国际商法导论

*第一章国际商法导论国际商法教案

湘潭大学商学院伍再华*第一章国际商法导论主要内容第一章导论

第二章商事组织法第三章代理法第四章合同法第五章国际货物买卖法第六章产品责任法第七章票据法第八章国际商事仲裁*第一章国际商法导论案例引入案例一：英国某电影明星与一家公司签订了一项广告合同，规定在一年内该电影明星只是为该公司做广告。但是，该电影明星后来又与另外一家公司签订了广告合同。在这种情况下，该公司能禁止这位电影明星为另外一家公司做广告吗？*第一章国际商法导论能。该公司可以请求法院颁布禁令。禁令是英美法采取的一种特殊的救济办法，是指由法院发出禁令，强制执行合同所规定的某项消极义务，即由法院判令被告不许做某种行为。本案例的情况就是这样。所以该公司可以请求法院颁布禁令，禁止该电影明星为另外一家公司做广告。*第一章国际商法导论案例二：H诉W案：6月6日W向H发出要约，以1000英镑出售农场，月底前回复有效。H立即提出950英镑，6月27日W拒绝H的反要约。并于6月28日将农场以980英镑卖出.6月29日H又声称同意6月6日的要约。要求W交付农场。但W无农场可交。于是H要求W承担违约责任。W要承担违约责任吗？案例三:萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案英国制靴匠萨洛蒙于1892年将其靴店改组注册为有限公司。依照章程规定，该公司的资产全部折成股本，萨洛蒙本人持股20001股，1股1镑，其妻子和4个儿子各持股1股，总计20006股，另向萨洛蒙发行抵押担保公司债券10000镑。后该公司因经营失败而清理，公司总资产仅值6000镑，而对其他债权人的负债就高达7000镑。该案历经数审，均判决公司资产全部清偿给其他债权人，萨洛蒙不服，上诉至英国上议院。*第一章国际商法导论1897年上议院作出终审判决：从法律上讲，该公司注册成立后，即具有独立于萨洛蒙的主体资格，而萨洛蒙既是公司股东，又是公司担保债券的债权人，他应优先于其他债权人而受到清偿。其他债权人分文未得。*第一章国际商法导论引申问题：1.萨洛蒙制靴店属于什么类型的企业？它与萨洛蒙有限公司有何本质区别？2.萨洛蒙有限公司与萨洛蒙是否是相同的主体？3.担保公司债与累积性优先股有何不同？4.本案中萨洛蒙有限公司的清偿顺序是否符合破产法的一般规则？5.上议院在英国审判组织中处于什么样的地位？6.本案形成的判例在全球公司法上有何意义？*第一章国际商法导论案例四：德国某一商人根据当地市场销售情况，建议德国JT公司生产一种玩具，条件是要求作为销售该货物的独家代理人，JT公司同意并签立合同。后来，JT公司与当地某一公司直接签订订货合同，没有经过代理人，该商人向JT公司索要佣金，JT公司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。（1）JT公司是否要给代理商佣金？（2）为什么？*第一章国际商法导论JT公司应该支付给代理商佣金。因为大陆法规定，凡在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于本人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不论该代理人是否参与其事，该代理人都有权要求佣金。德国商法典还有一系强制性的规定，即商业代理人一经设定，他就有权取得拥金，即使本人不履行订散或者履行的方式同约定有所不同，代理人都有权取得佣金。*第一章国际商法导论第一章国际商法导论国际商法是调整国际商事交易和商事组织关系的法律专业学科。它与不少商贸法律既有相同之点，也有不同之处。学习国际商法，首先必须了解其渊源———有关国际公约与国际贸易惯例。其次，必须了解西方两大法律体系———大陆法系与普通法系，同时了解中国有关的涉外经济立法与规定。最后，必须了解国际商法的基本原则以及民商法的一些基本概念。*第一章国际商法导论本章重点内容是了解和掌握（1）国际商法的基本概念及其渊源;（2）两大法系的特点;（3）中国有关的民商立法。*第一章国际商法导论重点问题国际商法的概念西方两大法系及其比较中国的法律制度国际商法的基本原则*第一章国际商法导论目录第一节国际商法概论第二节西方两大法系第三节两大法系比较

