CPA经济法3-合同法

合同法市场经济就是契约经济契约是当代社会进行各种经济活动的基本法律形式合同法是经济法中的重中之中

第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更、转让和终止第六节违约责任合同法第一节合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分类三、合同法的概念和适用四、合同法的基本原则合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变

更、终止民事权利义务关系的协议。合同的概念（一）大陆法系的协议说：《法国民法典》：契约，为一人或数人对另一人或另数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。《意大利民法典》：契约是双方或多方当事人关于他们之间财产法律关系的设立、变更或消灭的合意。（二）英美法系的允诺说：美国《合同法重述》：“合同是这样一种或一系列允诺，违反它法律将给予救济，履行它法律将以某种方式确认某种义务。”英国《不列颠百科全书》：“合同是可以依法执行的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。”1、广义说：权利、义务关系(行政\劳动\身份……)2、狭义说：民事权利、义务关系3、最狭义说：债权、债务关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第一节合同法概述

——合同的概念和特征1、是主体平等的行为

——合同当事人的法律地位平等，一方不得凭借行政权力或经济实力将自己的意志强加给另一方。

2、是民事法律行为

——合同的目的是设立、变更和终止民事权利和义务关系，具有一定民事法律后果即相应的民事权利义务，对当事人具有法律约束力。

3、是双方或多方当事人意思表示一致的行为

——主体必须两个或两个以上，合同的成立是当事人自愿，协商一致的结果。（当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。以欺诈等手段订立合同无效。）4、是当事人合法的行为

——合同的订立和内容必须合法第一节合同法概述

——合同的概念和特征合同的特征行政机关、跨国公司＝个人、小企业但“霸王合同”现在却随处可见当事人应当履约，不得擅自变更解除，与一般社交活动中的约定相区别。当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。案例甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。试分析：（1）该合同是否具有法律效力？为什么？（2）应如何处理？（1）该合同属于无效合同。依据《合同法》第52条的规定：“有下列情形之一的，合同无效：①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。”，甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同，故为无效合同。（2）由于合同为无效合同，合同自始、绝对、确定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采取民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。1、单务合同、双务合同

——当事人是否双方互相享有权利和负有义务

2、有偿合同、无偿合同

——当事人是否需要为从合同中得到的利益付出代价3、诺成合同、实践合同

——是否以交付标的物为生效要件第一节合同法概述——合同的分类如买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同为双务合同。单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。如赠与、借用合同如赠与合同。有些合同既可以是有偿的也可以是无偿的，由当事人协商确定，如委托、保管等合同。双务合同都是有偿合同，单务合同原则上为无偿合同，但有的单务合同也可为有偿合同，如有息贷款合同。诺成合同，又叫不要物合同，是指当事人意思表示一致即可成立的合同如买卖、互易、租赁。实践合同，又称要物合同，是指除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能生效的合同。如保管、借用等合同。以案说法曹某与陈某两人是好朋友，一日，曹某到陈某家作客，曹某见陈某家里有一幅画很是喜欢，陈某见状对曹某说让我先挂几天就送给你，曹某表示不信，陈某当即立据为凭，后因曹某与陈某两人因事发生争执导致关系恶化，陈某一直也就没有将画给曹某，曹某很生气，拿着陈某所立凭据找陈某索要画不成，遂曹某起诉至法院，要求陈某承担违约责任。试分析：（1）陈某与曹某所订立的合同是那类合同？（2）法院会支持曹某的主张吗？为什么？解答：（1）陈某与曹某所订立的合同是赠与合同——诺成性合同。（2）法院会支持曹某的主张。因为首先，我国《合同法》上所规定的赠与合同属于诺成合同，只要双方协商一致，合同关系即可以成立，符合合同生效条件，即从成立之时起生效。其次，尽管《合同法》第186条第1款规定“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”但本案中，直至曹某起诉，陈某也没有行使任意撤销权，赠与合同仍有法律拘束力。所以陈某应对曹某承担违约责任。以案说法钱某在外地工作，将儿子送入北京一学校上学，并托北京的同学孙某抽空去照顾儿子的生活，孙某非常尽心，常去照顾钱某的儿子的生活，钱某在感动之余，就决定将自己的一台八成新的手提电脑送给对方。请思考下列问题：（1）如果钱某在赠与孙某手提电脑时，要求孙某在接受赠与的同时必须在以后的三年里一如既往地对自己的儿子尽到照顾义务，那么，合同的性质是什么？（2）如果孙某没有按照约定照顾钱某的儿子，钱某在交付手提电脑后是否可以撤销赠与？为什么？解答：（1）是属于附义务的赠与。就不再是纯粹的单务合同了。（2）附义务的赠与合同，在赠与物权利移转后，如果接受者未履行约定义务，赠与人可以撤销赠与合同。要式合同如公司成立，不动产转让、结婚等法律规定采用特定形式的或当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。

第一节合同法概述——合同的分类4、要式合同、非要式合同

——是否需要符合法律规定的特定形式才能成立。

5、主合同、从合同

——是否需要以其他合同的存在为其前提。根据合同间是否有主从关系，可将合同分为主合同与从合同。

6、有名合同、无名合同

——法律是否对合同规定有确定名称并设有专门规范主合同，是指不依赖其它合同而能够独立存在的合同。从合同，是指须以其它合同的存在为前提而存在的合同。合同法规定了15种有名合同是调整平等民事主体之间合同关系的法律规范的总称第一节合同法概述

