XXXX施工合同解读及执行合同管理新制度的十二个操作

2023/1/1812023/1/18及时应对新版合同加强施工合同管理2013版施工合同解读及执行合同管理新制度的十二个操作问题《2013版建设工程施工合同（示范文本）使用指南》副主编全国律师协会建设工程与房地产专业委员会建设工程论坛副主任上海市建纬律师事务所副主任曹珊背景今年7月1日，住建部和国家工商总局正式施行2013版《建设工程施工合同（示范文本）》。1999版《建设工程施工合同（示范文本）》，已经严重不适应市场的需要和国家法律、法规的变化，尤其是《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释，见附件一）施行以来，司法解释所确定的关于建设工程施工合同纠纷处理的原则，与原施工合同的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更加突出。2023/1/182上海市建纬律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM修订原则：1、保证合同的合法性原则2、保证合同的引导性原则3、保证合同的适用性原则4、保证合同的先进性原则过程(2009-2013.4)梳理法律法规和文本（2009）——征求意见稿（2011.3）审批稿（初稿2011.6）——审批稿（定稿2012.6）报批稿（流转2012.12-2013.2）——批准文本（2013.4）2023/1/183完善合同要素结构与体系强调合同履行程序完善合同价格类型创设八项合同管理制度注重对发承包人市场行为的引导实现与法律和其他文本的衔接2023/1/1842013版施工合同修改重点1.完善合同要素结构合同要素由原11个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展1999版合同要素：11个

词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议、其他2013版合同要素:20个

一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决2023/1/1852.强调合同履行程序建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性增加了程序性条款，细化了合同当事人及合同参与主体的责任和义务2023/1/1863.完善合同价格类型完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要1999版施工合同：固定价格合同、可调价格合同及成本加酬金合同2013版施工合同按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同2023/1/1872023/1/188

2013版施工合同，借鉴国际菲迪克合同（FIDIC）创设的八项合同管理新制度1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度；2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的合理调价制度；3、通用条款第14.4确定逾期付款的双倍利息制度；4、通用条款第13.2和15.2款规定两项工程移交证书制度；5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺陷责任定期制度；6、通用条款18条确定风险防范的工程系列保险制度；7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过期作废制度；8、通用条款第20.3款规定前置程序的争议过程评审制度。4.创设八项合同管理新制度5.注重对发承包人施工实践的引导体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定体现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展体现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局2023/1/1896.实现与现行法律和其他文本的衔接

反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业标准文件、FIDIC合同文本包括：法律以及《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《招标投标法实施条例》《建设工程价款结算暂行办法》、《房屋建筑工程质量保修办法》、《建设工程质量保证金管理暂行办法》文本：《标准施工招标文件》、《FIDIC施工合同条件》（1999年）、《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件》、《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件》国标：《建设工程工程量清单计价规范》（2013年）、《工程建设监理规定》、《建筑工程施工组织设计规范》2023/1/18102023/1/511上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所11上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM第二部部分：：执行行合同同管理理新制制度的的十二二个操操作问问题目录第一部分分：2013版建设工工程施工工合同解解读2023/1/512一、新版版施工合合同的有有关法律律基础第一部分分：2013版建设工工程施工工合同解解读2023/1/513上海市建建纬律师师事务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所13上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM1、建设工程程合同的法法律性质根据《合同法》的相关规定定，建设工工程合同是是由承揽合合同发展而而来，其法法律的特征征应当符合合《合同法》第16章建设工工程合同同以及第第15章承揽合合同的有有关规定定。