第四节中国的法律制度第五节国际商法的基本原则

关键术语复习思考题*第一章国际商法导论第一节国际商法概论一、国际商法（internationalcommerciallaw）的概念国际商法是调整国际商事交易（commercialtransaction）与商事组织（businessorganization）各种关系的法律规范（legalnorm）的总和。*第一章国际商法导论第一节国际商法概论

这一概念包含三层意思:一是国际商事交易，是指国际货物的买卖或交易活动。二是国际商事组织，商事组织是指个人、合伙和公司这三种企业的组织形式。三是法律规范，是指法律明文规定的标准或范围。1.确定国际性的标准(1)国籍标准

当事人有一方是外国企业、经济组织或个人，该种商事交易即具有国际性。

(2)营业地标准

以合同当事人的营业地是否在不同国家作为标准，如果合同当事人的营业地设在同一国家，即使他们具有不同的国籍，那他们之间达成的合同也不属于国际性的货物买卖合同。

*第一章国际商法导论2.商事交易的含义

联合国《国际商事仲裁示范法》解释：商事并不仅限于商业活动，而是包括买卖、代理、租赁、咨询、许可证交易、投资、银行、保险、项目开发、合营和其他形式的工商业合作、货运或旅客运输等一切经济活动。*第一章国际商法导论*第一章国际商法导论第一节国际商法概论二、国际商法的主要渊源法律的渊源，是指具有约束力的法律规范的表现形式。国际商法有两个主要渊源:（1）国际（商事）条约;（2）国际商事惯例。*第一章国际商法导论第一节国际商法概论（一）国际商事条约国际商事条约或公约是国际商法的重要渊源。国际条约又分为两种:一种属于实体法规则的国际条约，另外一种属于冲突法规则的国际条约。*第一章国际商法导论第一节国际商法概论有关国际商法的国际公约一览表

1.调整国际货物买卖关系的公约

1964年《关于国际货物买卖合同成立统一法公约》1964年《关于国际货物买卖统一法公约》1974年《国际货物买卖时效期限公约》

1980年《联合国国际货物销售合同公约》2.调整产品责任的国际公约

1979年《产品责任适用法律公约》3.调整代理的国际公约

1983年《国际货物销售代理公约》*第一章国际商法导论第一节国际商法概论4.调整国际票据关系的公约

1930年《关于本票和汇票统一法的日内瓦公约》1930年《关于统一票据和本票的日内瓦公约》1931年《关于支票的日内瓦公约》1931年《关于解决支票的若干法律冲突的日内瓦公约》1987年联合国《关于汇票和本票公约》*第一章国际商法导论第一节国际商法概论5.关于承认与执行外国仲裁裁决的公约

1923年《日内瓦仲裁条款议定书》1927年《关于执行外国仲裁裁决的公约》1958年《承认和执行外国仲裁裁决的公约》6.关于保护知识产权的公约

1883年《保护工业产权巴黎公约》1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》1891年《商标国际注册马德里协定》1952年《世界版权公约》*第一章国际商法导论第一节国际商法概论（二）国际商事惯例国际商法的另一个主要渊源是国际商事惯例。

