用五百元，一周后取件。一周后王小姐前往取包，由于没有带钱包，提出先写一张欠条，先把包取回，改日再来付款，服务部不同意，拒绝王小姐取包。77担保物权的特性从属性。担保物权不能独立存在，是从物权。具体体现为三个方面：一是成立的从属性；二是转移上的从属性；消灭上的从属性。权利行使的附条件性。担保物权被设定后，不能被马上行使，只有在债务人不履行到期债务或当事人约定的实现担保物权的情形才可行使担保物权。优先受偿性。担保物权对于债权的担保，是通过优先受偿权而实现。当债务人不履行债务或发生当事人约定的实现担保物权情形时，担保物权人可就担保物变价之后的价金优先于普通债权人得到清偿。担保物权的消灭主债权消灭；担保物权实现；债权人放弃担保物权；法律规定担保物权消灭的其他情形（如诉讼时效届满）。78郑州建筑段郑州供销公司农业银行郑州花园支行借款合同94.7.27-95.2.27100万元借款合同94.11.2-95.2.250万元抵押证明：同意以铁路宾馆楼房4711平米

作为贷款抵押。并且办理了抵

押登记。郑州房屋修建中心1.请分析本案中的法律关系（主体）2.抵押权如何设定（设定行为）？抵押合同的成立与时效？3.抵押物可以是什么？抵押物不可以是什么？4.抵押权的设定与抵押登记之间的关系79二、抵押抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，而将该财产抵押给债权人，当债务人不履行债务时或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权依照法律的规定以该财产折价或者以拍卖该财产的价款优先受偿。抵押的特点（除了具备担保的一般特点以外）不转移抵押物的占用，抵押物仍由抵押人占有、使用、收益以及符合一定条件可以处分抵押物（经抵押权人同意可以转让抵押物）抵押权的设立必须采用登记或其他方法公示。抵押权具有不可分性。如何理解不可分性？80抵押权的不可分性，意味着一旦抵押物被用来提供担保，抵押物的分割、被担保之债的分割，不导致抵押权的分割；抵押物部分灭失，剩余部分仍担保债之全部；债权部分清偿，不产生抵押权部分消灭的效力。甲银行贷给乙公司100万元，甲乙约定乙将自己的一处价值150万元的房屋作为担保物。150万元的房屋担保甲银行对乙公司的100万元的债权（1）如果乙公司已经向甲银行偿还了50万元的本金，那么甲银行还可以就没有偿还的剩余债权对担保物的全部行使权利。（2）如果房屋失火，致使房屋价值贬损，150万元房屋仅值50万元，那么房屋的残值应担保全部的100万元债权。（3）担保物价值上涨，150升值为300万，乙公司无权要求减少担保物。81（4）开发商为从银行借款将其开发的住宅抵押，即使该住宅基于开发商的销售行为转让，抵押权人仍可以就转让后的抵押物行使抵押权。抵押权不可分性例外规定第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意时，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。82抵押财产的范围（抵押标的）一般规定：不动产、动产与不动产物权及权利均为抵押物。抵押物须符合一定条件：不转移占有，须符合可以转让、可以登记为公示方法。抵押财产的具体范围担保法34条规定，抵押人所有的房屋和其他土地附着物；建设用地使用权；荒地等土地承包经营权；交通工具；物权法180条扩大到：生产设备、原材料、半成品、产品等动产；正在建造的建筑物、船舶航空器；法律行政法规未禁止抵押的其他财产。禁止抵押的财产范围：土地所有权；耕地、宅基地等集体所有土地的使用权；学校、幼儿园、医院等公益设施；所有权不明的财产；依法被查封扣押的财产等。法律、行政法规规定不得抵押的其他财产83动产的浮动抵押概念：经当事人书面协议，企业、个体工商户和农业经营者将企业现在和将来所有的生产设备、原材料、半成品、产品等动产作为一个整体共同设定一个抵押权，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。（物权法181条）特征浮动抵押财产的特殊性，动产的浮动抵押实现之前，须经财产确定（固定）的步骤，即结晶。抵押的财产处于不断变化中，直到法定或约定事由发生才能确定：债务履行期届满，债权未实现；抵押人被宣告破产或被撤销；当事人约定的实现抵押权的情形；严重影响债权实现的其他情形。浮动抵押期间，抵押人可以根据经营活动需要处分抵押财产，抵押权人不得对抗已支付合理价款并取得抵押财产的受让人。84房地一体原则以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押乡镇企业的建设用地使用权不得单独抵押，以乡镇企业、村办企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押85抵押权的设定抵押权设定行为，即抵押合同（债权行为）抵押合同应当采用书面形式。抵押合同当事人包括抵押人与抵押权人，其中抵押权人就是债权人，抵押人既可以是债务人，也可以是当事人。