全国法律职业资格考试试卷（二）冲刺测试试卷（附答案和解析）

PAGE页码42全国法律职业资格考试试卷（二）冲刺测试试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、关于我国刑法中的从宽处罚情况，下列说法正确的是：A、审判时不满l8周岁的人不作为累犯B、对不满l8周岁和已满75周岁的人犯罪，只要符合缓刑条件的，可以缓刑C、已满75周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚D、已满75周岁的人犯罪的，一律不适用死刑【参考答案】：A【考点】刑法中的从宽处罚根据《刑法修正案(八)》第6条的规定，将刑法第65条第l款修改为：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”可知A项正确。根据《刑法修正案(八)》第l1条的规定，将刑法第72条修改为：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑……”可知是应当而非可以。所以B项错误。根据《刑法修正案(八)》第l条的规定，在刑法第l7条后增加一条，作为第l7条之一：“已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。”所以C项错误。根据《刑法修正案(八)》第3条的规定，在刑法第49条中增加一款作为第2款：“审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。”所以D项错误。2、警察甲与乙开玩笑，随手拿起执勤时放在桌上的手枪向乙瞄准、开枪，并同时戏称“我一枪打死你”，不料枪中有子弹，乙被当场打死。甲的行为是?（）A、故意犯罪行为B、意外事故C、疏忽大意的过失D、过于自信的过失【参考答案】：C【解析】甲对危害结果的发生应该预见而没有预见。3、关于合同的法律适用，下列选项中错误的是：A、当事人对适用法律的选择必须在争议发生前B、当事人应以明示的方式选择合同争议应适用的法律C、在中国履行的中外合资经营企业合同必须适用中国法D、在中国履行的中外合作经营企业合同必须适用中国法【参考答案】：A【解析】：《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第4条第1款规定：“当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。”故当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律的时间点为“一审法庭辩论终结前”，A选项错误。该《规定》第3条规定：“当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。”故B选项正确。根据该《规定》第8条的规定，在我国领域内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同应当适用我国法律，故CD选项正确。本题的应选项为A。4、某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民政部门设立的救灾基金捐赠100万元。事后，该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是正确的？A、此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司背信行为应受舆论谴责B、此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可给予行政处罚C、此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销D、此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款【参考答案】：D【解析】：本题考查社会公益、道德义务性质的赠与合同的效力。《合同法》第186条：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”新合同法将赠与合同的性质确定为诺成合同，即只要双方意思表示一致，合同即告成立，交付标的物不是合同的成立要件。但是考虑到赠与合同的特殊性，合同法又规定了赠与人具有撤销权，但是在具有社会公益、道德义务性质的赠与合同中赠与人不享有此权利。5、根据《中国入世议定书工作组报告》第242段特别规定了对中国纺织品的特殊保障措施，这一规定，自中国加入WTO之日起，适用到A、2007年12月31日B、2008年12月31日C、2009年12月31日D、2008年1月1日【参考答案】：B6、仲裁庭处理劳动争议，应当自组成仲裁庭之日起多少天内结案？A、30天B、60天C、90天D、120天【参考答案】：B【解析】：本题涉及劳动仲裁时限。《劳动法》第82条：提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。7、下列哪个选项组合对第三人的特征表述是准确的？①第三人与被诉具体行政行为有法律上的利害关系②第三人一般均具原告资格，只是未起诉而已③第三人参加行政诉讼的时间一般为法院一审受理后至终审判决作出前④第三人有类似于原告地位的第三人与类似于被告地位的第三人两种⑤第三人与被诉具体行政行为之间的利害关系限于直接的利害关系（）A、①③④⑤B、①⑤C、①②③D、①③④【参考答案】：D【解析】第三人是指因与被诉具体行政行为有利害关系，通过申请或法院通知形式，参加到诉讼中来的除原告、被告外的其他公民、法人或组织。其特点可以概括为：(1)与本诉具体行政行为有利害关系；(2)参加到他人诉讼中来；(3)在法律上有独立的诉讼地位。②错在第三人也可有被告资格。⑤错在并不是一定要求有直接的利害关系，也可以是间接的。利害关系包括与行政行为的利害关系和与诉讼结果的利害关系。8、王某将房子租给刘某居住，月租金800元，现王某因刘某拖欠了10个月的房租未缴，而诉诸法院，要求刘某给付8000元房租。以下说法正确的是：A、本案的诉讼标的是8000元房租B、本案的诉讼请求是要求刘某给付8000元房租C、本案的诉讼标的是王某与刘某之间存在的房屋租赁合同D、本案的诉讼标的是王某、刘某与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：B【解析】：诉讼标的是指当事人之间发生争执并要求法院作出裁判的民事权利义务关系。诉讼标的是诉的客体，是法院裁判的对象。当事人是因民事权利义务发生争议才到法院进行诉讼的，所以，当事人争执的特定的民事权利义务便成为法院裁判的对象。诉讼标的不同于诉讼标的物，前者是当事人之间发生争议的民事权利义务关系，后者则是民事权利义务关系所指向的对象。所以，本题中，王某与刘某之间发生争议的房屋租赁关系就是本案的诉讼标的，王某要求刘某给付房租8000元是诉讼请求。注意，房屋租赁合同不是诉讼标的。所以，B选项正确，ACD选项错误。9、房主甲某要出卖出租房屋，告知承租人某乙，并要退租。某乙拒不接受，也不表示承买。于是甲某拒收房租。后该房被丙某买下，丙某要求某乙搬出，某乙不搬。于是某丙向人民法院起诉，此案应如何处理？A、甲某与某丙买卖合同有效，某乙应退租B、甲某与某丙买卖合同无效C、甲某与某丙买卖合同有效，某丙继受甲某的出租人地位D、甲某与某丙买卖合同有效，但某丙不能继受甲某的出租人地位【参考答案】：C【解析】：详见《合同法》第163，229，230条规定。10、1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176，400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情况下，下列选项哪个是正确的？