国际商事惯例不是法律，不具有法律的普遍约束力。国际商会（TheInternationalChamberofCommerce,ICC）在这方面发挥了重要作用，由其制定的1990年《国际贸易术语解释通则》（2000年、2010年予以修订）与1993年《跟单信用证统一惯例》（2007修订），在国际贸易中影响最大，已被广泛采用，对于便利和促进国际贸易起了重要作用。*第一章国际商法导论第一节国际商法概论以下是有关的国际贸易惯例:1932年《华沙-牛津规则》、1941年《美国对外贸易定义修正本》*第一章国际商法导论第二节西方两大法系西方国家的法律制度可以分为两个主要的法系:（1）以德国与法国为代表的大陆法系;（2）以英国与美国为代表的普通法系。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系一、大陆法系（continentallawsystem）（一）大陆法系的地区构成大陆法系在13世纪形成于西欧，包括法国和德国在内，许多欧洲大陆国家也都属于大陆法系（包括曾是法国、西班牙、荷兰、葡萄牙4国殖民地的国家或地区）。现在，除西欧外，整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的某些国家都属于大陆法系。此外，在属于普通法系的国家中，某些国家的个别地区，例如，美国的路易斯安那州与加拿大的魁北克省，因为曾经是法国的殖民地，因此也属于大陆法系，英国的苏格兰也属于大陆法系。在亚洲，日本与土耳其等国家引入了大陆法;中国的台湾地区也属于大陆法系。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系（二）大陆法的结构大陆法系，又称为罗马法系或民法法系。大陆法的一个突出特点是强调成文法的作用。它在结构上强调系统化、条理化、法典化与逻辑性。大陆法所采取的方法是运用几个大的法律范畴把各种法律规则分门别类地归纳、总结在一起。这种结构分类的特点在法学与立法中均有不同程度的反映：1.大陆法各国都把全部法律分公法与私法两个部分2.大陆法各国都主张编纂法典*第一章国际商法导论第二节西方两大法系（三）大陆法的渊源大陆法国家是成文法（writtenlaw）国家，都强调成文法的作用。但是这并不是说，在大陆法国家法律就是法的惟一渊源。从总体上看，大陆法受到罗马法的深刻影响，有的国家的法典就直接继承了罗马法的精神与传统。罗马法是罗马奴隶制国家全部法律的总称。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系除了罗马法的重要影响之外，大陆法的渊源主要有:1.法律2.习惯（custom）*第一章国际商法导论第二节西方两大法系（四）大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织虽然各有特点，但是也有一些共同之处。主要表现在:法院的层次基本相同;各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院同时并存。各国法院分为三级，即第一审法院、上诉法院与最高法院。有的国家根据诉讼的性质与金额的大小设立各种不同的第一审法院。在有的国家，除普通法院外，还设有商事法院、亲属法院与劳动法院，专门受理有关商务关系、家庭关系与劳资关系的案件。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系二、普通法系（commonlawsystem）（一）普通法系的地区构成

普通法形成于英国，以后扩展到美国及其过去曾受英国殖民统治的国家与地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡。普通法是以英国与美国为代表的。英国和美国虽然有许多共同之处，例如，两国都以判例作为法的主要渊源，都有普通法与衡平法（equity）之分，但是两国的法律在自身的发展过程中也各自形成了一些不同的特点.*第一章国际商法导论第二节西方两大法系（二）英国法英国法的一个主要特点是二元性的法律结构。与大陆法不同，英国法不是把法律明确地分为公法与私法，而是分为普通法与衡平法。英国法的另一个特点是重视程序法（adjectivelaw）。英国有一句格言：“救济先于权利”（见P10)与此相反，大陆法国家对实体法的重视多于程序法。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系英国法的渊源：第一，判例法。判例法是英国法的主要渊源。第二，成文法。成文法，也称为制定法（statutelaw），是英国法的重要渊源第三，习惯。在盎格鲁撒克逊时代通行习惯法，习惯是当时法的主要渊源。*第一章国际商法导论判例法，即由法官的判决形成的法律规则。英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。*第一章国际商法导论*英国的法院组织

英国的法院按审理案件的性质可分为民事和刑事两大系统（详见以下“英国法院系统组织体系结构图”）。民事法院系统由四级法院组成：郡法院（CountyCourts）、高等法院（HighCourt，分为王座庭<Queen’sBenchDivision>、家事庭<FamilyDivision>和大法官庭<ChanceryDivision>，三座法庭又分别设行政庭<AdministrativeCourt>和上诉庭<DivisionalCourt>）、上诉法院（民事庭）（CourtofAppeal<CivilDivision>）和上议院(HouseofLords)。