抵押合同的效力：当事人之间订立有关订立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记，不影响合同的效力。抵押登记（物权行为）登记生效：以建筑物和其他地上附着物、建设用地使用权、以招标、拍卖、公开协商等方式取得荒地等土地承包经营权以及正在建造的建筑物抵押的，抵押权自登记时设立。登记对抗：以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具以及正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。86抵押担保的范围所担保的债权的范围主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定抵押物的范围抵押物的范围以登记记载的内容为准抵押物及其抵押物的附合物、混合物或者加工物等。抵押物的从物，但是抵押物与其从物由两个以上的人分别所有时除外。城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。87抵押物的物上代位担保物灭失后，其价值变为其他权利或他物时，则担保物权继续存在于该物或权利之上。在担保期间，如果担保财产毁损、灭失或者被征用等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。88抵押权的优先受偿权优先受偿的方式拍卖抵押物价款受偿---请求法院或委托拍卖行进行将抵押物折价抵偿----另行订立合同，流押合同禁止，不得损害其他债权人的利益变卖抵押物价金受偿流押合同之禁止订立抵押合同时，抵押权人与抵押人在合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的使用权转移债权人所有。当事人在抵押合同约定，债务人履行期限届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。土地出让金优先于抵押权以划拨的国有土地使用权抵押的，拍卖所得优先用于缴纳土地使用权出让金的款额。89抵押物的转让限制抵押人原则上可以转让抵押物抵押人转让抵押物的限制条件须经抵押权人的同意转让所得应当向抵押权人提前清偿债务或者提存涤除权受让人以清偿债务的方式涤除抵押权、以获取抵押物所有权的权利。抵押权的顺位同一抵押物可以设立数项抵押权（一物数押）对于一物数押处理原则：《物权法》对一物数押没有限制，依据顺序受偿原则处理，在先顺位优先于在后顺位。在不影响其他抵押权人的利益的情况下，在先抵押权人可以放弃抵押权或变更抵押权顺位。90同一债权可能存在数项担保。存在数项担保时，若债务人以自己的财产设定担保，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。目的在于避免债务人转嫁自己承担的担保责任，如果其他担保人承诺仍然提供担保的除外。91抵押权的保全抵押人的行为使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为，恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。否则，抵押权人要求要求债务人提前清偿债务。抵押权的孳息收取权债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或法定孳息抵押与租赁抵押人有权在抵押权设定（订立抵押合同）前后将抵押物出租。但是抵押人在抵押权设立后出租的，给租赁关系不得对抗已登记的抵押权。“在后抵押不破在先租赁规则”92抵押权的实现抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款的清偿顺序：①实现抵押权的费用；②主债权的利息；③主债权。剩余部分归抵押人所有。一物数押，多个抵押权并存时的清偿顺序，同一个财产向多个债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；如果当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。抵押权已登记的先于未登记的受偿。这一规则仅适用于登记产生对抗效力的抵押权类型。顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超过顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。处理办法是将拍卖等所得价款扣除顺位在先抵押权93所担保的债权额，对该项款额予以提存，剩余部分方可供顺位在后的抵押权优先受偿。顺位在先的抵押权人所担保的债权先到期，抵押权实现后的剩余价款应予提存，留待清偿顺位在后的抵押担保债权。抵押权未登记的，按照债权比例清偿。这一规则仅适用于登记产生对抗效力的抵押权类型。即，无论是设立在先抑或先到期的债权，不得主张优先性。94