——合同法的概念和适用合同法概念我国合同立法1、自80年代起，随着市场经济的发展，我国开始注重经济立法，其中合同法为重中之重，从1981年到1987年，陆续制定颁布了3部有关合同的法律：即经济合同法；涉外经济合同法；技术合同法。2、现行合同法于1999年3月颁布，10月1日起实行。现行合同法结束了三分天下的局面——规则统一。适用于平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的民事合同。但并非所有的民事合同均属于其调整范畴

——具有人身属性的合同如婚姻、收养、监护协议等，不属于合同法的调整对象第一节合同法概述

——合同法的概念和适用合同法适用即调整的范围1、平等——当事人法律地位平等，无论大小强弱。2、自愿——当事人自主选择交易对象、内容，协商一致3、公平——各方权利义务合理、等值，不得欺诈、胁迫或乘人之危4、诚信——遵守商业道德，遵守合同约定5、守法——遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。第一节合同法概述

——合同法的基本原则五项基本原则案例某山区农民赵某家中有一清朝花瓶，系赵某祖父所留。李某通过他人得知此事，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用15000元买下。随后，李某将该花瓶送至某古董店，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。请问：

1）本合同是否存在问题？

2）赵某的诉讼请求有无法律依据？为什么？

3）法院应如何处理？（1）不符合意思表示一致的要求；（2）赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，非赵某真实意思；系由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据《合同法》的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据《合同法》的规定，赵某有权请求李某返还财产。（3）法院应根据《合同法》的规定撤销该买卖合同。并依法要求李某将花瓶退还给赵某，赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款，赵某也同意接受，赵某可以不用撤销该合同，由李某补齐余下的价款即可。第一节合同法概述

——合同法的历史沿革1、古代合同制度（特点）（1）诸法合体，未形成独立的合同法（习惯、习惯法、成文法）（2）合同主体受到严格地限制（3）注重合同形式（4）合同责任带有人身性（以刑罚手段制裁违约行为）2、自由资本主义时期的合同法（基本原则）（1）契约自由（订立合同、选择合同对方、决定合同内容、选择订约方式）（2）契约神圣（合同优于法律，约定必须遵守）3、现代西方国家的合同法基本原则的变化（1）从契约自由转为契约限制（主体、内容、形式）（2）

诚实信用成为最重要的原则

（3）情势变更原则在许多国家得到确认本节要点一、合同的概念合同的特征二、合同的分类三、合同法的概念合同法的适用四、合同法的基本原则平等主体；民事权利义务关系平等；法律行为；意思一致；合法6种分法调整民事主体间合同关系的法律并非所有的民事合同均属于其调整范畴5条1、平等——当事人法律地位平等，无论大小强弱。2、自愿——当事人自主选择交易对象、内容，协商一致3、公平——各方权利义务合理、等值，不得欺诈、胁迫或乘人之危4、诚信——遵守商业道德，遵守合同约定5、守法——遵守法律、行政法规，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。第二节合同的订立一、合同订立的形式二、合同订立的程序三、缔约过失责任四、合同的主要条款以案说法甲企业经理与乙企业经理为多年好友，一日相遇，酒桌上达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材。三个月后，乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。试分析：此案中，双方当事人签订的合同有无法律效力？为什么？订立的形式解答要点：双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。依据《合同法》第10条的规定，当事人订立合同可以采用口头形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。买卖合同在《合同法》上属于不要式合同，不采取书面形式对买卖合同效力没有影响。依据《合同法》第44条的规定，依法成立的合同，自成立之时起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生效的买卖合同，双方当事人理应按照《合同法》合同必须严格遵守的规则，履行自己的合同义务以案说法合同还有什么形式呢？第二节合同订立的形式第一，口头形式，是指当事人只以口头意思表示达成协议的合同。

第二，书面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。第三，公证形式，是当事人约定或者依照法律规定，以国家公证机关对合同内容加以审查公证的方式，订立合同时所采取的一种合同形式。第四，鉴证形式，是当事人约定或依照法律规定，以国家合同管理机关对合同内容的真实性和合法性进行审查的方式订立合同的一种合同形式。第五，登记形式，是指当事人约定或依照法律规定，采取将合同提交国家登记主管机关登记的方式订立合同的一种合同形式。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。公证机关一般均以合同的书面形式为基础，对合同内容的真实性和合法性进行审查确认后，在合同书上加盖公证印鉴，以资证明。经过公证的合同具有最可靠的证据力，当事人除有相反的证据外，不能推翻。鉴证是国家对合同进行管理和监督的行政措施，只能由国家行政主管机关进行。鉴证的作用在于加强合同的证明，提高合同的可靠性。登记形式一般常用于不动产的买卖合同。某些特殊的动产，如船舶等，在法律上视为不动产，其转让也采取登记形式。第二节合同订立的程序1）要约的概念2）要约邀请3）要约的生效时间4）要约的撤回5）要约的撤销6）要约的失效要约承诺

1）承诺的概念2）承诺成立的条件3）承诺的到达4）承诺对要约内容的变更5）承诺的生效6）承诺的撤回7）迟延承诺1）内容具体确定。即应包括合同的主要条件如名称、价格、数量等2）要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同，亦即一经受要约人同意，合同即告成立，要约人应受要约的约束，无需再确认要约的概念是希望和他人订立合同的意思表示。

——一般向特定人发出◎要约邀请——不特定人要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如：——

寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。合同成立啦电话书面第二节合同订立的程序——要约1、要约应符合下列规定：OK撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：

1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。4、要约的撤销要约可以撤销第二节合同订立的程序——要约采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。3、要约的撤回要约可以撤回2、要约的生效时间要约到达受要约人时生效1）拒绝要约的通知到达要约人；