*第一章国际商法导论刑事法院系统分为以下四级法院:地方法院（Magistrate’sCourts,青少年法院<YouthCourts>作为地方法院分支，受理被告为10-17岁的案件）、刑事法院（CrownCourt）、上诉法院(刑事庭)（CourtofAppeal<CriminalDivision>）和上议院。除上述法院外，英国还有一些特别设立的专门法院，独立于民事和刑事法院系统之外，主要有枢密院（PrivyCouncil）、反垄断法院（TheRestrictivePracticeCourt）、验尸官法院（Coroners’Courts）、专业法庭（TheTribunalsService）和军事法庭（CourtsMartial）。(以上资料来自中国驻英大使馆2008)*第一章国际商法导论*英国的“先例约束力原则”1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力。2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例，而且对其本身也有约束力。3、高等法院的每个判决对一切低级法院有约束力，对其他各庭及王冠法院有说服力。*只有上诉法院、高等法院和上议院的判决可以构成先例。

*第一章国际商法导论第二节西方两大法系（三）美国法

1.美国法的结构美国属于普通法系。美国与英国一样以判例法作为法的主要渊源，而把成文法看做是对判例法的补充或修正。美国法采用英国法的范畴、概念与分类方法，也存在普通法与衡平法的区别，这是美国法与英国法的相同之处。但是，由于美国是联邦制国家，在美国法律中，既包括联邦法，也包括州法。因此，美国法律的结构与英国法律的结构又有很大的差异。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系美国的法律分为联邦法与州法两大部分，这是美国法律结构的一个主要特点。美国联邦宪法对联邦与各州的立法权都作了明确的规定。根据1791年美国《宪法修正案》第11条的规定，凡是宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于各州。这就是说，各州的立法权是原则，联邦的立法权属于例外。各州保留了相当大一部分立法权。但是联邦的法律高于各州的法律，如果州法与联邦法相抵触时，则应适用联邦法。由于美国的特殊历史条件，使各州在立法方面享有很大的权力。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系2.美国的法院组织美国的法院组织也反映了联邦制的特点，设有联邦法院与州法院两套系统。（1）联邦法院系统。联邦法院分为三级：第一级为联邦地区法院（FederalDistrictCourts）。第二级为联邦上诉法院（FederalCircuitCourts，CourtofAppeals）。第三级为联邦最高法院（FederalSupremeCourt）。（2）州法院系统。*第一章国际商法导论

