建筑工程合同管理创新

建筑工程合同管理第1章绪论1第1章绪论什么是合同什么是工程合同什么是工程合同管理工程合同体系课程主要内容绪论2第1章绪论1.１什么是合同?1.1.1合同定义

狭义的合同——债权合同

债权合同物权合同身份合同行政合同劳动合同国家合同

广义的合同3第1章绪论

《合同法》：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”；规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用于其他法律的规定。”

——教材4第1章绪论1.1.2合同法律特征——平等主体——以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的

——当事人意思一致5第1章绪论1.1.3合同的分类

（1）有名合同与无名合同

（2）双务合同和单务合同

（3）明示合同和默示合同明示合同——采用语言（书面或口头）形式来订立默示合同——取决当事人的行为及具体情形来订立6第1章绪论（4）诺成性合同和实践性合同诺成合同——当事人意思表示一致即可成立的合同实践合同——以交付标的物或者其他给付义务要件（5）有偿合同和无偿合同（6）要式合同与不要式合同——是否严格订立形式或程序（7）主合同和从合同——是否依赖于其它合同7第1章绪论1.2什么是工程合同?1.2.1工程合同定义

建设工程合同是一种诺成合同、双务合同、有偿合同，本质上是承揽合同一种发包人承包人支付价款建筑安装8第1章绪论1.2.2建设工程合同的特征（1）合同主体的严格性

（2）合同标的特殊性（3）合同履行期限的长期性（4）投资和程序的严格性（5）合同形式的特殊要求——书面

发包人一般是法人承包人必须是法人9第1章绪论1.2.3工程合同分类

（1）按完成承包的内容分类

建设工程勘察合同建设工程设计合同建设工程施工合同10第1章绪论（2）按工程承发包的范围和数量划分建设工程总承包合同：建设工程承包合同：分包合同：三者法律关系

对于全部的建设工程任务，总包人应当及时对发包人负责，对交由分包人完成的部分工程，总包人应当与分包人共同对发包人承担连带责任。分包不是转包（禁止）并非所有分包都合法11第1章绪论（3）从付款方式划分

1）总价合同特点：①评标时易于确定报价最低的承包商，易支付计算；②承包商风险大。③要求准备详细全面的设计图纸和各项说明。

适用范围

工程量不太大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目；12第1章绪论

2）单价合同

特点：①量价分离，量变价不变②风险合理分摊③合同成立关键在于双方对单价和工程量计算方法的确认适用范围:

适用项目很广，大多用于工期长、技术复杂、大型复杂工程的施工，以及为了缩短建设周期，初步设计完成后就进行施工招标的工程。13第1章绪论

3）成本加酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本固定酬金合同成本加浮动酬金合同特点：①业主风险大；②业主对工程总造价不易控制。适用范围：需要立即开展工作，或新型工程项目，或工程内容及技术经济指标未确定的项目。14第1章绪论1.3什么是工程合同管理?1.3.1工程合同管理的定义

——工程项目建设过程中所有参与者相互之间通过合同对工程项目的管理1.3.2工程合同管理在项目管理中的地位

——项目管理核心15第1章绪论1．3．3建设工程合同管理主要内容

合同订立前的管理合同订立中的管理合同履行中的管理合同发生纠纷时的管理161.4建设工程合同体系171．5本课程主要内容

合同法律基础知识合同法工程招投标管理施工合同管理其它合同管理工程索赔18工程合同管理第2章合同法律基础19第2章合同法律基础合同法律关系代理制度合同法律基础20第2章合同法律基础2.1合同法律关系2.1.1合同法律关系的概念（1）什么是法律关系？

——法律关系是由法律规范所确认的人与人之间以权利和义务为内容的社会关系

21第2章合同法律基础法律关系特征

1）法律关系是一种特殊的社会关系

2）法律关系是根据法律规范建立的关系

——国家意志性、国家强制性

——法律规范是法律关系产生的前提

3）法律关系是主体之间的法律上的权利与义务的关系

22第2章合同法律基础

（2）什么是合同法律关系？

——由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利和义务关系。

23第2章合同法律基础２.1.2合同法律关系的构成要素

（１）主体——参加合同法律关系当事人

“本法所称合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

”（教材）主体客体内容24第2章合同法律基础

1）自然人自然人是否等同于公民公民——国籍自然人——依自然规律产生

两者外延不同？25第2章合同法律基础自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和行为能力。民事权利能力——法律赋予民事行为能力——依自己的行为取得

＜10岁10≤Y＜18岁≥18岁健康不能完全辩认自己行为不能辩认自己行为的精神病人辨别26第2章合同法律基础

2）法人

——法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

27第2章合同法律基础

法人条件:

法人分类:依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任

企业法人非企业法人28第2章合同法律基础

3）其它组织财产非独立性

分公司合伙企业独资企业29第2章合同法律基础（2）合同法律关系客体（标的）

——物、财、行为、智力成果（3）合同法律关系的内容

——权利（三层含义）

——义务

30第2章合同法律基础2.1.3合同法律关系的产生、变更和消灭

（1）法律事实的概念

——法律规范所确认的，足以引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象或情况

——注重证据

与客观事实的区别？31第2章合同法律基础（2）法律事实的种类

——事件（不以法律关系主体意志为转移）

——行为（与当事人意志有关）

行政行为、发生法律效力的法院判决（裁定）以及仲裁机构裁决？32第2章合同法律基础2.2代理制度2.2.1代理的概念和特征

（1）代理的概念（教材）（2）代理的法律特征（教材）

代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理行为代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志被代理人对代理行为承担民事责任33第2章合同法律基础2.2.2代理的种类

（1）委托代理

——基于被代理人对代理人的委托授权

授权形式有书面形式、口头形式被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为

34第2章合同法律基础（2）法定代理——根据法律的直接规定（3）指定代理——根据人民法院和有关主管机关指定

35第2章合同法律基础2.2.3无权代理

（1）无权代理的概念

——没有合法授权的“代理”行为

——超越代理权限的“代理”行为

——代理权终止后的“代理”行为

36第2章合同法律基础（2）无权代理的法律后果

被代理人的追认权

被代理人的拒绝权

无权代理行为人催告权和撤回权

《民法通则》规定：“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”37第2章合同法律基础2.2.4代理关系的终止（1）代理期间届满或者代理事务完成（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托

（3）代理人死亡（4）代理人丧失民事行为能力（5）作为被代理人或者代理人的法人终止38工程合同管理第3章合同法39第3章合同法概述合同的订立合同的法律效力

合同的履行

合同变更、转让和终止

合同法合同的违约责任

合同争议的解决

40第3章合同法3.１概述3.1.1合同法的概念

广义合同法——各种法律规定之中的合同规范

狭义合同法——《中华人民共和国合同法》

《合同法》规定，其他法律对合同另有规定的，依照其规定

41第3章合同法3.1.2《合同法》沿革及合同法体系

经济合同法涉外经济合同法技术合同法《合同法》1999年10月1日起施行我国合同法体系是由调整合同关系的各项法律、行政法规、地方性法规、行政规章、司法解释、国际条约等规范性文件和国际惯例组成。

42第3章合同法3.1.3《合同法》调整范围

（1）合同主体的扩大

（2）合同类别的增加

（3）明确合同是平等主体之间的法律关系

（4）关于政府机关参与相关合同的调整

43第3章合同法3.1.4合同法的基本原则

（1）平等、自愿原则

（2）公平原则

（3）诚实信用原则

（4）遵守法律、尊重社会公德、不损害社会公共利益原则

（5）依法成立的合同对当事人具有约束力的原则

44第3章合同法3.1.5我国现行合同法的基本框架

包括总则、分则、附则

45第3章合同法3.2合同的订立3.2.1合同当事人的主体资格

——具有相应的民事权利和民事行为能力

3.2.2合同的形式

（1）第一类书面形式

规范、有据可查（2）第二类口头形式

简便、难以查证（3）第三类形式其他形式——默示合同

46第3章合同法3.2.3合同的内容

（1）当事人的名称或姓名和住所

（2）标的（3）数量（4）质量（5）合同价款或酬金（6）合同履行期限、地点和方式

（7）违约责任

（8）解决争议的方法

47第3章合同法3.2.4格式条款合同与合同示范文本

（1）合同示范文本

——由一定机关事先拟定

（2）格式条款合同

——合同当事人一方事先拟定

48第3章合同法

合同法关于格式合同限制规定（教材）：1）格式条款提供者责任：公平、提示说明

2）无效条款规定：免除、加重、排除

3）对格式条款的理解的规定：对格式条款有两种以上解释的？在格式条款与非格式条款不一致时？49第3章合同法3.2.5合同订立的程序

（1）要约

1）要约的概念（教材）

要约要件

要约是特定的合同当事人的意思表示

要约是以缔结合同为目的的意思表示

要约的内容必须具体、确定

要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束

50第3章合同法

2）要约邀请与要约的区别

要约是合同成立必经过程，要约邀请并不是；

当事人意愿不同；

要约是一种法律行为，要约邀请是订立合同的预备行为；

要约内容具体确定，要约邀请意思表示的内容往往不确定；

51第3章合同法A：你是否对购买我的房子感兴趣？B：我出10万元买你的房子。

举例52第3章合同法某超市电报：“本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。”甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾。案例分析53第3章合同法3.2合同的订立3.2.5合同订立的程序