2）要约人依法撤销要约；

3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。第二节合同订立的程序——要约5、要约的失效有下列情形之一的，要约失效：受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。以案说法甲厂向乙单位去函表示：“本厂生产的W型电话机，每台单价90元。如果贵单位需要，请与我厂联系。”乙单位回函：“我部门愿向贵厂订购W型电话机500台，每台单价85元。”2个月后，乙单位收到甲厂发来的500台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。试分析：乙单位是否违约？为什么？解题要点：乙单位不违约。因为合同还未成立。乙单位对甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。《合同法》第30条规定“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。……”乙单位的回函对甲厂电话机的报价提出异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，该合同没有成立，乙单位并不承担任何违约责任。1）必须由受要约人向要约人做出作出

2）必须在有效期限内作出

3）必须与要约的内容完全一致第二节合同订立的程序——承诺承诺的概念是受要约人同意要约全部条件的意思表示承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。2、承诺作出的方式1、承诺成立的条件1、约定期限的承诺。

承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。

2、未约定期限的承诺。

要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：

1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另

有约定的除外；

2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

3、承诺期限的计算。

要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。第二节合同订立的程序——承诺３、承诺的到达承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效——发运货物或支付货款第二节合同订立的程序——承诺1、实质性变更

承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的——新要约。

2、非实质性变更

承诺对要约的内容作出非实质性变更的——除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。４、承诺对要约内容的变更５、承诺的生效有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更

1、一般迟延承诺

受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。

2、意外迟延承诺

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。第二节合同订立的程序——承诺6、承诺的撤回７、迟延承诺承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。案例分析某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆青峰农场、杏花农场、红星农场发出一份函电：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”三家农场受到函电后都先后向果品公司回复了函电，表明有货并注明价格（不含运费）及可到货时间，而青峰农场因西瓜丰收，正愁没有销路，在复函同时，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在该批西瓜送达之前，果品公司了解到杏花农场的西瓜质量好，且价格合理，于是向该农场回电：“我公司愿购10车皮，盼速发货，运费我公司负担”。同时向青峰农场复电：“已购杏花农场西瓜，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。次日上午即接到杏花农场回电，称当日可发货。下午，青峰农场西瓜送到，为此，果品公司拒收，青峰农场指责果品公司违约，并向法院起诉。

试分析：１、果品公司向三家农场分别发函的行为，属于什么行为？本案中谁是要约人？谁又是承诺人？果品公司与杏花农场的合同是否成立，为什么？

2、果品公司与青峰农场的合同是否成立？果品公司是否有义务接受其货物？本案中青峰农场的损失应由谁承担？

3、合同订立的程序包括那几个阶段？1、要约与要约邀请的区别，邀请不受约束。果品公司的函电并没有包含合同主要条款，价格等故为邀请。三家农场则内容具体明确，为要约。第二份向杏花农场的函电内容符合承诺的要件。且函电次日，杏花农场以回电当日发货，说明承诺通知到达要约人，合同生效。2、果品公司给青峰农场的传真是询问农场是否有货源，虽然该公司在给农场的传真中提出了具体数量和品种，但同时希望农场回电通报情况。因此，果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的行为，因没有要约而不具有承诺的性质，相反倒具有要约的性质。果品公司并未承诺，故合同不成立。青峰发货非履约行为，果品公司无义务接受。其损失只能自己承担。如果果品公司接收这批货，这一行为就具有承诺性质，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物，故此买卖没有承诺，合同不成立。3、合同的订立主要包括要约与承诺两个阶段，承诺生效，合同即告成立。案例分析1999年10月5日，翠华商厦函告元迅公司，要求购买200台VCD，单价为每台1300元，如能满足要求，于接信后10天内电复或函复告之。元迅公司于10月7日接到此信函。因当时市场VCD销售势头良好，元迅公司认为单机订购价格太低，就没有立即答复。孰料，10月17日，元迅公司突然探听到国内VCD生产大公司欲于10月20日挑起VCD降价大战，单机价格马上会降至1000元左右，以扩大其市场份额。这必然会引起其它厂商的竞相降价。元迅公司于是开始作出反应，于17日下午电复翠华商厦，同意其所提条件，保证供货。然而，翠华商厦也同时探听到此信息，其于17日下午亦电告元迅公司，撤销其于5日作出的要约。双方均于18日上午才收到对方的电报，于是就承诺是否生效，双方产生了纠葛。

请分析

1、翠华商厦的函电是否属于要约？若是，是否有效？（10天内有效）2、元迅公司17日的函电属于什么行为？（新要约）倘使翠华商厦当即表示接受呢？（承诺）[VCD购销案]以案说法甲对乙表示，自己有一批新型的电脑，可以出售给乙，价金每台3000元，总价50万元。乙看了样品后，表示满意，进而希望看看全部的货，双方约定过几天再联系签订合同。次日，丙与乙联系，以单价2900元，总价45万元出售给乙同型号同数量的电脑。乙表示看样品后再说，丙见乙诚意不大，于是转与丁联系后成交；但甲在第四天提出，自己意思表示错误，要求撤销与乙的买卖契约。这样，乙就两头落空，丧失了与丙订立有利契约的机会。乙向甲要求5万元损害的赔偿。乙的要求是否于法有据呢？如果有，根据是什么呢？缔约过失责任介绍4方面内容缔约过失责任的概念指在合同订立过程中当事人因违反法律规定，违背诚信原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失，而应承担的损害赔偿责任。1、当事人在订立合同过程中有违反先合同义务的行为。第二节合同的订立——过失责任发生在合同订立过程中，即合同缔结阶段。合同缔结阶段是指一方发出要约，另一方作出承诺以前的阶段，即双方合意形成以前的阶段。先合同义务是指当事人在订立合同过程中负有因诚实信用原则而产生的附随义务，即诚信义务。一般情况下是不作为，如应尽协助、告知、照顾、保护义务而不进行协力、告知、照顾、保护；也可以是作为，如泄露或不正当的使用他人的商业秘密等。——违反行为，过错、利益损害、因果关系构成要件第二节合同的订立——过失责任2、违反先合同义务的当事人具有过错。缔约上的过失是指行为人的行为违反了依据诚实信用原则所谓的信赖利益，就是指一方基于对另一方将与其订立合同的合理信赖所产生的利益。信赖利益的损失，是指因另一方的缔约过失行为而使合同不能成立和生效，导致信赖方所支付的各种费用和其他损失不能得到弥补。3、造成他人信赖利益的损失。民事责任一般以损害事实的存在为构成要件，缔约过失责任亦同。当事人在为缔约而进行协商之际，已由一般的普通关系进入一种特殊的信赖关系，尽管此时合同尚未成立，但依照诚实信用原则，当事人之间仍然产生了互相协助、通知、照顾、保护、忠实等附随义务。这些义务基于诚实信用原则而产生的，它是合同成立或生效前的义务