*美国的法院组织

（一）联邦最高法院

:设在华盛顿。由首席法官一人，法官八人组成，有司法审查权（违宪监督权）。

联邦上诉法院:共13所，是第二审法院。由三名法官审理案件

联邦地区法院:共94所，分设在各州境内。实行独任制（二）1.州法院第一审法院

(1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件

(2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件

2.州的上诉法院

3.州的最高法院

*第一章国际商法导论第二节西方两大法系联邦最高法院有一项重要的权力，即“司法审查权”（judicialreview）。这项权力并非来自联邦宪法，而是联邦最高法院通过司法判例确立的，即由著名的联邦大法官马歇尔在“马布利诉麦迪逊案”（Marburyv.Madison，1803）中作出的，由此开创了最高法院对违宪的司法监督与审查权，即具有对宪法进行权威性解释的权力，以及具有审查联邦与各州的立法是否合宪的权力。但是在这一判决后的半个多世纪内，最高法院并没有行使这一权力，直到1857年后，才开始充分行使这种权力。司法审查权的确立与发展，不仅对美国法律与社会经济的发展具有重要的意义，而且对世界各国宪政的发展也具有深远的影响。*第一章国际商法导论小资料：马伯里诉麦迪逊案(marburyv.madison)发生于1803年，正处于联邦党与共和党激烈争权的年代。1800年7月，联邦党众议员约翰·马歇尔(JohnMarshall)，在其任期届满后出任亚当斯总统的国务卿，以协助他竞选连任。在1801年的总统大选中，共和党候选人杰弗逊当选总统。联邦党遭到惨败，同时失去总统宝座和国会控制权，在三权分立的政治格局中，联邦党人损失两项权力，他们只好将剩余的希望完全寄托在司法部门以挽败局。1801年1月20日，即将离任的亚当斯总统任命马歇尔出任联邦最高法院首席大法官就是联邦党人的挣扎之举。1月27日，经参议院同意后，马歇尔于2月4日正式到职赴任。但是马歇尔并末辞去国务卿职务，只是任职不领薪直到1801年3月3日亚当斯总统任期届满。联邦党还乘着总统及国会任期终了前作出一连串的政治安排，以图共和党主政后得以退守法院以保存联邦党的实力。其中一项就是，1801年3月2日，亚当斯任命了华盛顿郡23名以及亚历山大郡19名治安法官。这些法官在3月3日午夜以前经参议院同意、总统签署、马歇尔国务卿盖印后生效，他们即是所谓的“子夜治安法官”(midnightjustiasofpeace)。这些法官中，有些人的任命状在3月3日晚上已由马歇尔的兄弟詹姆士送达，而另外一些人的任命状仓促之间末及发出。1801年3月4日对联邦党人这些做法积怨已久的新上任总统杰弗逊得知有17份治安法官的任命状来不及送达，便立即指令国务卿麦迪逊拒绝发送任命状，并将这些任命状“如同办公室的废纸、垃圾一样处理了”。与此同时，共和党人控制的新国会也立即引入法案并于1802年3月8日成功地废除了《巡回法院法案》，但没有撤销有关治安法官的《哥伦比亚特区组织法》。*第一章国际商法导论为了防止马歇尔控制下的联邦最高法院对国会上述行为的挑战，新国会还进一步以法令形式迫使最高法院从1801年12月~1803年2月关闭了长达14个月之久。直到1803年最高法院才再次开庭行使权力。麦迪逊拒发任命状，引起未接到任命状但已获得法官任命者的不满。被任命为华盛顿郡的治安法官马伯里便是其中一个，他与另外三个同样情形的新法官便以1789年的司法条例(亦译司法法，JudiciaryActof1789)第13条的规定(即联邦最高法院有权对合众国公职人员发布职务执行令状)为依据向最高法院提起诉讼，要求最高法院判决新总统杰弗逊及国务卿麦迪逊交出任命状。马歇尔大法官正是在这样的背景下，接到了这个烫山芋。他考虑了如下三个问题：“第一，申请人是否有权利得到他所要求的委任状？第二，如果他有这个权利并且这一权利受到了侵犯，这个国家的法律是否为他提供了救济？第三，如果法律确实为申请人提供了救济，是否由本法院发出法院强制执行令？”经过一番权衡，他做出如下判决：“本院认为，委任状一经总统签署，任命即为作出；一经国务卿加盖合众国国玺，委任状即为完成。”因此对马伯里的任命有效；“本院认为：马伯里有权利得到委任状：拒发委任状侵犯了他的权利，他的国家的法律为此对他提供救济。”同时他又判决最高法院无权发出法院强制执行令。马歇尔法官在这个著名的案例中，花了大量的篇幅论证前两项判决，在其论证过程中，确立了著名的司法审查原则，他说：“所以，合众国宪法的词语确认和强化了这一应成为所有成文宪法的本质的原则，即与宪法相抵触的法律无效，法院和其他政府部门都受宪法的约束。…该命令（指麦迪逊的命令）必须予以撤销。”按照遵循先例原则，在这个判决中，马歇尔法官所确立的司法审查原则使得联邦最高法院获得了极大的权力，可以说是在众目睽睽之下，将联邦最高法院的权力扩张到无人能够想象的地步——不管共和党人是否意识到这种权力的扩张。*第一章国际商法导论第二节西方两大法系3.美国法的渊源美国与英国一样，都属于判例法国家，判例是美国法的主要渊源。但是自19世纪末以来，成文法的数量大大地增加，成文法在社会生活中的作用越来越重要。（1）判例法。美国法主要来源于判例法，尤其是在私法方面，主要是由判例法组成的。（2）成文法。美国有两种成文法，即联邦的成文法与各州的成文法。*第一章国际商法导论*美国的先例约束力原则