（1）要约

2）要约邀请日常生活中的要约邀请

寄送的价目表商业广告（其内容符合要约规定的，视为要约）拍卖公告招标公告招股说明书悬赏广告——一般认为是要约54第3章合同法

3）要约的生效

——到达生效

４）要约的撤回

５）要约的撤销

要约不得撤销情形

两者的区别？

要约人规定了承诺期限，或者以其他形式明示要约是不可撤销的。受要约人有理由认为要约是不可撤销的……

55第3章合同法６）要约失效要约失效情形

拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；在承诺期限内，受要约人未作出承诺;

受要约人对要约的内容作出实质性变更;56第3章合同法（2）承诺

1）承诺的概念

承诺要件

承诺必须由受要约人作出

承诺只能向要约人作出

承诺的内容应当与要约的内容一致

承诺必须在承诺期限内发出，并符合要约规定的各种其他要求

57第3章合同法

2）承诺的方式

“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可通过行为作出承诺的除外。”

3）承诺期限

58第3章合同法

4）迟到的承诺

受要约人超过承诺期限发出的承诺非受要约人原因延误到达的承诺怎么处理？59第3章合同法

5）承诺生效“承诺通知到达要约人时生效，承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”

6）承诺的撤回

——承诺生效之前60第3章合同法

7）新要约

受要约人对要约的内容作出实质性变更超过规定的承诺期限才发出承诺

61第3章合同法3.2.6合同的成立（1）不要式合同的成立

——承诺生效时合同成立

（2）要式合同的成立

——双方签字或者盖章时合同成立（3）形式欠缺合同的成立

——一方履行,一方接受,合同成立

62第3章合同法

3.2.7缔约过失责任

与违约责任区别？63第3章合同法3.3合同的法律效力

3.3.1合同的生效（1）合同生效的含义合同成立取决于当事人意思是否一致；合同生效取决于是否符合国家的意志和社会公共利益

与合同成立的联系与区别？64第3章合同法（2）合同生效条件

合同当事人主体应具有相应的民事权力和民事行为能力意思表示真实不违反法律或社会公共利益65第3章合同法（3）合同生效的时间一般“依法成立的合同，自成立时生效。”

特殊情况：1）法律、法规规定应当办理批准、登记等手续生效的

2）附条件合同附期限合同何时生效？66第3章合同法

某甲道路公司有一份工期非常紧迫的公路建设合同。某乙道路公司公司设备闲置，于是甲公司同乙公司签订一份施工设备租赁合同，合同约定在甲公司的道路建设合同的工期内，如果其施工设备出现故障时，就租用乙公司设备。举例67第3章合同法3.3.2无效合同（1）无效合同的概念

无效合同特征

违法性不得履行自始无效当然无效68第3章合同法（2）合同无效情形

一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定69第3章合同法（3）无效合同确认——确认权归属仲裁机构或者人民法院

（4）合同中的免责条款无效的法律规定（5）无效合同的法律后果返还财产赔偿损失追缴财产，收归国有70第3章合同法3.3.3可变更及可撤销合同

（1）概念

——欠缺生效条件（2）可变更或撤消合同情形

第一是因重大误解订立的合同；订立合同时显失公平的合同；

一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同

71第3章合同法（3）撤消权的消灭撤销权的行使有一定的期限、条件（4）合同被撤销后的法律后果

与无效合同的法律后果一样

72第3章合同法3.3.4效力待定合同

（1）概念

——效力与合同的一些后续行为有关（2）效力待定合同种类限制民事行为能力订立的合同

无代理权人订立的合同

没有处分权的行为人订立的合同

73第3章合同法（3）效力待定合同特点

——因有权人承诺而有效74第3章合同法3.4合同的履行3.4.1合同履行的概念

（1）合同履行的概念（教材）（2）合同履行意义

合同具有法律约束力的具体体现和首要表现

，是实现合同目的的途径。

75第3章合同法

3.4.2合同履行的原则

遵守约定原则（全面、适当履行原则）诚实信用原则

公平合理原则

当事人一方不得擅自变更合同的原则76第3章合同法

3.4.3合同履行的抗辩权（1）同时抗辩权

——含义（教材）同时抗辩权适用条件

由同一双务合同产生互负对价给付的债务

；合同中未约定履行的顺序

；当事人另一方未履行债务或没有正确履行债务

;

对方的对价给付是可能履行的债务

;77第3章合同法（2）先履行抗辩权

——含义（教材）

——适用条件由同一双务合同产生对价给付的债务

合同中约定了履行顺序

应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务应当先履行的债务是可能履行的义务

78第3章合同法（3）不安抗辩权

——含义（教材）

——适用条件由同一双务合同产生对价给付的债务

合同中约定了履行顺序

后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况79第3章合同法

——行使不安抗辩权的法律效果

中止履行与终止履行区别？80第3章合同法

——不安抗辩权的法律规定：合同法规定，“应当先履行的一方当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行”①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金、以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。81第3章合同法