信赖利益的构成必须符合三个条件：⑴当事人之间为订立合同进行实际的接触；⑵一方的行为足以使另一方相信合同的成立即产生合理的信赖；⑶一方由于信赖另一方而支出一定的费用，包括放弃一定的机会。第二节合同的订立——过失责任4、违反先合同义务的行为与信赖利益的损失之间存在因果关系。只有当信赖利益的损失与缔约过失责任行为有因果关系的情况下，信赖人才能要求过错方承担缔约过失责任。

如果从客观的事实中，不能对合同的成立或生效产生信赖，即使当事人已经支付了大量的费用，也不能视为信赖利益的损失。而假使一方有过错，但过错与损失无关，也不能构成缔约过失责任。以案说法霍夫曼希望购买红猫头鹰店的特许权，红猫头鹰店提出霍夫曼必须具备足够的经验，并投资18000美元。霍夫曼为此卖掉了其面包店，购买了一个小杂货店，搬进另一个城市，并购买了一块地，这些行为都获得了红猫头鹰店的赞同。但由于红猫头鹰店要求霍夫曼增加投资，遭到霍夫曼的拒绝，双方未能缔约。霍夫曼要求红猫头鹰店赔偿损失。法院认为霍夫曼不能根据“允诺不得反悔”原则要求红猫头鹰店必须与其订约，但霍夫曼可以要求红猫头鹰店赔偿因其行为而给霍夫曼造成了信赖利益的损失。在此案中，双方的实际接触已经临近合同的承诺，霍夫曼基于对合同签订的信任卖掉自己的小店，并购买的土地，付出了许多的精力和费用，但最终因为红猫头鹰店未能及早告知需要增加费用的原因，未能缔约，霍夫曼为此而付出的费用无法得到弥补。因此红猫头鹰店构成了缔约过失责任。第二节合同的订立——过失责任1、假借订立合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、泄露或者不正当的使用在订立合同过程中知悉的商业秘密，给对方造成损失的4、其他违背诚实信用原则的行为缔约过失责任的适用范围《合同法》规定在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担缔约过失责任如违反告知义务，当事人在缔约之际根据诚实信用原则的要求应尽告知、照顾、保护等必要的注意义务，然而其却违反此项义务并因此而致他人财产损失从而所应承担的缔约过失责任。例如，甲答应将房屋卖给乙，约定乙于某日前往甲处看房，但甲在几天前已将该房屋卖给了他人，又未告知乙，致使乙徒劳往返，支出了一定的费用。对此，甲应负赔偿责任。“假借”就是根本不想与对方订立合同，与对方进行磋商只是个借口，目的是损害对方或他人的利益，或者说一方本来并没有打算和对方磋商，进行磋商是为了拖延时间或为了使对方丧失商业机会。第二节合同的订立——过失责任

赔偿范围为信赖利益的损失。包括直接损失和间接损失

缔约过失责任的赔偿范围违约责任的赔偿范围是履行利益或期待利益，履行利益既包括可得利益，也包括履行本身，目的在于使受害人达到合同如期履行一样的状态；对信赖利益的保护，目的在于使受害人因信赖合同能够成立、履行而支付的各种费用得到赔偿，从而使当事人回到合同订立之前的状态。缔约过失责任所要赔偿的是信赖利益的损失，这种利益的损失不是现有财产的毁损灭失，也不是履行利益的丧失，而是因为相信合同的有效成立而导致的信赖利益损失，包括订约费用、准备履约费用等。以案说法地毯商店中的一名顾客，欲看架上的一卷，搭梯抽此卷地毯时，上面的数卷滚下压伤该顾客。缔约过失责任的产生具有两个前提条件：一是缔约双方为缔结合同已形成了一种实际接触和磋商的关系；二是因为这种接触使当事人形成了一种特殊的信赖关系或者说是一种法律上的特殊结合关系。因为这种特殊的结合关系就产生了缔约过失责任。在当事人没有形成接触和信赖关系的情况下而遭受损害，由于顾客与商店并未形成订约的实际接触和信赖关系，所以案1不能按照缔约过失责任处理。缔约过失行为当事人违反的是依据诚实信用原则而产生的保护、通知、协力、说明、忠实、照顾、保密等先合同义务，案2、3装放行李和抽看地毯，是为了乘车或交易，车站和商店有义务依据诚实信用保护顾客，顾客装放或看货无过错某人进商场购货时，因为商场门口的地面很滑而不小心摔伤，或者进商场时因商场正在施工而不小心掉进一深坑中受伤。丁某到车站乘车，在装放行李的过程中，被另外一辆车上掉下的一包货物砸伤。丁即提起人身损害赔偿诉讼，要求车站和搬运工赔偿其医疗、伤残等费用５万余元。以案说法甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。