1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。*第一章国际商法导论

*联邦法院和州法院的管辖权

联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据：（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者，联邦法院有管辖权。*第一章国际商法导论第三节两大法系比较一、大陆法系与普通法系的主要区别大陆法系与普通法系之间存在不同的特点与区别。两者的主要特点与区别表现在以下几个方面:第一，法律渊源不同。大陆法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律渊源主要采取判例法形式。第二，法律思维方式不同。大陆法系习惯用演绎形式（从一般规则到个别案件判决），后者习惯用归纳的形式（从判例到判例进而总结出法律一般规则）。*第一章国际商法导论第三节两大法系比较第三，法律结构（表现形式）不同。大陆法系承袭古代罗马法的传统，习惯于用法典的形式对某一法律部门所引申的规范做统一的系统规定，法典构成了法律体系结构的主干。英美法系很少制定法典，习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定，因而，其法律体系在结构上是以单行法和判例法为主干而发展起来的。第四，法官的权限不同。大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制，故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案件，而且，也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不仅适用法律，也在一定的范围内创造法律。*第一章国际商法导论第五，诉讼程序不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心，突出法官职能，具有纠问式程序的特点，而且，多由法官和陪审员共同组成法庭来审判案件。英美法系的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，法官只是双方争论的“仲裁人”而不能参与争论，与这种对抗式（也称抗辩式）程序同时存在的是陪审团制度，陪审团主要负责做出事实上的结论和法律上的基本结论（如有罪或无罪），法官负责做出法律上的具体结论，即判决。第六，法律分类不同。英美法系将法律分为普通法与衡平法，大陆法系有公法与私法之分。*第一章国际商法导论第三节两大法系比较二、衡平法与普通法的区别虽然普通法与衡平法有相同之处，即都是判例法，但是两者也有较大的区别，主要表现在以下五个方面:1.救济方法不同：前者只有两种救济方法即金钱赔偿与返还财产；而后者还有实际履行、禁令等灵活救济方法。2.诉讼程序不同:前者设有陪审团制度，采取口头询问方式审理案件，后者没有陪审团，采取书面审理方式。3.法院的组织系统不同：王座法庭适用普通法的诉讼程序，枢密大臣法庭适用衡平法的书面诉讼程序。4.法律术语不同：衡平法中起诉叫Suit,不叫Action;权利叫Interests,不叫Rights等5.管辖权不同此外，衡平法是对人的，普通法是对物的。*第一章国际商法导论第三节两大法系比较三、美国法与英国法的主要区别虽然美国与英国在法律的渊源、结构分类、一些基本制度、原则与概念等方面具有基本的相似性，但是，由于各自的社会条件不同，两国的法律也存在许多区别：

1.与英国法相比，美国法中较少有封建因素2.与英国不同，在国家结构上美国采用联邦制*第一章国际商法导论第三节两大法系比较3.美国法的发展比英国更具有灵活性4.美国的制定法在数量与作用上都远远超过英国5.美国重新改造普通法，使其更加符合国情此外，某些发源于英国的法律制度在英国已经基本日渐衰微，但是在美国经过某种改造之后，却呈现出新的活力，陪审团制度就是一个明显的例证。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度一、中国法律的渊源中国的法律渊源主要有制定法与法律解释等。（一）制定法作为法律渊源的制定法主要有以下5种形式:1.宪法

2.法律

3.行政法规

4.地方性法规、民族自治法规与经济特区法规

5.特别行政区的法律

*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度（二）法律解释中国法律的另一种重要渊源是，有权解释机关对现行法律或法规条文所作的解释与说明。法律解释通常分为：立法解释司法解释行政解释*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度（三）判例在中国，判例在法律上与理论上不被认为是法律的渊源。最高人民法院及其他上级人民法院所作的判决对下级人民法院没有约束力。这一点与欧洲大陆法系国家相似。近年来，最高人民法院开始把一些被认为适用法律正确，判决证据与理由充分，以及处理得当的法院判决，在《最高人民法院公报》上予以公布，并要求各级人民法院加以借鉴。这表明判例将在中国的司法实践中发挥日益重大的作用与影响。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度二、中国的司法制度（一）人民法院的组织中国的法院分为最高人民法院、地方各级人民法院和专门人民法院：