在承揽法法律关系系中要求求定作人人提供资资金并提提出具体体的定作作要求，，而且定定作人享享有任意意解除权权。而对对承揽人人基本上上仅作手手艺、工工艺等技技术要求求，一般般不承担担加工承承揽材料料的市场场风险。。2023/1/514上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所14上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2、建设设工程程合同同的法法律价价值首先，，强调调多重重法律律价值值，且且国家家利益益和社社会公公共利利益顺顺位在在先。。从《建筑法法》、《招标投投标法法》、《建设工工程质质量管管理条条例》等法律律法规规的立立法目目的来来看，，建设设工程程相关关法律律法规规比较较强调调对工工程建建设活活动的的监督督管理理，维维护市市场秩秩序，，保证证工程程的质质量和和安全全，促促进建建筑业业健康发展。。由此此可以以看出出，工工程建建设领领域法法律规规范的的立法法价值值，存存在国国家利利益、、社会会公共共利益益、当当事人人合法法权益益的价价值顺顺序，，此与与普通通民事事交易易活动动不同同。其次，，强调调公平平分担担风险险的原原则。。考虑虑到建建设工工程合合同的的法律律本质质内容容，在在发包包人和和承包包人之之间必必须进进行合合理的的风险险分担担。第三，，兼顾顾合同同管理理的效效率原原则，，强调调建设设工程程相关关活动动的程程序性性。从从效率率角度度出发发，商商事合合同的的实质质即为为交易易，因因此，，为了了避免免在交交易过过程中中出现现纷争争，应应当对对于交交易过过程中中的重重大事事项进进行程程序规规范，，减少少双方方当事事人摩摩擦、、避免免粗放放管理理。2023/1/515上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建建纬律师师事务所所15上海市建建纬律师师事务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM3、建设工工程合同同权利义义务的分分配合同的最最重要的的使命就就是以实实现合同同目的为为目标，，通过条条文安排排完成对对合同各各方权利利与义务务的合理理安排。。在2013版建设工工程施工工合同起起草的过过程中，，在准确确认定发发包人和和承包人人的主体体特性的的基础上上认真谨谨慎分配配合同各各方当事事人的风风险，并并根据其其合同属属性将风风险转化化成权利利义务条条文落实实到具体体的合同同行为中中。建设工程合同同中，发包人人通常为出资资人，从合同同管理的角度度出发，不要要求发包人是是专业机构或或专业人员，，除房地产开开发项目以外外，法律通常常也未对建设设单位主体提提出特别的资资质要求；而而承包人作为为专业机构，，主要依靠其其技术完成工工程承揽业务务，当然应当当承担法定和和约定的施工工责任，但是是对于因市场场风险变化引引起的法律和和合同后果，，应按照市场场经济的规则则承担有限风风险。2023/1/516上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬律律师事务所16上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM4、示范文本应应当符合中国国国情，并促促进交易习惯惯的形成，有有效推进工程实践合同的根本目目的并非为了了仲裁或诉讼讼，一个高质质量的合同应应当能够切实实反映当事人人的真实意思思，且当事人人愿意自觉的的使用合同以以约束交易行行为。2013版施工合同范范本充分考虑虑到工程建设设领域的现状状，并试图通通过其条文安安排，解决以以往工程合同同中的顽症，，并成为一定定的交易习惯惯，引导施工工合同的签订订以及履行走走向合法、公公平与高效。。2023/1/517二、重点条文文解读2023/1/518上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬律律师事务所18上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM1、关于合同协协议书新版合同的协协议书总共有有《示范文本》合同协议书共共计13条，主要包括括：工程概况况、合同工期期、质量标准准、签约合同同价和合同价价格形式、项项目经理、合合同文件构成成、承诺以及及合同生效条条件等重要内内容，集中约约定了合同当当事人基本的的合同权利义义务。【条文】第6条合同文件件构成本协议书与下下列文件一起起构成合同文文件：（1）中标通知书书（如果有））；（2）投标函及其其附录（如果果有）；（3）专用合同条条款及其附件件；（4）通用合同条条款；（5）技术标准和和要求；（6）图纸；（7）已标价工程程量清单或预预算书；（8）其他合同文文件。在合同同订立及履行行过程中形成成的与合同有有关的文件均均构成合同文文件组成部分分。