——使不安抗辩权的当事人中止履行的义务和权利

义务权利

通知义务当对方当事人提供担保时应当恢复履行合同

举证义务

在一定条件下解除合同的权利

82第3章合同法

3.4.4合同履行中的债务履行变更

（1）债务人向第三人履行债务

第三人不是订立合同的当事人

合同当事人应协商同意由第三人接受债务履行

债务人必须向债权人指定的第三人履行债务

向第三人履行债务原则上不能增加履行的难度和履行费用

债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应向合同当事人的债权人承担违约责任

法律特征83第3章合同法（2）由第三人向债权人履行债务法律特征

第三人不是订立合同的当事人

必须经当事人协商一致，特别是征得债权人的同意

第三人代为履行债务不得损害债权人利益

第三人不履行债务或履行债务不符合约定，仍由合同当事人的债务方承担违约责任84第3章合同法3.4.5合同履行中的有关规则

（1）合同内容约定不明确时的履行规则（教材）质量要求不明确的……..

价款或者报酬不明确的

…..

履行地点不明确的….

履行期限不明确的

…

履行方式不明确的…

履行费用的负担不明确的…？85第3章合同法（2）合同履行中合同价的有关规定

如果是执行政府定价或者政府指导价的

——逾期交付标的物

——逾期提取标的物或者逾期付款的

价格怎么处理？86第3章合同法（3）关于债务提存

“债权人分立，合并或者变更住所，没有通知债务人，致使履行债务困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存”（合同法）87合同法（4）合同的提前履行

——债权人可以拒绝债务人提前履行债务

——提前履行债务给债权人增加的费用处理？（5）合同的部分履行88第3章合同法3.5合同变更、转让和终止3.5.1合同变更

（1）合同变更概念（教材）

——

合同内容、标的变更

89第3章合同法（2）合同变更的法律规定

变更合同内容，须经当事人协商一致

法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的

….

当事人因重大误解、显失公平、欺诈、胁迫或乘人之危而订立的合同

…..

当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更

90第3章合同法甲方向乙方订购100台空调，交货期为5月30日。甲方提出要求交货期改为5月15日。但是乙方货源很紧张，经过双方反复协商，乙方仅答应根据当时的货源情况，尽量提前交货。案例分析91第3章合同法

3.5.2合同的转让当事人一方依法将其合同权利义务全部或部分地转让给第三人的法律行为

与合同变更的区别？92第3章合同法（1）债权转让

1）关于需办理批准登记手续的规定

2）关于不得转让债权的规定

根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让的；依照法律规定不得转让的；93第3章合同法3）合同法关于债权转让当事人的权利义务的规定

（教材）

通知债务人。“除经受让人同意，转让债权的通知不得撤销”从权利规定抗辩的规定抵销的规定94第3章合同法

（2）债务转移（合同义务转移）法律规定

经债权人同意法律、行政法规规定转让义务应当办理批准、登记手续的……

抗辩规定从债务规定债权转让与债务转让的区别？95第3章合同法（3）债权债务概括转让约定转让法定转让当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

96第3章合同法（4）债务转移与第三人代为履行债务的区别

？

合同到底是债务转移还是合同债务履行变更中第三人代为履行债务的判定决定了法官对违约责任主体的追究。97第3章合同法3.5.3合同的终止（1）合同终止概念

（2）债务已按照约定履行（3）合同解除

1）合同解除的概念

98合同法

2）合同解除种类

——约定解除

——法定解除

因不可抗力致使不能实现合同目的在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行当事人一方延迟履行主要债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的法律规定的其他情形法定解除条件99第3章合同法

3）合同解除法律后果

——尚未履行的，终止履行；

——已经履行的，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失100第3章合同法（4）合同终止后的结算、清理、解决争议条款的效力

——有效101第3章合同法3.6合同的违约责任3.6.1概述

（1）违约责任的概念（2）承担违约责任的原则

——以补偿性为原则，某些情况下也具有惩罚性

102第3章合同法（3）违约责任的划分。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任——合同的相对性原则103第3章合同法3.6.2承担违约责任的方式

（1）继续履行

（2）采取补救措施

（3）赔偿损失

（4）支付违约金

（5）定金

定金既是对合同的一种担保，同时也是一种违约责任。债务人履行债务后定金应当抵作价款或收回。给付定金一方不履行约定债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。违约金与赔偿损失不能同时采用违约金与定金不能同时采用104第3章合同法3.6.3违约责任的免除

（1）违约责任的免除含义

——债权人放弃追究

——存在免责事由（约定或法定）（2）法定的免责事由

（主要指不可抗力）（3）约定的免责事由

105第3章合同法3.7合同争议的解决（1）协商（和解）（2）调解

（3）仲裁

（4）诉讼

自愿原则

公平合理原则

仲裁独立进行原则

一裁终局原则

仲裁原则106工程合同管理第5章施工合同管理107第5章施工合同管理概述双方一般权利与义务进度控制条款质量控制条款投资控制条款其它控制条款施工合同管理108第5章施工合同管理