1.最高人民法院

2.地方各级人民法院：地方各级人民法院分为基层人民法院、中级人民法院与高级人民法院。

3.专门人民法院：中国还设有军事法院、海事法院、森林法院、铁路运输法院、农垦法院与石油法院等专门人民法院。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度（二）民事经济案件的审判制度根据《民事诉讼法》的规定，人民法院审理民事案件实行合议制，由审判员或陪审员共同组成合议庭。合议庭评议民事案件时实行少数服从多数的原则。人民法院还设立审判委员会，对重大与疑难民事案件的处理，由法院院长提交审判委员会讨论决定。简单的民事案件可以由审判员一人独任审判。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度人民法院审理民事案件，着重进行调解。人民法院审判案件，实行两审终审制，对地方各级人民法院的判决或裁决，当事人如果不服，则可以向上一级人民法院上诉。当事人对已经发生法律效力的判决与裁定，认为确实有错误的，可以向原审人民法院或者上级人民法院申诉。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度三、中国的民商法民法是调整商品经济关系的重要法律部门。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度（一）民法在很长时期内，各级司法机关处理民事纠纷主要根据各种政策与一些零散的单行条例。党的十一届三中全会以后，全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会组成了民法起草小组，重新开始起草民法。至1986年，先后制定并颁布了《婚姻法》、《专利法》、《商标法》与《继承法》等一批单行民事法律。1986年4月12日，第六届全国人民代表大会第四次会议通过了《中华人民共和国民法通则》，并于1987年1月1日起正式施行。此外，在涉外民事诉讼方面，1982年颁布的《中华人民共和国民事诉讼法》第四编，对涉外民事诉讼程序作了特别的规定。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度中国的《民法通则》在内容方面比较广泛，但比较概括与简明。《民法通则》共有9章，156条。各章目录如下:第一章基本原则（第1条至第8条）第二章公民（自然人）（第9条至第35条）第三章法人（第36条至第53条）第四章民事法律行为和代理（第54条至第70条）第五章民事权利（第71条至第105条）第六章民事责任（第106条至第134条）第七章诉讼时效（第135条至第141条）第八章涉外民事关系的法律适用（第142条至第150条）第九章附则（第151条至第156条）*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度（二）商法在改革开放前，中国事实上有关商法的单行法律与法规很少。但是，自改革开放以来，中国的商事立法提到了议事日程，加快了立法的步伐。有关立法有:1979年的《中华人民共和国中外合资经营企业法》，1980年的《中外合资经营企业登记管理办法》与《中华人民共和国国务院关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》，1981年的《中华人民共和国经济合同法》，1983年的《中华人民共和国商标法》与《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》，1984年的《中华人民共和国专利法》，*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度1985年的《中华人民共和国涉外经济合同法》与《中华人民共和国技术引进合同管理条例》，1986年的《中华人民共和国外资企业法》与《国务院关于鼓励外商投资的规定》，1987年的《中华人民共和国技术合同法》，1988年的《中华人民共和国全民所有制企业法》与《中华人民共和国中外合作经营企业法》，1989年的《中华人民共和国进出口商品检验法》等。此外，对于外资企业的外汇、税收、劳动管理与投资范围等问题，也相应地颁布了有关的法规与条例。*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度90年代是以制定正式的法律文件为主。这些法律包括非常广泛的领域，其中涉及国际商法的立法：中华人民共和国海商法1992年11月7日中华人民共和国产品质量法1993年2月22日中华人民共和国反不正当竞争法1993年9月2日中华人民共和国消费者权益保护法1993年10月31日中华人民共和国公司法1993年12月29日中华人民共和国对外贸易法1994年5月12日中华人民共和国票据法1995年5月10日*第一章国际商法导论第四节中国的法律制度中华人民共和国保险法1995年6月30日中华人民共和国担保法1995年6月30日中华人民共和国促进科技成果转化法1996年5月15日中华人民共和国合伙企业法1997年2月23日中华人民共和国价格法1997年12月29日中华人民共和国合同法1999年3月15日中华人民共和国个人独资企业法1999年8月30日中华人民共和国招标投标法1999年8月30日中华人民共和国海事诉讼特别程序法1999年12月25日*第一章国际商法导论第五节国际商法的基本原则国际商法的基本原则与民法的三项原则是相一致的:自由与平等原则、契约自由原则与所有权原则。