上述各项合同同文件包括合合同当事人就就该项合同文文件所作出的的补充和修改改，属于同一一类内容的文文件，应以最最新签署的为为准。专用合合同条款及其其附件须经合合同当事人签签字或盖章。。关于合同协议议书【解读】●合同协议书具具有两个主要要的作用：第一是合同的的纲领性文件件,基本涵盖合同同的基本条款款；第二是合同生生效的形式要要件反映。●合同协议书的的生效一般在在合同当事人人加盖公章，，并由法定代代表人或法定定代表人的授授权代表签字字后生效，但但合同当事人人对合同生效效有特别要求求的，可以通通过设置一定定的生效条件件或生效期限限以满足具体体项目的特殊殊情况。●增加加约约定定，，即即““专专用用合合同同条条款款及及其其附附件件须须经经合合同同当当事事人人签签字字或或盖盖章章””增加：：当事事人落落款处处：地地址、、账户户、邮邮编、、电子子信箱箱等内内容。。2023/1/520上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所20上海市建建纬律师师事务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2、关于通通用合同同条款【条文】总共有20个条文，，分别是是：1.一般约定定；2.发包人；；3.承包人；；4.监理人；；5.工程质量量；6.安全文明明施工与与环境保保护；7.工期和进进度；8.材料与设设备；9.试验与检检验；10.变更；11.价格调整整；12.合同价格格、计量量与支付付；13.验收和工工程试车车；14.竣工结算算；15.缺陷责任任与保修修；16.违约；17.不可抗力力；18.保险；19.索赔；20.争议解决决【解读】通用合同同条款是是合同当当事人根根据法律律规范的的规定，，就工程程项目施施工的实实施及相相关事项项，对合合同当事事人的权权利义务务作出的的通用性性约定。。●作用：反反复使用用、避免免漏项、、便于管管理和查查阅。使用过程程中，如如果工程程建设项项目的技技术要求求、现场场情况与与市场环环境等实实际履行行条件存存在特别别性，则则可以在在专用合合同条款款中进行行相应的的补充和和完善。。●通用合同条款款可以实现以以下合同管理理目标：第一一，便于反复复使用，避免免重复的合同同起草过程；；第二，提示示合同签订人人应关注的合合同事项，避避免在合同签签订时遗漏重重大事项；第第三，便于在在合同履行过过程中进行查查阅。2023/1/522上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所22上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM3、关于专用用合同条款款【解读】专用合同条条款是合同同当事人对对通用合同同条款进行行的补充和和完善●原则上：对对专用合同同条款的使使用应当尊尊重通用合合同条款的的原则要求求和权利义义务的基本本安排。●如专用合同同条款对通通用合同条条款进行颠颠覆性修改改，则从基基本面上背背离该合同同的原则和和系统性，，出现权利利义务不平平衡，与起起草初衷不不符合。【条文】1.5合同文件的的优先顺序序组成合同的的各项文件件应互相解解释，互为为说明。除除专用合同同条款另有有约定外，，解释合同同文件的优优先顺序如如下：（1）合合同同协协议议书书；；（（2）中中标标通通知知书书（（如如果果有有））；；（（3）投投标标函函及及其其附附录录（（如如果果有有））；；（（4）专专用用合合同同条条款款及及其其附附件件；；（（5）通通用用合合同同条条款款；；（（6）技技术术标标准准和和要要求求；；（（7）图图纸纸；；（（8）已已标标价价工工程程量量清清单单或或预预算算书书；；（（9）其其他他合合同同文文件件。。上述述各各项项合合同同文文件件包包括括合合同同当当事事人人就就该该项项合合同同文文件件所所作作出出的的补补充充和和修修改改，，属属于于同同一一类类内内容容的的文文件件，，应应以以最最新新签签署署的的为为准准。。在合合同同订订立立及及履履行行过过程程中中形形成成的的与与合合同同有有关关的的文文件件均均构构成成合合同同文文件件组组成成部部分分，，并并根根据据其其性性质质确确定定优优先先解解释释顺顺序序4、关于合合同文件件组成部部分【解读】●首先约定定了合同同文件的的组成；；其次，，本条款款约定了了合同文文件解释释的优先先顺序。。除合同同当事人人在专用用合同条条款中对对合同文文件解释释的优先先顺序另另有约定定外，应应依据本本条款约约定的合合同文件件的优先先顺序解解释合同同文件。。●合同当事事人在使使用本条条款时应应注意：：1、合同当当事人应应慎重确确定合同同文件的的组成及及解释顺顺序，原原则上无无特别的的需要，，应尽量量避免重重新调整整本条款款约定的的合同文文件解释释顺序。。2、在“其其他合同同文件””中，当当事人可可以根据据不同项项目的情情况约定定其他有有关文件件作为合合同文件件的组成成部分，，如招标标文件、、施工组组织设计计、其他他投标文文件等。。5、关于合合同价格格形式【条文】12.1合同价格格形式发包人和和承包人人应在合合同协议议书中选选择下列列一种合合同价格格形式：：1、单价合合同：单单价合同同是指合合同当事事人约定定以工程程量清单单及其综综合单价价进行合合同价格格计算、、调整和和确认的的建设工工程施工工合同，，在约定定的范围围内合同同单价不不作调整整。合同同当事人人应在专专用合同同条款中中约定综综合单价价包含的的风险范范围和风风险费用用的计算算方法，，并约定定风险范范围以外外的合同同价格的的调整方方法，其其中因市市场价格格波动引引起的调调整按第第11.1款【市场价价格波波动引引起的的调整整】约定执执行。。