甲企业在2012年将连续向乙银行贷款，甲企业以生产设备设定1000万元的最高额抵押：（1）如果2012年实际借款为800万元，则债权人乙银行以800万元为限对抵押物优先受偿，在1200万元的拍卖价款中，800万元优先给乙银行，剩下的400万元退给甲企业；（2）如果2012年实际借款为1600万元，则债权人乙银行的抵押权以最高额1000万元为限，对超出部分不具有优先受偿权，在1200万元的拍卖价款中，1000万元优先给乙银行。95最高额抵押概念：最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权提供财产担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿特殊性：最高额抵押时限额抵押；无论将来实际债权额的如何增减变动，抵押权人只能在最高债权额限度内就抵押财产享有优先受偿权；最高额抵押的从属性与不可分性。最高额抵押权的实现确定抵押权生效时所担保的抵押权人的债权额约定的债权确定期间届满；没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人子最高抵押权设立之日起满2年后请求确定债权；新的债权不可能发生；抵押财产被查封、扣押；债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；法律规定债权确定的其他情形。96最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他债权人产生不利影响。最高额抵押设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。97抵押权的消灭债权消灭抵押权实现抵押物灭失例外情形，即抵押物代位。抵押物灭失后，存在的赔偿金、保险金等价值转换形态，则抵押权继续存在于保险金、赔偿金之上。混同混同，即权利与义务归于一人。如果抵押物的所有权归于抵押权人，则出现用自己的物担保自己的债权，因此，此种情形下，视为抵押权人与抵押人的混同。例外情形抵押权人取得抵押物的所有权后，并不注销抵押登记，则抵押权依然存在。当抵押物被转让给第三人时，抵押权人依然可以行使抵押权。98

1995年10月3日，某厂职工杨某停薪留职，要开办一家饮食店，因资金不足，向本厂职工徐某借款4000元。双方书面约定：1年还本付息，杨某将其一件高档进口电子琴交给徐某作担保。10天后，徐某要杨某带电子琴到徐某家取款，杨某称电子琴几天前被其弟借走，过几天才能还回来，现急需现款，请徐某先把钱借给他，如果到时不还，电子琴任徐某处理。于是徐某当场交给杨某4000元现金。不久，杨某因经营不善，亏损严重，又将电子琴交给其邻居孙某作质押，借得现款2000元。徐某得知此事后，认为杨某在戏弄自己，要求杨某马上将电子琴交给自己，否则就解除合同。杨某请求宽限几日，徐某不允，表示要将电子琴折价抵偿。杨某说电子琴在孙某处，如孙某同意，你随便处理。于是徐某找到孙某索要电子琴，但遭到孙某拒绝，徐某认为自己设质在先，便强行搬走电子琴。孙某于是告到法院，要求徐某返还电子琴。

提问：孙某的诉讼请求是否能得到法院的支持？为什么？99

甲、乙系朋友关系，甲因单位外派出国，便将自己家中的摩托车、电视机等贵重物品交给乙保管、使用。此后不久，乙租赁的时装摊位因经营策略有误，发生资金周转困难，便向同一服装厅的一位浙江籍老板丙借钱，丙提出担保的要求，乙便将寄放在自己家中的甲的摩托车和彩电交给丙，声称是自己之物。双方签订了书面协议，约定1年还本付息，丙不准损坏彩电和摩托车。丙将1万元现金交给乙。后来，甲临时回国，发现此事后，要求乙立即将质押之物取回，乙不肯。甲就自己到丙处，陈清事实真相，但丙说此事他并不知情，如要质押物可以，拿1．2万元现金来，否则不行。甲便起诉到法院，要求判令丙返还其摩托车及彩电。100

甲公司北京商业银行贷款3000

万元乙公司北京商业银行质押合同（甲）乙以其所持有的丙公司的3000万元的股票作为质物担保债权的实现

债务人债权人

出质人质权人动产权利由质权人占有

转移占有质物出质人须对质物由所有权或者处分权101三、质权质权的概念质权是指为担保债权的履行，债务人或第三人将其动产或权利出质给债权人占有，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权以该动产或优先受偿。在此法律关系中，债务人或第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质物。质押权与抵押权在的区别标的物的区别质权的设定和抵押权的设定条件不同102质权的客体动产质权除了法律、行政法规禁止转让的动产外，所有动产均可出质权利质权：债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质汇票、支票、本票债券、存款单仓单、提单依法可以转让的基金份额、股权依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权等知识产权