这三项原则的形成与发展则是来源于罗马法。恩格斯说道:“罗马法是纯粹私有制占统治的社会的生活条件和冲突的十分经典性的法律表现，以致一切后来的法律都不能对它做任何实质性的修改。”*第一章国际商法导论第五节国际商法的基本原则罗马法“包含着资本主义时期的大多数法权关系”：（一）法律面前人人平等（二）私有财产不可侵犯（三）契约自由知识窗世界五大法系简介一、中华法系中国是世界著名的文明古国，至少在公元前21世纪左右的夏朝已经建立了国家，形成了法制。中华法制不仅起源早，而且经过四千多年的发展过程，一直没有中断过，这是在世界文明古国中所仅有的。因此中国法制的历史沿革非常清晰，无论是某一部法典，还是某一项制度，都有清楚的源流关系，形成了一个博大精深的完整系统。中国古代法制在漫长的发展过程中，形成了独树一帜的、特色鲜明的传统，而与世界其它法系相区别。伟大而独特的中华法系对世界也造成了巨大的影响，特别是对古代的东亚及东南亚地区，在有些国家，法律作为中华文明的一部分，对这些国家的法律制度几乎有着支配性的影响，典型的如日本、朝鲜、越南、琉球等国家和地区。中华法系已知最早的法典公认为公元前五世纪李悝编订的《法经》，共分为六篇，即盗法、贼法、囚法、捕法、杂法和具法。以后历代相继承袭和不断发展。公元七世纪的唐律（作为唐律的代表文本是《唐律疏议》）集中国封建法律的大成，起了承先启后的作用。中国在宋、元、明、清各代法律都承袭唐律体系。上述的唐律为代表的法律和仿照这种法律制订的各国法律构成了中华法系。*第一章国际商法导论二、印度法系简介我们今天所称的印度法系（Hindulawsystem）系指公元5～7世纪以前古代印度奴隶制法及以其为基础的古代缅甸、锡兰（今斯里兰卡）、暹罗（今泰国）、菲律宾等国法律的统称。1世纪至15世纪，东南亚历史上曾经有过一段印度化时期。印度的宗教文化对东南亚产生很大影响，许多国家如缅甸、泰国、斯里兰卡、越南等都摹仿印度法建立自己的法律制度，形成世界五大法系之一的印度法系。随着15世纪最后一个印度化王国的灭亡，古印度法系也已被认定为“死法系”。不过，我们也应当看到，虽然印度先后受到伊斯兰法和英国法的冲击，但印度教法作为一种属人法至今仍发挥着很大作用，1947年印度独立后编纂的《印度教法典》仍以《摩奴法典》为基础，现在上述各国在习惯中还保留有一些古印度法的痕迹。古代印度居住着不同种族、不同风俗习惯和不同宗教信仰的人民，其各自法律的共同点是，都与宗教、道德规范和哲学联系密切。印度古代法大体可分为佛教分支和婆罗门教分支，相互兴替。古印度法也往往被称为印度教法，流行最广、后世研究最多、最具有代表性的是《摩奴法典》，内容多包含着实际生活中通行的习惯和宗教戒律。

*第一章国际商法导论三、伊斯兰法系通常所指伊斯兰法系，又称阿拉伯法系，就是中世纪信奉伊斯兰教的阿拉伯各国和其他一些穆斯林国家法律的总称，是指公元7～9世纪形成的阿拉伯哈里发国家的法律，包括穆斯林宗教、社会、家庭等各方面的法规。又称穆斯林法、回教法。《古兰经》，（亦译为《可兰经》），是伊