2、总价价合同同：总总价合合同是是指合合同当当事人人约定定以施施工图图、已已标价价工程程量清清单或或预算算书及及有关关条件件进行行合同同价格格计算算、调调整和和确认认的建建设工工程施施工合合同，，在约约定的的范围围内合合同总总价不不作调调整。。合同同当事事人应应在专专用合合同条条款中中约定定总价价包含含的风风险范范围和和风险险费用用的计计算方方法，，并约约定风风险范范围以以外的的合同同价格格的调调整方方法，，其中中因市市场价价格波波动引引起的的调整整按第第11.1款【市场价格波波动引起的的调整】、因法律变变化引起的的调整按第第11.2款【法律变化引引起的调整整】约定执行。。3、其它价格格形式。合合同当事人人可在专用用合同条款款中约定其其他合同价价格形式。。【解读】1999版施工合同同中规定了了三种合同同价格形式式，即固定定价格合同同、可调价价格合同、、成本加酬酬金合同。。●实际应用中中存在的问问题：第一，带有有“固定””字眼的价价格，容易易造成价格格绝对固定定、永远固固定的理解解；第二二，，““固固定定价价格格合合同同””不不能能区区分分最最终终是是固固定定单单价价合合同同，，还还是是固固定定总总价价合合同同；；第三，可调价价格合同原本本不是一类单单独的合同价价格形式，一一般施工合同同的价格并非非永远不可调调整，因此没没有绝对的固固定价格。【解读】●2013版施工合同将将合同价格形形式修改为三三类，即单价价合同、总价价合同、其他他价格形式合合同。（1）单价合同的的含义是单价价相对固定，，仅在约定的的范围内合同同单价不作调调整；（2）总价合同则则是指合同当当事人约定以以施工图、已已标价工程量量清单或预算算书及有关条条件进行合同同价格计算、、调整和确认认的建设工程程施工合同，，在约定的范范围内合同总总价不作调整整；（3）其他价格形形式合同，如如成本加酬金金与定额计价价以及其他合合同类型。注意事项：第一，应注意意拟建项目的的合同价格形形式及其具体体内涵。2013版《建设工程工程程量清单计价价规范》（GB50500-2013）第7.1.3项的规定（非强制性条条文）1、实行工程量量清单计价的的工程，应采采用单价合同同；2、技术简单、、规模偏小、、工期较短的的项目，且施施工图设计已已审查批准的的，可采用总总价合同；3、紧急抢险、、救灾以及施施工技术特别别复杂，可采采用成本加酬酬金合同；对于单价合同同，尤其要注注意风险范围围的界定，特特别对于法律律变化引起的的合同价格的的调整，在第第11条中即即应该该进行行明确确规定定。第二，，无论论是单单价合合同形形式，，还是是总价价合同同形式式，除除非极极少数数技术术简单单和规规模偏偏小的的项目目，合合同结结算价价格一一般均均与签签约合合同价价格不不同，，因此此凡是是引起起合同同价格格变化化的因因素，，在合合同履履行过过程中中均应应当引引起重重视，，并保保留完完整的的工程程资料料，便便于确确定工工程造造价和和控制制工程程成本本。6、关关于于资资金金来来源源证证明明和和双双向向担担保保【条文文】2.5资金金来来源源证证明明及及支支付付担担保保除专专用用合合同同条条款款另另有有约约定定外外，，发发包包人人应应在在收收到到承承包包人人要要求求提提供供资资金金来来源源证证明明的的书书面面通通知知后后28天内内，，向向承承包包人人提提供供能能够够按按照照合合同同约约定定支支付付合合同同价价款款的的相相应应资资金金来来源源证证明明。。除专专用用合合同同条条款款另另有有约约定定外外，，发发包包人人要要求求承承包包人人提提供供履履约约担担保保的的，，发发包包人人应应当当向向承承包包人人提提供供支支付付担担保保。。支支付付担担保保可可以以采采用用银银行行保保函函或或担担保保公公司司担担保保等等形形式式，，具具体体由由合合同同当当事事人人在在专专用用合合同同条条款款中中约约定定。。3.7履约约担担保保发包包人人需需要要承承包包人人提提供供履履约约担担保保的的，，由由合合同同当当事事人人在在专专用用合合同同条条款款中中约约定定履履约约担担保保的的方方式式、、金金额额及及期期限限等等。。履履约约担担保保可可以以采采用用银银行行保保函函或或担担保保公公司司担担保保等等形形式式，，具具体体由由合合同同当当事事人人在在专专用用合合同同条条款款中中约约定定。。因承承包包人人原原因因导导致致工工期期延延长长的的，，继继续续提提供供履履约约担担保保所所增增加加的的费费用用由由承承包包人人承承担担；；非非因因承承包包人人原原因因导导致致工工期期延延长长的的，，继继续续提提供供履履约约担担保保所所增增加加的的费费用用由由发发包包人人承承担担。。【解读读】支付付担担保保指指担担保保人人为为发发包包人人提提供供的的，，保保证证发发包包人人按按照照合合同同约约定定支支付付工工程程款款的的担担保保。。●2013版施工合同同并未强制制要求承包包人提供履履约保函。。无论是履履约保函还还是支付保保函，目前前法律法规规并没有作作出强制性性要求，由由合同当事事人根据工工程实际需需要确定是是否需要对对方提供。。●如果合同当当事人需要要对方提供供保函的，，则无论是是履约保函函还是支付付保函，从从银行从事事保函的实实践出发，，建议采取取无条件不不可撤销保保函形式，，以有效约约束保函提提供方的履履约行为。。●关于担保的的期限，一一般应当自自提供担保保之日起至至颁发工程程接收证书书之日止，，因此承包包人应保证证履约担保保在颁发工工程接收证证书前一直直有效。7、关于现场场统一管理理协议【条文】2.8现场统一管管理协议发包人应与与承包人、、由发包人人直接发包包的专业工工程的承包包人签订施施工现场统统一管理协协议，明确确各方的权权利义务。。施工现场场统一管理理协议作为为专用合同同条款的附附件。