试分析：（1）什么是合同的标的？（2）合同的标的应该如何约定？作为合同应该具备哪些条款？（1）合同约定的权利义务所指向的目标即为合同的标的。（2）标的应该明确具体地约定，本案的争议就在于标的约定不具体类与种不清。①如何解决呢，标的争议应当按照合同的条款的意思或者订立合同的目的或交易习惯原则来解释。②乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看，其并无太大的过错。但是，乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。③甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，应该适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。作为一个完备的合同，其条款应当具备如下：1）当事人的名称或者姓名和住所；

2）标的——权利义务共同指向的对象。应当明确具体。物、行为、智力产品、货币。

3）数量——必须按国家法定计量单位计量

4）质量——包括标的的品种、规格、型号、标准、技术要求等

5）价款或者报酬；

6）履行期限、地点和方式——期限是衡量履行是否如期或延迟的标准；地点关系到司法管辖；方式包括交货、结算、运输的方式

7）违约责任——包括继续履行；补救措施；赔偿损失等

8）解决争议的方法——和解、调解、仲裁、诉讼。

第二节合同的订立——三、主要条款合同的主要条款p114二、格式条款的订立1、遵循公平原则——提供格式条款2、提请对方注意义务——注意免责或限制其责任的条款3、给予说明的义务——按照对方的要求说明免责条款第二节合同的订立——格式条款一、格式条款合同指当事人为了重复使用而预先制定，并在订立合同时未与对方协商，由不特定的第三人所接受的，具有定型化条款的合同。三、格式条款的无效

1、格式条款具有合同法规定的无效和免责条款情形的；2、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。四、格式条款的争议

1、对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。

2、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

3、格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款最近，因保险公司出台了关于车损险新办法而引起了社会的关注500元以下免赔第三节合同的效力一、合同的生效二、合同的无效三、合同的撤销或变更四、合同效力待定已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律约束力

成立

＝

生效第三节合同的效力——生效合同的生效1、依法成立的合同，自成立起生效。2、规定应当报批的，自批准或登记时生效3、附条件的合同，自条件具备时生效；4、附生效期限的合同，自期限已届时生效1、承诺生效时（承诺通知到达要约人时）2、双方签字或者盖章时（最后一方签字时间）3、签订确认书时。成立的时间

生效时间

生效要件1、民事行为能力。2、意思表示真实3、合法；4、内容确定和可能买红酒保质期3年，但买月饼就不可能了成立的地点1、承诺生效的地点为合同成立的地点。2、采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。3、当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。第四节合同的效力——生效成立的特别规定1、应采用而未采用书面形式法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2、未在合同书上签字、盖章采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。试分析：（1）甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律依据？为什么？（2）此案应如何处理？案例分析案例分析解题要点：（1）甲方的请求没有法律依据。在此案中，双方虽然没有按法律规定签订书面合同，但是合同当事人乙方已经履行了主要义务，而甲方也接受了。（其法律依据是合同法第36条）因此双方达成的协议已经成立。（2）至于机器没有调试成功，乙方应当继续调试。如果多次调试均不成功，设备的确存在质量问题，可以认为乙方没有按合同的要求履行，甲方可以请求换货；如果乙方的确不可能提供合格产品，也可以请求解除合同，但不能请求认定合同不成立。全部无效部分无效第三节合同的效力——无效无效合同指严重欠缺有效要件，国家法律不予承认和保护的合同。无效合同自订立起就无效种类1、手段不合法——欺诈、胁迫，损害国家利益2、恶意串通——损害国家、集体或第三人利益3、目的非法——形式合法，内容违法4、损害公益——有损于社会公共利益5、违反法律——内容违反了法律的强制性规定免责条款的无效：造成对方人身伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的买卖旧冰箱，卖方明知时有漏电现象，为了不担责任，不说明却写了免责条款一级茶价格购买三级茶案例案例分析李女，某事业单位工作，因结婚需要购房，但苦于资金有限，一日得知同办公室张男有一套经济适用房名额，但其业已有房，不打算再购，于是，与张男商量，可否使用该名额，张男同意，于是，李女筹款以张男的名义购得经济适用房一处。但半年后，张男与其妻生嫌，其妻要求离婚，在离婚调解中，其妻偶知李女使用张男经济适用房名额一事，便向法院起诉，主张该房所有权。法庭上李女出示了该房款为自己所筹措的证据，如自己从银行提款的凭证；其母资助款的邮寄凭证，朋友借款的借据等等。张男在法庭上也证明了购房款完全为李女所有。只是因为购买的是经济适用房，因名额原因，购房发票上才具上自己的名字。请谈谈大家对此案的看法，法院应该支持谁？例题1、（多选）根据我国合同法的规定，下列哪些合同是无效合同？