5.１概述5.１.1什么是施工合同？发包人承包人支付价款建筑安装发包人一般只能是具有国家批准建设项目的法人，必须拥有国家批准的建设项目，落实投资计划，并且应当具备相应的协调能力。承包人则必须是具有相应的从事施工资质的法人。109第5章施工合同管理合同主体的严格性；合同标的特殊性；合同履行期限的长期性；计划性和程序的严格性；要求采用书面形式；

合同履行监督的严格；合同内容的多样性和复杂性。

施工合同特征110第5章施工合同管理5.1.2《建设工程施工合同示范文本》简介

施工合同示范文本协议书通用条款专用条款附件一：承包人承揽工程项目一览表附件二：发包人供应材料设备一览表”附件三：工程质量保修书

111第5章施工合同管理通用条款5.2：监理单位委派的总监理工程师在本合同中称工程师，其姓名、职务、职权由发包人承包人在专用条款内写明，按合同约定行使职权专用条款5.2：监理单位委派的工程师，姓名——。职务——，发包人委托人职权：——

举例112第5章施工合同管理5．1．3施工合同文件的组成及解释顺序施工合同文件的组成①施工合同协议书②中标通知书③投标书及其附件④施工合同专用条款⑤施工合同通用条款⑥标准、规范及有关技术文件⑦图纸⑧工程量清⑨工程报价单或预算书订立合同履行中——双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件113第5章施工合同管理施工合同文件的优先解释顺序

①⑨

变更的协议或文件、其效力高于其他合同文件签署在后的协议或文件效力高于签署在先的协议或文件

效力递减114第5章施工合同管理合同文件出现矛盾或歧义的处理程序：

——由双方协商解决

——可以提请负责监理的工程师作出解释

——按照合同约定的争议的解决方式处理115第5章施工合同管理5.1.4施工合同的订立条件及程序

（1）订立施工合同应具备的条件

项目符合国家建设程序，初步设计和总概算已经批准、落实

；工程项目已经列入国家或地方年度基本建设计划

；具有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料

；建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实

；招投标工程，中标通知书已经下达

；合同当事人双方均有合法资格和履行合同的能力

116第5章施工合同管理某城市拟新建一大型火车站，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。在立项审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订《建设工程施工总承包合同》，主体工程估算工程总造价18亿元。合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。

案例分析117第5章施工合同管理（2）订立施工合同的程序方式

——遵循项目建设程序

——直接发包和招标发包

118第5章施工合同管理5．2双方一般权利和义务5.2.1发包人工作

（教材）（1）办理土地征用、拆迁、平整场地；（2）通水、电、电讯；（3）开通施工场地与城乡通道、施工场地内主要干道；（4）提供地质、地下管线等资料；（5）办理施工所需证件；119第5章施工合同管理（6）提供水准点、坐标控制点；（7）组织图纸会审、设计交底；（8）协调处理施工场地管线、文物等保护工作、费用（9）其他。发包人可委托部分这些工作，但需支付费用。120第5章施工合同管理5.2.2承包人工作（教材）

（1）

就委托设计资质范围内的任务进行设计；（2）提供进度计划等；（3）提供和维修非夜间施工用照明；（4）向发包人提供在施工场地办公、生活条件；（5）遵守有关管理规定、手续、费用划分121第5章施工合同管理（6）工程未交付前保护（7）做好地下管线、文物、古树名木保护；（8）保证文明施工、交工前清理现场；（9）其他122第5章施工合同管理5.2.3工程师及其职权