【解读】根据《建筑法》的规定，建建设单位将将工程直接接发包的，，不得将应应当由一个个承包单位位完成的建建设工程肢肢解成若干干部分发包包给不同的的承包单位位。●根据住房和和城乡建设设部《关于进一步步加强建筑筑市场监管管工作的意意见》（建市【2011】86号）的规定定，强调施施工总承包包单位负责责制，即““施工总承承包单位对对工程施工工的质量、、安全、工工期、造价价以及执行行强制性标标准等负总总责。施工工总承包单单位的责任任不因工程程分包行为为而转移。。分包单位位责任导致致的工程质质量安全事事故，施工工总承包单单位承担连连带责任。。专业分包包或劳务分分包单位应应当接受施施工总承包包单位的施施工现场统统一管理。。建设单位位依法直接接发包的专专业工程，，建设单位位、专业承承包单位要要与施工总总承包单位位签订施工工现场统一一管理协议议，明确各各方的责任任、权利、、义务。””●合同当事人在在使用本条款款时应注意以以下事项：1、只有在发包包人直接发包包专业工程的的情况下才需需要单独订立立现场统一管管理协议，对对于由承包人人经发包人同同意分包的专专业工程，或或者以暂估价价形式发包给给承包人之后后再由发包人人与承包人共共同发包的专专业工程，对对专业工程的的现场管理内内容应当在施施工合同和暂暂估价专业工工程发包合同同中约定。2、发包人直接接发包专业工工程的情况下下，现场统一一管理协议应应由发包人、、承包人与专专业工程承包包人三方共同同签订，在统统一管理协议议中明确发包包人、承包人人和专业工程程承包人的权权利义务，其其中由承包人人对施工现场场统一管理，，专业工程承承包人应当接接受承包人的的现场管理，，发包人进行行相应监督。。对于承包人人根据施工现现场统一管理理协议对专业业工程承包人人进行管理的的，应当由发发包人负责向向承包人支付付相关的总承承包服务费。。8、关于监理人人【条文】1.1.2.4监理人：是指指在专用合同同条款中指明明的，受发包包人委托按照照法律规定进进行工程监督督管理的法人人或其他组织织。【解读】●新版合同定义义的监理人是是指受发包人人委托按照法法律规定进行行工程监督管管理的法人或或其他组织，，即监理人是是发包人的委委托代理人，，其权利来源源于发包人的的授权，监理理人不是施工工合同当事人人。●监理人行使的的职权，除了了发包人授予予外，还包括括法律规定的的职责和义务务，如对工程程质量、施工工安全的监督督。需要注意意的是，对于于非强制监理理工程项目，，发包人可以以不委托监理理人，而自行行进行工程管管理或者聘请请工程管理人人、工程造价价咨询人等，，合同关于监监理人的工作作职责可以由由发包人或其其聘请的工程程管理人、工工程造价咨询询人行使。●合同同当当事事人人在在使使用用本本条条款款时时应应注注意意以以下下事事项项：：1、明明确确各各自自权权限限。。在在实实践践中中，，因因监监理理人人与与发发包包人人代代表表授授权权范范围围容容易易出出现现交交叉叉，，因因此此，，发发包包人人与与承承包包人人应应当当在在专专用用合合同同条条款款中中就就监监理理人人和和发发包包人人代代表表的的授授权权范范围围作作出出明明确确具具体体的的规规定定，，同同时时应应当当在在专专用用合合同同条条款款中中明明确确哪哪些些行行为为构构成成对对合合同同的的修修改改，，以以免免发发生生争争议议。。2、对于承承包人，，如发包包人代表表的授权权与监理理人的授授权出现现交叉或或授权不不明，承承包人应应当在订订立合同同过程中中以及订订立合同同后及时时向发包包人提出出，并要要求其予予以明确确，以避避免影响响承包人人正常履履行合同同。9、关于变变更【条文】10.1变更的范范围；10.2变更权；；10.3变更程序序：10.3.1发包人提提出变更更；10.3.2监理人提提出变更更建议；；10.3.3变更执行行；10.4变更估价价：10.4.1变更估价价原则；；10.4.2变更估价价程序；；10.5承包人的的合理化化建议；；10.6变更引起起的工期期调整。。【解读】●工程变更的的定义。根根据《建设工程工工程量清单单计价规范范》（GB50500-2013），变更指指“合同工工程实施过过程中由发发包人提出出或由承包包人提出经经发包人批批准的合同同工程任何何一项工作作的增、减减、取消或或施工工艺艺、顺序、、时间的改改变；设计计图纸的修修改；施工工条件的改改变；招标标工程量清清单的错漏漏从而引起起合同条件件的改变或或工程量的的增减变化化”。变更指示只只能由监理理人发出，，可以由发发包人、监监理人、承承包人等发发起。●变更的范围围。2013版施工合同同在通用合合同条款中中对变更范范围作出了了一般性规规定，但明明确指出可可以根据具具体项目情情况在专用用合同条款款中另行约约定。2013版施工合同同对于通常常情况下合合同产生变变更的具体体情形进行行了列举，，主要包括括合同内工工作的增减减，合同外外追加额外外工作，取取消合同中中工作，改改变合同工工作的履行行和检验标标准，改变变合同标的的的基线、、标高、位位置和尺寸寸等工程基基础特征，，改变工程程的实施时时间或其他他进度安排排等。需要注意的的是，对于于取消合同同中的任何何工作，应应当排除发发包人自行行实施或由由其他第三三人实施的的情形，否否则就不是是简单的变变更行为，，而属于发发包人违反反合同约定定的行为，，将原本在在承包人合合同承包范范围内的事事项取消，，交由他人人实施，该该行为一方方面违反合合同约定，，二则违反反诚实信用用，三则有有可能涉及及直接发包包或肢解发发包的问题题。●对于涉及到到需要前往往当地建设设行政主管管部门进行行备案监管管的变更事事项，应当当遵循当地地建设行政政主管部门门的规定要要求，前往往当地主管管部门进行行备案。10、关于价格格调整【条文】11.价格调整：：11.1市场价格波波动引起的的调整；11.2法律变化引引起的调整整。