A．一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同

B．恶意串通、损害国家、集体或者第三人的利益而订立的合同

C．以合法形式掩盖非法目的的合同

D．损害社会公共利益的合同2、（单选）下列合同条款无效：

A、约定因过错造成对方财产损失免责的

B、以胁迫手段使对方在违反真实意思的情况下订立的

C、格式合同条款排除对方主要权利的

D、无处分权的人处分他人财产的以案说法某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或CD机。请大家想一想：（1）商店的诉讼请求有法律依据吗？为什么？（2）应如何处理？以案说法解题要点：（1）商店的诉讼请求有法律依据。本案属于重大误解本案中，当事人因对标的物的价格的认识错误而实施了商品买卖行为。这一错误不是出卖人的故意造成，而是因疏忽标错价签造成，按此价格出售并非出卖人的真实意思表示，属于重大误解的民事行为按照《合同法》第54条规定，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销合同。按照第58条规定：合同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，……基于上述理由，商店的诉讼请求有法律依据。（2）法院可根据《合同法》第58条规定，裁决赵某将CD机返还给商店，由柜台组长对由此造成赵某的损失承担责任。那么，那些合同可以依法撤销呢？撤销的规定和后果又是什么呢？对下列合同，当事人一方有权请求撤销或变更第三节合同的效力——撤销或变更1、重大误解——对重要条款2、显失公平——利用优势或没有经验3、欺诈、胁迫或乘人之危法院仲裁违背真实意思行使撤销权期限：1年内可撤销的合同，在撤销前仍有效无效合同或被撤销的合同自始就无效合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效合同无效、被撤销或终止的，有关解决争议的条款仍然有效1、返还财产；2、赔偿损失；3、追缴财产；无效或撤销的法律后果合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。案例分析1999年12月29日，江西省高安市人陈桂林和陈春生合伙收购一车生猪，请罗柳根运到福建晋江石狮市销售，卖得猪款59250元。返回时，陈桂林将猪款藏于货车卧铺底下，但未告之罗柳根。到家后，陈桂林发现车卧铺底下的猪款不见了，即向公安机关报案，公安机关认为证据不足，未予立案。三人经当地干部调解，签订了一份承担猪款损失的协议，协议约定：猪款丢失的责任，由陈桂林承担30000元，陈春生承担19250元，罗柳根承担10000元的损失。协议签订后，罗柳根反悔，认为自己不应该承担猪款丢失的责任，陈桂林遂诉至法院。问题：1、如果你是法官，你会支持原告的诉讼请求吗？为什么？2、罗柳根可以采取什么方法维护自己的利益呢？

案例分析原告陈桂林将猪款藏放于被告罗柳根车上，但并未向被告告之此事，因而被告不负有保管猪款的义务，对猪款的丢失不负任何赔偿责任，故原、被告之间签订的协议显失公平，属无效协议，据此，法院应判决驳回原告的诉讼请求。根据合同法第54条规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。以案说法某矿泉水厂（以下简称甲方）为便于联系业务，扩大销路，聘请某机关后勤部门干部朱某当业务顾问并支付津贴。朱某未通过单位有关领导私自以单位的名义，与甲方签订了一份购销矿泉水合同，并采取欺骗手段偷盖了单位印章。合同签订后，朱某又拿着合同到机关下属单位要求按合同购买矿泉水。不久，为此，甲乙双方发生纠纷，甲方以乙方不履行合同为由起诉到人民法院，要求乙方履行合同义务并赔偿损失。试分析：（1）本合同生效了吗？为什么？（2）假如某机关（简称乙方）领导得知此事，指令机关下属单位拒绝收货。可以吗？（3）如果乙方不予追认，对甲方的损失，谁来承担呢？以案说法解题要点：（1）属于效力待定合同。此案中的朱某虽然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或负责人，他若以乙方名义与他人签订合同，必须由乙方的法定代表人授予其代理权方可。但朱某在没有取得代理权的情况下，私下代表乙方与甲方签订合同，该行为是无权代理行为。（2）对该代理行为，乙方有权决定是否追认。（3）甲方的损失，应由行为人朱某自行承担。乙方不承担任何法律责任。什么叫效力待定合同？此类合同如何处理？1、限制民事行为能力人订立的合同2、无权代理人以他人名义订立的合同3、无处分权人订立的处分他人财产的合同第三节合同的效力——效力待定效力待定合同指欠缺有效要件，是否有效处于不确定状态，尚待有权人的追认或否定的合同。种类1、经法定代理人追认有效，未作表示，则无效；

2、追认有效；未经追认，行为人承担责任

3、追认则自始有效，否则无效，但该无效不能对抗善意第三人相对人可在1个月内催告有权人；合同被追认前，善意相对人有撤销权——通知方式处理继母将继子受遗嘱所得房屋出卖1、履行的原则2、履行的规则3、履行的抗辩权4、合同的保全第四节合同的履行应当按合同规定的标的履行，不得代替；不得违约或以赔偿代替履行第四节合同的履行——原则实际履行诚实信用全面履行按照合同的规定，逐条履行。价格、数量、地点、期限等，换言之，当事人一方在履行中对合同约定义务的任何一个环节的违反，都是违反了全面履行原则。守信用、诺言，并履行通知、协助、保密等义务合同的履行，是当事人各自承担约定义务的实施阶段应当遵守的原则按国家或行业标准，没有的，按照市面通用标准履行第四节合同的履行——规则合同对有关事项约定不明确的，按交易习惯履行，仍不能确定的按下列规则履行。价款报酬质量要求地点期限方式费用负担给付货币的，在接受地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行可随时履行，但应当给对方必要的准备时间按照有利于实现合同目的的方式履行由履行义务一方负担按履行地市场价格履行；应执行政府定价的按定价履行购买黄沙案例30车，5个月以案说法甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。试分析：（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？（2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？（3）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？合同的履行——抗辩权以案说法解题要点：（1）甲公司拒绝支付余款是合法的。（2）《合同法》第67条规定“当事人互负债务，又先后顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”乙公司虽然将木材如期运至甲公司，但其木材质量不符合合同约定的质量，根据第67条的规定，甲公司有权拒绝支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辩权。合同的履行——抗辩权什么叫抗辩权，抗辩权有哪些种类？各自的条件是什么？第四节合同的履行——抗辩权抗辩权概念指在双务合同中，一方享有的对抗或否认对方权利主张的权利种类三种抗辩权1、