1、工程师的产生和易人

发包人委托监理

发包人派驻代表

监理单位委派的总监理工程师在施工合同中称为工程师发包人派驻施工场地履行合同的代表在施工合同中也称工程师

工程师易人，发包人应至少于易人前7天以书面形式通知承包人

123第5章施工合同管理

2、工程师的职责

（1）工程师委派具体管理人员（工程师代表）

——工程师代表仅对监理工程师负责

（2）工程师发布指令（通知）

书面指令

口头指令

48小时内给予书面确认未及时确认的处理？124第5章施工合同管理（3）工程师应当及时履行自己的职责

由于工程师未能按合同约定履行义务造成工期延误

（4）工程师做出的处理决定

谁承担责任？125第5章施工合同管理5.2.4项目经理的产生和职责

——自学

126第5章施工合同管理

5.3施工合同的进度控制条款

5.3.1施工准备的进度控制

（一）合同双方约定合同工期

——合同工期是按总日历天数计算包括开工日期、竣工日期和合同工期的总日历天数127第5章施工合同管理（二）承包人提交进度计划

——将施工组织设计和工程进度计划提交工程师

——群体工程中单位工程分期进行施工的处理？128第5章施工合同管理

（三）工程师对进度计划予以确认或提出修改意见

说明：

1）工程师对进度计划予以确认的主要目的？

2）工程师确认或提出修改意见，并不免除承包人施工组织设计和工程进度计划本身的缺陷所应承担的责任。

129第5章施工合同管理

（四）其他准备工作

——如开通施工现场与公共道路，施工人员和设备的调配工作等

130第5章施工合同管理（五）延期开工

1、承包人要求的延期开工

——应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工申请。

延期申请批复处理？说明：只有非承包人原因或非承包人承担的风险造成的延期开工，工程师才予以批准

131第5章施工合同管理

2、发包人原因的延期开工

——工程师应以书面形式通知承包人。

——推迟开工日期，同时发包人应赔偿承包人延期开工造成的损失，并相应顺延工期

132第5章施工合同管理5.3.2施工阶段的进度控制

1、监督进度计划的执行

（1）开工后，承包人必须按工程师确认的进度计划组织施工，接受工程师对进度的检查、监督

（2）工程实际进度与经确认的进度计划不符处理？

“发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查”

133第5章施工合同管理

（3）因承包人的原因导致实际进度与进度计划不符，承包人无权就改进措施提出追加合同价款

说明：因承包人自身的原因造成工程实际进度与经确认的进度计划不符的，所有的后果都应由承包人自行承担，工程师也不对改进措施的效果负责。

134第5章施工合同管理

2、暂停施工（1）工程师要求的暂停施工

事先向业主报告

书面通知承包人48h内提出书面处理意见承包人实施后提出复工申请工程师48h内答复工程师48h内未答复未提出处理意见承包人自行复工

135第5章施工合同管理

发包人原因造成停工

承包人原因造成停工

工程师原因造成停工

停工责任？136第5章施工合同管理（2）由于发包人违约，承包人主动暂停施工

（3）意外情况导致的暂停施工

——工期是否给予顺延应视风险责任的承担确定

谁承担责任？137第5章施工合同管理

3、设计变更（1）发包人对原设计进行变更。

——应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知

——如果变更仅涉及施工图设计修改，（）同意。

——如果变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应通知工程师审查后，由业主转交原设计单位修改设计，（）审查批准，方可执行

谁承担责任？138第5章施工合同管理（2）承包人要求对原设计进行变更

——合理化建议涉及到对设计图纸变更，须经工程师同意、有关部门审查批准，并由原设计单位提供变更的相应的图纸和说明。利益损失承担、延误工期处理？工程师对工程设计变更的确认要有相应表明变更意图的书面文件

139第5章施工合同管理

（3）设计变更事项

更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸；增减合同中约定的工程量；改变有关工程的施工时间和顺序；其他有关工程变更需要的附加工作140第5章施工合同管理

4、工期延误

（1）工期可以顺延的工期延误

——工期可以顺延的根本原因在于，这些情况属于发包人违约或者应当由发包人承担的风险

141第5章施工合同管理（2）工期顺延的确认程序

——承包人在工期可以顺延的情况发生后14天内，以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认答复

逾期答复处理？说明：经工程师确认的顺延工期应纳入合同工期，作为合同工期的一部分142第5章施工合同管理5.3.3竣工验收阶段的进度控制

1、竣工验收程序（1）承包人提交竣工验收报告

（2）发包人组织验收

——发包人在收到竣工验收报告后28天内组织有关部门验收，并在验收14天内给予认可或者提出修改意见

竣工日期为承包人送交竣工验收报告日期。

需修改后才能达到验收要求的，竣工日期为承包人修改后提请发包方验收日期

143第5章施工合同管理

——中间交工工程验收（3）发包人不按时组织验收的后果

——发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或者在验收后14天内不提出修改意见，则视为竣工验收报告已被认可。