【解读】●调整前提：：首先判断断合同中约约定的价格格形式。我我国法律并并未对价格格上涨或下下跌超出多多大幅度可可认定为明明显不公作作出明确规规定。●对发包人而而言，发包包人应当首首先确定合合同价格的的调整机制制，需要研研究分析的的问题包括括中标签约约价与合同同价格形式式的关系、、拟建工程程招标中最最高投标限限价的合理理性、市场场近期价格格波动状况况、工程技技术难易程程度等方面面，继而确确定是否采采用价格调调整机制，，以及如果果采用该种种机制，选选用何种调调价方式、、如何确定定市场价格格波动幅度度、以及是是否需要采采用专用合合同条款约约定的其他他方式等，，对于招标标发包的项项目，这些些事项应当当在招标文文件中先行行确定。●对承包人而而言，承包包人在招标标投标和合合同订立阶阶段，应当当非常谨慎慎的对待合合同中约定定的价格调调整条款的的规定，并并针对混淆淆与不清晰晰之处及时时提出澄清清请求。●法律变化导导致的价格格调整：不区分合合同价格形形式。2013版合同规定定以基准日期作为标志，，自基准日日期以后的的法律变化化导致承包包人在合同同履行过程程中所需要要的费用发发生增加时时，由发包包人承担由由此增加的的费用；减减少时，应应从合同价价格中予以以扣减。●法律是指按照2013版施工合同同中第1.3款关于法律律的解释中中约定的相相关法律规规范性文件件，即合同同所称法律律是指中华华人民共和和国法律、、行政法规规、部门规规章，以及及工程所在在地的地方方性法规、、自治条例例、单行条条例和地方方政府规章章等。●法律的变换换经常还会会造成的另另一个影响响就是对工期的影影响，2013版施工合同同中规定是是可以顺延延工期的，，当然由于于顺延工期期产生的费费用增加同同样适用【11.2法律变化引引起的调整整】中第一款的的规定，即即由发包人人承担。但但因承包人人原因造成成工期延误误，在工期期延误期间间出现法律律变化的，，由此增加加的费用和和（或）延延误的工期期则就由承承包人承担担。●关于因法律变化化引起的费费用增减如何计算，，可以参照照《建设工程工工程量清单单计价规范范》（GB50500-2013）第9.2.1条的规定，，即应按省省级或行业业建设主管管部门或其其授权的工工程造价管管理机构发发布的规定定调整合同同价款。11、关于暂估价价项目【条文】10.7暂估价：暂估估价专业分包包工程、服务务、材料和工工程设备的明明细由合同当当事人在专用用合同条款中中约定。10.7.1依法必须招标标的暂估价项项目；10.7.2不属于依法必必须招标的暂暂估价项目；；10.7.3因发包人原因因导致暂估价价合同订立和和履行迟延的的，由此增加加的费用和（（或）延误的的工期由发包包人承担，并并支付承包人人合理的利润润。因承包人人原因导致暂暂估价合同订订立和履行迟迟延的，由此此增加的费用用和（或）延延误的工期由由承包人承担担。2023/1/545上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所45上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【解读】●暂估价价定义义：指指发包包人在在工程程量清清单或或预算算书中中提供供的用用于支支付必必然发发生但但暂时时不能能确定定价格格的材材料、、工程程设备备的单单价、、专业业工程程以及及服务务工作作的金金额。。●暂估价价项目目的产产生情情形：：第一：：发包包人不不希望望该暂暂估价价项目目由总总承包包人来来实施施第二：：因为为项目目特殊殊，确确实存存在造造价暂暂未确确定情情形●关于暂暂估价价项目目的规规定：：《招标投投标法法实施施条例例》第29条规定定以暂暂估价价形式式包括括在总总承包包范围围内的的工程程、货货物、、服务务属于于依法法必须须进行行招标标的项项目范范围且且达到到国家家规定定规模模标准准的，，应当当依法法进行行招标标。●2013版施工工合同同的第第10.7.3项针对对因发发包人人原因因导致致暂估估价合合同订订立和和履行行迟延延的情情形作作出了了规范范，即即由此此原因因增加加承包包人的的费用用和（（或））延误误工期期的，，由发发包人人负责责承担担，另另外还还需支支付承承包人人合理理的利利润。。反之之，因因承包包人原原因导导致暂暂估价价合同同订立立和履履行迟迟延的的，由由此增增加的的费用用和（（或））延误误的工工期则则由承承包人人承担担。2023/1/546上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所46上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM●发包人在招招标投标和和订立合同同过程中，，应当首先先预估和判判断其工程程项目是否否需要单列列暂估价项项目。按照照国家法律律规定，其其规定的暂暂估价项目目应当符合合当地建设设主管部门门规定，包包括项目内内容、金额额、重要性性程度等。。发包人确确定暂估价价项目之后后，应当区区分暂估价价项目中的的依法必须须招标的项项目和非依依法必须招招标的项目目，继而确确定相应暂暂估价项目目的具体实实施方式。。●承包人应应当根据据发包人人确定的的暂估价价明细和和具体实实施方式式，在投投标阶段段合理报报价，并并在组织织暂估价价项目的的实施过过程中，，尽到提提示、告告知、谨谨慎的合合作义务务，合理理安排或或约定各各方当事事人的正正当义务务与权利利，避免免因发包包人主观观而出现现的招标标失误、、流标以以及后期期项目管管理失控控的局面面。