后履行抗辩权

——应先履行义务的一方当事人未履行时，后履行一方当事人有拒绝对方请求自己履行合同的权利。

1）适用条件：

~互负债务；

~有先后履行顺序；

~先履行方未履行或履行不合格。

2）权利人：后履行方使当事人在法定情况下，可以对抗对方的请求权，使自己拒绝履行行为不构成违约案例分析某粮油公司（以下简称甲方）引进一套生产食用色拉油的设备，在还未开工时，2000年11月20日，某工厂（以下简称乙方）因年终要给职工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因甲方要一个月以后才能正式生产，所以甲方与乙方签订的合同明确规定在一个月后生效；乙方要求甲方在12月30日前必须交货。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去电话询问，要求甲方最迟在2001年1月1日必须交货，否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但1月3日，甲方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。试分析：甲方的请求有无法律依据？为什么？

解题要点：甲方的请求无法律依据。此案涉及到附期限的合同，当事人之间的合同于合同签订后1个月生效。其法律依据是合同法第46条。合同约定的甲方交货期限是1998年12月30日，甲方未按时交货，构成迟延履行。并且在乙方确定的宽限期到来时仍未交货，甲方有权解除合同，拒收货物。第四节合同的履行——抗辩权2、

同时履行抗辩权

——一方在对方未履行前，有权拒绝对方请求自己履行合同

1）适用情形双方明确约定应同时履行的；双方未约定履行先后顺序的，应推定同时履行。

2）适用条件

~互负债务；

~无先后履行顺序；

~双方未履行或履行不合格；1）权利人：先履行方2）行使权利的两个阶段：

中止履行权：先履行人能够证明对方有法定情形之一的，可行使此权

解除合同权：中止履行后，应及时通知对方，对方提供了担保后，先履行人应恢复履行；只有对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供担保的，先履履行人方可行使此权。第四节合同的履行——抗辩权中止履行的法定情形：

1）经营状况严重恶化

2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

3）丧失商业信誉；

4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形当事人无确切证据中止履行，应当承担违约责任3、

不安抗辩权

——应先履行一方，有证据证明对方不能或可能不能履行合同义务，在对方未履行合同或未提供担保之前有暂时中止履行合同的权利。案例分析甲乙两公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因原材料供给等问题，生产能力骤减，已经拖欠丙公司钢材数月，无法按约定数量交付自己钢材，并有拖欠丙公司钢材的证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。试分析：（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？（2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？（3）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？应承担什么义务？（4）假如乙公司提供了担保呢？案例分析（1）甲公司拒绝支付余款是合法的。（2）《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有……，可以中止履行。本案中甲公司作为先为给付的一方当事人，在对方于缔约后生产状况明显恶化，且未提供适当担保，可能危及其债权实现时，可以中止履行合同，保护权益不受损害。（3）甲公司行使的是不安抗辩权。不安抗辩权的适用条件是：①须是同一双务合同所产生的互为对价给付的债务。②互为对价给付的双务合同规定有先后履行顺序，且应先履行债务的一方的履行期届至。③应后履行债务的一方当事人，在合同依法成立之后，出现丧失或有可能丧失对待履行债务的能力。④应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保。甲公司的义务是应及时通知对方，对方提供了担保后，先履行人应恢复履行；（4）提供了担保，甲公司就应该支付预付款，履行合同之约。（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。……”例题1、甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？

A．先履行抗辩权B．先诉抗辩权C．同时履行抗辩权D．不安抗辩权

2、（多选）下列情况下，债务人可以中止履行合同义务：

A．应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况严重恶化的；

B．有确切证据证明对方丧失商业信誉的；

C．债权人变更住所未通知债务人使履行债务发生困难的；

D．听说对方转移财产的；

以案说法甲公司为开发新项目，急需资金。2000年3月12日，向乙公司借钱15万元。双方谈妥，乙公司借给甲公司15万元，借期6个月，月息为银行贷款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司为乙公司出具了借据。甲公司因新项目开发不顺利，未盈利，到了9月12日无法偿还欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还款期，某单位正准备还款，但甲公司让某单位先不用还款。于是，乙公司向法院起诉，请求甲公司以某单位的还款来偿还债务，甲公司辩称该债权已放弃，无法清偿债务。试分析：（1）甲公司的行为是否构成违约？为什么（2）乙公司可以采取什么方法来保护自己的利益呢？以案说法（1）甲公司的行为已构成违约。甲与乙的借贷合同关系，系自愿订立，无违法内容，又有书面借据，是合法有效的。甲系债务人，负有按期清偿本息的义务；其因新项目开发不顺利，不能如约履行清偿义务，构成违约。（2）乙公司可行使撤销权。请求法院撤销甲公司的放弃债权行为。债权人对于自己享有的债权，完全可以根据自己的意志，决定行使或者放弃。但是，当该债权人另外又系其他债权人的债务人时，如果他放弃债权的行为使他的债权人的权利无法实现时，他的债权人享有依法救济的权利。本案中，甲公司放弃对某单位享有的债权，表面上是处分自己的权益，但实际上却损害了乙公司的债权，依照我国合同法的规定，乙公司可以行使撤销权，撤销甲公司放弃债权的行为。（3）乙公司可以行使代位权。根据《合同法》第73条的规定，债权人可享有代位权，在债务人怠于行使自己的到期债权，危及债权人的权利时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利，实现自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。这两种权利属于合同的履行中的保全成立要件：