——发包人28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任144第5章施工合同管理

2、发包人要求提前竣工

3、甩项工程竣工

145第5章施工合同管理

5.4施工合同的质量控制条款

5.4.1材料设备供应的质量条款（教材）

（一）发包人供应材料设备的质量控制

1、双方约定发包人供应材料设备一览表

2、发包人供应材料设备验收

发包人负责质量——提供合格证，到货前24h通知承包人共同清点。

146第5章施工合同管理

3、材料设备验收后保管

1）双方清点合格后承包人保管，发包人支付费用承包人承担保管责任；

2）发包人未通知承包人清点，承包人不保管。147第5章施工合同管理

4、发包人供应材料设备不符要求的处理（教材）

——发包人负责品种规格不符供应数量不符

到货地点不符

品种规格不符（调换）到货时间不符

单价不符处理？148第5章施工合同管理

5、发包人供应材料设备使用前的检查或试验

承包人负责检验，发包人支付费用————不合格，不使用。说明：如果此次检查试验通过后，仍不能免除发包人供应材料设备存在的质量缺陷责任。149第5章施工合同管理

（二）承包人采购材料设备的质量控制

1、验收

承包人提供产品合格证——到货前24h通知工程师清点。150第5章施工合同管理

2、材料设备不符要求的处理

1）工程师可拒绝验收——运出，重新采购；

2）承包商使用不符要求材料——（）

3）承包商使用代用材料（）

4）使用前检试验承包人负责，费用自理——不合格不使用151第5章施工合同管理5.4.2工程验收的质量控制

（教材）（一）工程质量标准（协议书约定）

——质量不达标责任划分152第5章施工合同管理（二）施工过程中检查和返工

1、承包人接受检查、提供条件

2、如达不到标准

3、检查检验影响施工后果

怎么处理？合格不合格怎么处理？153第5章施工合同管理

4、工程师指令失误或非承包人原因

——（？）承担责任，追加价款154第5章施工合同管理某承包方经工程师检查发现工程某部位的质量不符合合同规定后立即无偿进行了返工，由此造成工程逾期交付，则（）

a、不应再付逾期违约金

b、应偿付逾期违约金

c、除偿付违约金外，还应偿付赔偿金

d、与监理方共同承担违约责任思考题155第5章施工合同管理

（三）隐蔽工程和中间验收

（教材）

1、隐蔽工程必须在隐蔽之前验收；中间验收——双方约定

2、程序承包人先自检验收前48h书面通知工程师验收验收合格，工程师签字施工验收不合格修改重新验收156第5章施工合同管理

3、工程师延期验收规定

1）程序验收前24h书面向承包人提出延期要求（＜48h）；

2）承包人自行验收并认可条件（）

4、工程师验收合格不签字

——24h后，视为认可157第5章施工合同管理（四）重新检验（教材）

承包人必须执行

说明：工程师指令失误，不免除承包商应承担责任合格不合格谁承担损失？158第5章施工合同管理（五）工程试车（教材）

1、试车组织责任单机无负荷试车（承包商组织）联动无负菏试车（发包人组织）投料试车（发包人全面负责）159第5章施工合同管理

2、试车失败责任

设计原因——（）设备制造原因——（）承包人原因——（）工程师责任——（）

责任？160第5章施工合同管理

3、工程师要求延期试车

——同隐蔽工程延期验收规定

161第5章施工合同管理（六）竣工验收（教材）

——双方强制义务

1、竣工工程基本条件

2、双方责任

未验收或未通过，发包人不得使用，如强制使用，发包人承担责任，但并不免除承包人保修责任；162第5章施工合同管理

5.4.3质量保修

（教材）（1）质量保修范围和内容

国家强制性保修范围

——（）

合同约定不得低于这个范围（2）质量保证期质量保证期从工程竣工验收合格之日算起

《建设工程质量管理条例》规定最低保修期限——

（）合同约定不得低于这个范围（3）保修责任163第5章施工合同管理

5.5投资控制条款5.5.1施工合同价款及调整

（一）施工合同价款约定

1、施工合同价款

2、费用——不包含在合同价款内追加合同价款——纳入合同价款164第5章施工合同管理（二）可调价格合同中合同价款的调整

1、可调价格合同中价格调整的范围

法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款;

工程造价管理部门公布的价格调整;

一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;

双方约定的其他调整或增减因素。165第5章施工合同管理

2、调价程序可调情况发生后14天内承包人通知工程师工程师确认调整合同价款166第5章施工合同管理5.5.2工程预付款

1、预付款的概念

定金与预付款的区别

目的不同

性质不同

处理不同167第5章施工合同管理

2、施工合同关于预付款的规定

开工前7天，按约定数额支付不支付7天后，停工168第5章施工合同管理

3、在实践中注意以下几点（1）工程预付款的额度

——建筑工程的预付款一般不宜超过当年建筑工程工作量的50％但也不能低于20%——安装工程一般不宜超过当年安装工程量的20％

（2）工程预付款的扣回时间和方式

——合同中明确约定169第5章施工合同管理某快速干道工程的二标，造价为4150万元，其中预制构件由业主提供（直接委托构件厂生产），施工单位为C公司，业主与C公司在施工合同中约定，开工前业主应向C公司支付合同价的25%的预付款，预付款从第3个月开始等额扣还，4个月扣完，该标段的工程各月产值（万元）如下表

月份456789C公司480685560430620580

构件厂002753401800案例分析170第5章施工合同管理（3）运用担保手段降低风险5.5.3工程款（进度款）支付（一）工程量的计量确认

1、承包人向工程师提交已完工程量的报告

2、工程师的计量

——工程师的审核计量是支付进度款的依据

171第5章施工合同管理

（1）工程师接到报告后7天内核实计量，并24h前通知承包人参加，如承包人不参加，则（）（2）工程师7天内未计量，（）；如工程师不通知承包人参加计量，则（）（3）超设计图纸要求或承包人原因返工，则不予计量172第5章施工合同管理