2023/1/547上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬律律师事务所47上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM12、关于开工【条文】7.3开工:7.3.1开工准备除专用合同条条款另有约定定外，承包人人应按照第7.1款【施工组织设计计】约定的期限，，向监理人提提交工程开工工报审表，经经监理人报发发包人批准后后执行。开工工报审表应详详细说明按施施工进度计划划正常施工所所需的施工道道路、临时设设施、材料、、工程设备、、施工设备、、施工人员等等落实情况以以及工程的进进度安排。除专用合同条条款另有约定定外，合同当当事人应按约约定完成开工工准备工作。。7.3.2开工通知监理人应在计计划开工日期期7天前向承包人人发出开工通通知，工期自自开工通知中中载明的开工工日期起算。。除专用合同条条款另有约定定外，因发包包人原因造成成监理人未能能在计划开工工日期之日起起90天内发出开工工通知的，承承包人有权提提出价格调整整的要求，或或者要求解除除合同。发包包人应当承担担由此增加的的费用和（或或）延误的工工期，并应向向承包人支付付合理利润。。2023/1/548上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所48上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【解读】●承包人应按按照合同规规定的时间间提前做好好施工组织织设计编制制、图纸审审查及深化化等工作外外，还应备备好开工所所需的材料料、工程设设备，做好好劳动力安安排，另外外还应负责责完成由其其修建的施施工道路、、临时设施施等。在完完成前述工工作后承包包人应按照照施工组织织设计规定定的时间节节点向监理理人提交开开工报审表表，并由监监理人报发发包人审批批。●监理人在发发出开工通通知前应征征得发包人人的同意，，且发出开开工通知的的前提是发发包人已经经取得了根根据《中华人民共共和国建筑筑法》和《建筑工程施施工许可管管理办法》规定的工程程开工所需需的全部行行政审批或或许可，否否则承包人人有权拒绝绝。●工程的实际际开工日期期以开工通通知中载明明的开工日日期为准，，是计算工工期的起始始点。2023/1/549上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所49上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM●新版版施施工工合合同同在在实实施施过过程程中中迟迟迟迟不不能能得得到到履履行行的的情情况况下下，，承承包包人人获获得得了了调价价申申请请权权，即即因因发发包包人人原原因因造造成成监监理理人人未未能能在在计计划划开开工工日日期期之之日日起起90天内发发出开开工通通知的的情况况下，，2013版施工工合同同在此此赋予予了承承包人人可以以提出出调整整价格格的权权利。。●其中价价格调调整的的内容容包含含因迟迟延开开工导导致的的承包包人费费用增增加。。发包包人不不同意意调整整合同同价格格的，，则承承包人人可以以主张张解除除合同同，并并要求求赔偿偿由此此造成成的费费用和和利润润的损损失。。2023/1/550上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所50上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM13、关于于暂停停施工工【条文】7.8暂停施施工7.8.1发包人人原因因引起起的暂暂停施施工7.8.2承包人人原因因引起起的暂暂停施施工2023/1/551上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所51上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【解读】●暂停施施工的的原因因：发发包人人原因因、承承包人人原因因、行行政监监管、、不可可抗力力等4个方面。。●发包人原原因引起起暂停施施工：发发包人违违法、发发包人违违约、发发包人提提出变更更等情形形。●承包人原原因引起起暂停施施工：因因承包人人违法与与违约的的情形，，按照合合同法以以及合同同当事人人的约定定，承包包人应当当承担因因此增加加的费用用和（或或）延误误的工期期，并应应按照发发包人和和监理人人要求，，积极采采取复工工措施。。需要引引起注意意的是：：承包人人擅自停停工，且且收到监监理人通通知后84天内仍未未复工的的，可视视为第16.2.1项【承包人违违约的情情形】第（7）目约定定的承包包人无法法继续履履行合同同的情形形。●因暂停施施工造成成的损失失：一般般包括停停窝工损损失、机机械台班班损失、、赶工的的费用增增加、冬冬季措施施费的增增加、继继续施工工的涨价价损失等等方面。。2023/1/552上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所52上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【条文】7.8.3指示暂停施施工；7.8.4紧急情况下下的暂停施施工。【解读】●在特殊或或紧急情况况下，基于于监理人对对工程质量量、安全负负有监督管管理职责，，如不立即即暂停施工工将影响工工程质量、、安全时，，监理人应应先行发出出暂停施工工指示。在在此情形下下，监理人人必须在合合理的时间间内通知发发包人，并并获得发包包人同意。。