1、到期债权——债权人与债务人、债务人与第三人之间的债权均为到期债权；

2、债务人怠于行使权利；（应该且能够行使而不行使）

3、债务人已迟延履行其义务

4、债务人的债权是合法有效且非专属自身的债权

5、债权人有保全债权的必要，且以其债权为限；

6、债权人以自己的名义向法院请求代位行使债务人的债权。第四节合同的履行——保全

保全概念指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人采取一定的法律措施，以保护其债权的法律制度。代位权撤销权——债务人怠于行使其对第三人的权利，而危害到债权的债权时，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。代位权行使撤销权的情形：

债务人有以下三种行为时1、放弃到期债权；2、无偿转让财产；3、以明显不合理低价转让财产，侵害债权人债权，且受让人知道该情形的指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求法院予以撤销的权利。撤销权撤销权的行使范围以债权为限在一年内行使（知道或应当知道之日起计算）自债务人行为发生之日起5年内没有行使，撤销权消灭。第四节合同的履行——保全债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

诉讼当事人的地位：债权人为原告，债务人为被告，受益人或受让人为第三人例题1、债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予以撤消债务人的下列那些行为的，人民法院应予支持？

A债务人怠于行使其到期债权

B债务人放弃其到期债权

C债务人无偿将财产赠与他人

D债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知该情形

2、甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下那些措施？A行使代位权，要求丙偿还20万元B请求人民法院撤消甲放弃债权的行为C乙行使权利的必要费用可向甲主张D乙应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利例题2、BC。第74条撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

第75条

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。1、BC。第74条

因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。A是合同债权人行使代位权的情形之一

《合同法解释（一）》第二条规定：债权人行使撤消权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担以案说法甲方向乙方订购1000台电脑，分两批交货，时间为该年的3月30日和6月30日，每次500台。由于该电脑市场需求量很大，甲方提出要求乙方3月30日一次性交付1000台电脑。但是乙方货源很紧张，经过双方反复协商，乙方仅答应根据当时的货源情况，尽量满足甲方的要求。到3月30日，乙方交付500台电脑，甲方指摘乙方违约。双方关于变更交付电脑台数的协商属于什么行为？乙方是否违约？为什么？由于双方当事人对3月30日具体的交货数量没有明确作出变更的约定，所以，在这种情况下推定为合同未变更。甲方无权要求乙方在3月30日交付1000台电脑，乙方在3月30日交付500台电脑不构成违约

什么叫合同的变更，变更的要求什么？1、合同变更的含义

——广义：指合同内容和主体发生变化；

——狭义：仅指合同内容的变更。

——主体的变更一般称之为合同的转让，合同的变更主要限于内容的变更。第五节合同的变更、转让和终止2、合同变更的前提：有效成立的合同是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人因协商或法定事由就合同内容予以修改或补充。当事人意思表示一致，经协商以协议的方式变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第五节合同的变更、转让和终止3、合同变更一般为协议变更和法定变更两种发生法定的可以变更合同的事由时，经一方当事人的要求而对合同内容作出的变更。如合同存在欺诈、重大误解等导致权利义务不公平、不对等。4、合同变更的要求变更的内容应约定明确，不明确的，推定为未变更。不得单方擅自或任意变更合同；变更协议以原合同形式为准。1）不改变原合同的权利义务内容；

2）发生合同主体的变化；（导致原合同关系的消灭，产生新合同关系。）

3）义务的转让应取得原合同当事人另一方的同意。

权利的转让应及时通知原合同当事人另一方。第五节合同的变更、转让和终止指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让给第三人。当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务1、特点——2、主体变更不破除权利义务——张三的仓库改成李四了存放的东西不变，每平米租金价格不变1）依合同性质不得转让——基于特定当事人的身份关系订立的合同，如因抚养协议而产生的债权；当事人基于信任关系订立的委托合同、雇佣合同及赠与合同等

2）当事人约定不得转让；3）依照法律规定不得转让——

抚养费请求权、退休金债权、劳动保险金债权以及（建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人第五节合同的变更、转让和终止法律法规规定转让应当办理批准、登记手续的，办理完毕转让生效。3、转让的限制：比如赠与合同的赠与人明确表示将赠与的钱用于某贫困地区希望小学的建设，受赠人如果将受赠的权利转移给他人，用来建造别的项目。案例分析1999年10月15日，甲公司与乙公司签订合同，合同约定由乙公司于2000年1月15日向甲公司提供一批价款为50万元电脑配件，1999年12月1日甲公司因销售原因，需要乙公司提前提供电脑配件，甲公司要求提前履行的请求被乙公司拒绝，甲公司为了不影响销售，只好从外地进货，随后将乙公司的电脑配件转让给了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提货时遭拒绝。试分析：（1）乙公司拒绝丙公司提货有无法律依据？为什么？（2）甲公司与丙公司的转让合同是否有效？如何处理。（3）如果是乙公司因故不能提供电脑配件，而改由丁公司向甲公司提供，按照法律规定，乙公司应该怎样做呢？（4）假如甲公司在接收了该批电脑配件后，尚未付款之前，与他人合并，该笔款项由谁来支付呢？案例分析答题要点：（1）乙公司拒绝丙公司的提货有法律依据。我国《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本案中，甲公司将债权转让给丙公司，但未通知乙公司，因而对乙公司不发生效力（2）依《合同法》第79条的规定，甲公司与丙公司的债权转让合同有效。丙公司的履行要求被拒绝，应当由甲公司对丙公司承担责任。（3）乙公司应该征得对方同意，并签订变更协议（4）主体变更不破除权利义务例题1、甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受原公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一协议，约定原由甲公司对丁公司50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁，要求归还50万元货款。有关该案的正确表述是：A乙丙之间的协议有效，丁应当向丙偿还50万元货款B乙丙之间的协议有效，丙