（二）工程款支付程序、责任程序：确认计量结果后14天内支付，并同期支付追加价款、价格调整款、变更调整款、预付款。173第5章施工合同管理发包人违约责任不支付工程进度款签订延期支付协议，15天起计息（）停工174第5章施工合同管理某工程项目业主与某施工单位签订了施工合同，工程开工后，从第3个月开始连续4个月业主未支付给承包人应付的工程进度款。为此，承包商向业主发出要求付款通知，并提出对拖延支付的工程进度款应计入利息的要求，其数额从监理工程师计量签字后第11天起计息业主方以该4个月未支付工程款作为预付款扣还而予以抵销为由，拒绝支付。为此，承包商以业主违反合同中关于预付款扣还的规定，以及拖欠工程款导致无法施工而停止施工，并要求业主承担违约责任。案例分析175第5章施工合同管理

5.5.4变更价款的确定（一）变更价款的确定程序

1、承包人14天内报告，经工程师确认调整

实践中注意：承包人在确定变更14天内不向工程师提出变更价款报告的，视为该项变更不涉及合同价款的变更。176第5章施工合同管理（二）变更价款的确定方法

合同中已有适用于变更工程的价格——

合同中只有类似于变更工程的价格——

合同中没有适用或类似于变更工程的价格——工程师确认增加的工程变更价款作为追加合同价款，与工程款同期支付177第5章施工合同管理5.5.5施工中涉及的其他费用（一）安全施工方面的费用

1、安全施工的费用承包人原因——

发包人原因——2、安全防护的费用

承包人提出，工程师确认，发包人承担

3、事故处理费用谁承担？谁承担？178第5章施工合同管理（二）专利技术及特殊工艺涉及的费用

——谁采用，谁办理手续，并支付费用（三）文物和地下障碍物处理

——一般发包人承担；179第5章施工合同管理5.5.6竣工结算

1、竣工结算的程序

1）承包人递交竣工结算报告承包人递交竣工验收报告后28天内，递交结算报告及资料结算；

2）发包人核实和支付

28天内核实确认（或提意见）支付14天内交付工程180第5章施工合同管理实践中注意：

经确认的竣工结算报告为结算依据；如果发包人逾期未答复，竣工结算报告也可作为结算依据。——《建设工程施工发包与承包计价管理办法》181第5章施工合同管理

2、竣工结算中的违约责任（1）发包人违约责任

1）发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款

——

2）收到报告28天内不支付催告56天仍不支付承包人行使优先受偿权怎么处理？优先受偿权的规定182第5章施工合同管理

实践中承包人行使先受偿权要注意

优先受偿权的期限：六个月

——起算点为建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日。承包人必须按照合同规定全部履行了自己的义务承包人在发包人未按照合同约定支付工程款时，一般应当先行催告优先权的实现方式有两种：协议方式\拍卖方式优先权的行使是有限制的,因建设工程性质不宜折价、拍卖的特殊工程及保密工程，承包人不得行使优先权183第5章施工合同管理（2）承包人违约责任如不及时递交竣工结算报告发包人要求交付工程，交付发包人不要求交付工程，则保管184第5章施工合同管理5.5.7质量保修金（一）质量保修金的支付保修金由承包人向发包人支付，也可由发包人从应付承包人工程款内预留。（二）质量保修金的结算与返还工程质量保证期满后，发包人应当及时结算和返还

185第5章施工合同管理

5.6施工合同其他主要条款5.6.1不可抗力、保险和担保

（一）不可抗力

（教材）

1、不可抗力范围（战争、动乱…….）

——在专用条款中需进一步明确其范围，对通用条款中不可抗力范围进行补充186第5章施工合同管理

——级以上的地震

——级以上持续——天的大风

——级以上持续——天的大雨

——年以上未发生过，持续——天的严寒天气

举例187第5章施工合同管理

2、不可抗力事件发生后双方工作非持续发生持续发生怎么处理？188第5章施工合同管理

２、不可抗力损失承担（１）发包人承担费用

工程本身损害及导致第三人伤亡和财产损失及施工材料设备损害；发包人人员伤亡；停工期间，承包人应要求留守人员费用；工程清理修复费用189第5章施工合同管理

（２）承包人承担费用承包人人员伤亡；承包人机械设备损坏及停工损失（３）延误工期

——顺延

（4）延迟履行后发生不可抗力承担190第5章施工合同管理

（二）保险

发包人为（）办理保险承包人为（）办理保险

——意外伤害保险为强制保险？191第5章施工合同管理在工程实践中，由于示范文本中对第三人保险是“为”而不是“必须”，业主往往容易忽视纠纷实践注意192第5章施工合同管理

（三）担保