●暂暂停停施施工工的的指指示示只只能能由由监监理理人人发发出出，，但但在在出出现现不不利利物物质质条条件件、、异异常常恶恶劣劣的的气气候候条条件件、、不不可可抗抗力力等等危危及及工工程程质质量量和和安安全全的的紧紧急急情情况况，，需需要要立立即即暂暂停停施施工工，，且且无无充充足足的的时时间间通通知知监监理理人人的的，，2013版施施工工合合同同赋赋予予了了承承包包人人可可以以先先行行暂暂停停施施工工的的权权利利，，然然后后再再行行通通知知监监理理人人。。2023/1/553上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所53上海海市市建建纬纬律律师师事事务务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【条文文】7.8.5暂停施工后的的复工；7.8.6暂停施工持续续56天以上。【解读】●暂停施工后，，合同当事人人应积极采取取有效措施消消除暂停施工工的影响；具具备复工条件件的，监理人人应发出复工工通知。●然而暂停施工工持续56天以上时，如如该长期停工工事件因发包包人引起，无无论是发包人人违约引起的的承包人停工工，还是发包包人自主决定定停工，承包包人均有权以以书面形式通通知发包人在在收到通知后后28天内准许复工工。●暂停施工超过过84天的，如该长长期暂停施工工是由不可抗抗力引起的，，则按16.4【【因不可抗力解解除合同】处理，即因不不可抗力导致致合同无法履履行连续超过过84天或累计超过过140天的，发包人人和承包人均均有权解除合合同，并按照照合同约定和和法律规定分分担损失。故如长期停工工是由不可抗抗力或承包人人以外因素引引起的，且该该停工影响到到整个工程以以及合同目的的实现的，承承包人据此有有权要求调整整合同价格。。合同当事人人对价格调整整协商不成的的，承包人还还获得了解除除合同的权利利。2023/1/554上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬律律师事务所54上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【条文】7.8.7暂停施工期间间的工程照管管；7.8.8暂停施工的措措施。【解读】●暂停施工后，，施工合同并并未解除，合合同当事人仍仍需按照施工工合同约定履履行合同义务务。●承包人仍然为为项目总承包包方，因此承承包人仍应按按照《中华人民共和和国建筑法》第45条和有关法律律规定以及合合同约定负责责工程的照管管，由此发生生的承包人照照管费用由造造成暂停施工工的责任方承承担。暂停施施工期间，合合同当事人均均有义务采取取必要的措施施保证工程质质量安全，防防止暂停施工工扩大损失。。2023/1/555上海市建纬纬律师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬纬律师事务务所55上海市建建纬律师师事务所所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM14、关于计计量支付付【条文】12.3计量：12.3.1计量原则则；12.3.2计量周期期；12.3.3单价合同同的计量量；12.3.4总价合同同的计量量；12.3.5总价合同同采用支支付分解解表计量量支付的的，可以以按照第第12.3.4项【总价合同同的计量量】约定进行行计量，，但合同同价款按按照支付付分解表表进行支支付。12.3.6其他价格格形式合合同的计计量。【解读】●计量是确确定施工工合同价价格和支支付合同同价款的的基础和和依据，，也是经经常容易易出项争争议的工工程活动动，规范范计量首首先需要要明确其其工程量量计量规规则。●2013版施工合同默默认的为按月月进行计量，，并区分单价价合同和总价价合同两类分分别进行了程程序性约定了了计量的具体体内容。2023/1/556上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市建纬律律师事务所56上海市建纬律律师事务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM【条文】12.4工程进度款支支付：12.4.1付款周期；12.4.2进度付款申请请单的编制；；12.4.3进度付款申请请单的提交；；12.4.4进度款审核和和支付；12.4.5进度付款的修修正12.4.6支付分解表。。【解读】●2013版施工合同在在通用合同条条款中默认的的付款周期与与计量周期一一致，并约定定按照第12.3.2款【计量周期】的约定，即按按月支付。合合同当事人可可以在专用合合同条款中约约定其他付款款周期。需要要注意的是，，在进度付款款申请单编制制的过程中，，应当确保进进度付款申请请单的内容完完整全面，以以避免遗漏造造成利益的损损失。2023/1/557上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2023/1/5上海市市建纬纬律师师事务务所57上海市市建纬纬律师师事务务所CITYDEVELOPMENTLAWFIRM●单价价合同同进度度付款款申请请单提提交的的金额额，一一般采采用计计量计计价确确定支支付金金额，，如存存在单单价合合同的的总价价项目目，在在没有有其他他专用用合同同条款款特别别约定定的情情况下下，通通用合合同条条款规规定应应当按按月对对总价价项目目进行行支付付分解解，并并汇总总列入入当期期进度度付款款申请请单。。●总价价合同同进度度付款款申请请单提提交的的金额额，应应分两两种情情况进进行付付款金金额的的计算算，第第一种种是总总价合合同按按实际际完成成工程程量计计量支支付的的，第第二种种是总总价合合同按按支付付分解解表支支付的的。●对于于采用用其他他价格格形式式合同同的，，且合合同当当事人人采用用不同