A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合同没有成立【参考答案】：D【解析】：国际货物销售合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》第19条：“（1）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即视为拒绝该项发价，并构成还价。（2）但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不作出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。（3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。”《联合国国际货物销售合同公约》第23条：“合同于按照本公约规定对发价的接受生效时订立。”根据上述规定，一项国际货物销售合同于承诺（接受）生效时成立，但如果承诺的内容实质上变更了要约（发价）的条件，则被视为无效的承诺或反要约，合同不能成立。本题中厦门乙公司在还盘中对装船时间提出了不同条件，实质上变更了香港甲公司的要约，因此合同没有成立。11、关于具体行政行为，下列哪一说法是正确的？A、行政许可为依职权的行政行为B、具体行政行为皆为要式行政行为C、法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素D、当事人不履行具体行政行为确定的义务，行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现【参考答案】：C12、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的？（）。A、二审法院仅就甲的量刑问题进行审查B、二审法院可以不开庭审理C、乙应当参加法庭调查D、如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚【参考答案】：C【解析】《高法解释》第256条规定：“共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。”因此C项正确。《高法解释》第247条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查，一并处理。”本题中，检察院虽没有对乙提出抗诉，乙也没有提出上诉，但二审法院仍应当对全案进行审查，A项错误。《高法解释》第253条规定：“对上案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见后，合议庭认定的事实与第一审认定的没有变化，证据充分的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。”因为本案为检察院抗诉案件，因此必须公开审理，B项错误。《高法解释》第258条规定：“共同犯罪案件中，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加重刑罚。”所以D项不正确。13、清风杂志社因侵犯他人名誉权被一审法院判令为对方恢复名誉、消除影响。判决发生效力后，该杂志社既不上诉，又不履行生效判决。下列说法错误的是：A、法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由该杂志社负担B、法院可以对该杂志社社长或直接责任人员予以罚款、拘留C、法院应当直接强制杂志社执行判决确定的义务，保护当事人权利D、杂志社应当支付迟延履行金【参考答案】：C【解析】：《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》规定：“侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容和有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照民事诉讼法第一百零二条第六项的规定处理。”所以，A选项说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第102条规定：“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。故B选项的说法不符合题干要求，不当选。《执行规定》第60条规定：“被执行人拒不履行生效法律文书中指定的行为的，人民法院可以强制其履行。对于可以替代履行的行为，可以委托有关单位或他人完成，因完成上述行为发生的费用由被执行人承担。对于只能由被执行人完成的行为，经教育，被执行人仍拒不履行的，人民法院应当按照妨害执行行为的有关规定处理。”对于某些行为的执行，法院不是必须应当直接强制义务人直接执行，可以通过间接的方式委托相关单位执行，所支出的费用由责任人负担，所以C选项的说法错误，应当选。《民事诉讼法》第229条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”故清风杂志社应当支付迟延履行金。D选项说法正确，不当选。14、根据《著作权法》规定，中国公民的著作权在下列何种情况下产生：A、随作品的发表而自动产生B、随作品的创作完成而自动产生C、在作品以一定物质形态固定后自动产生D、在作品上加注版权标记后自动产生【参考答案】：B【解析】：解题要点：《著作权法实施条例》第6条规定：著作权自作品创作完成之日起产生。15、甲、乙、丙、丁四人分别居住在同一条河的中、下游。一日，四人以各自的渔塘受上游化工厂的污染为由向有管辖权的法院提起共同诉讼，法院后经审查，认为丙与丁在起诉事实和理由方面不具备条件，此时法院应该A、对丙、丁的起诉不予受理，并告之甲、乙另行提起诉讼B、对丙、丁的起诉不予受理，甲、乙的诉讼活动正常进行C、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为有独立请求权的第三人D、对丙、丁的起诉不予受理，并追加丙、丁为无独立请求权的第三人【参考答案】：B【解析】：考点：共同诉讼的特点。在普通的共同诉讼中，某个共同诉讼人的诉讼中止或者终结不影响其他共同诉讼人，C、D为迷惑选项16、下列哪项不属于股份有限公司创立大会的职权：A、选举董事会成员B、选举监事会成员C、决定公司内部管理机构的设置D、对公司的设立费用进行审核【参考答案】：C【解析】：根据新《公司法》第九十一条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；（二）通过公司章程；（三）选举董事会成员；（四）选举监事会成员；（五）对公司的设立费用进行审核；（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。17、关于规章，下列哪一说法是正确的？A、较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定B、行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定C、规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚D、违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外【参考答案】：A18、下列事项中不适用裁定的是：（）A、移送或指定管辖B、准许或不准许撤诉C、补正判决书中的笔误D、对妨碍行政诉讼的行为采取强制措施【参考答案】：D【解析】本题考查对裁定和决定的区分。裁定是指法院在审理过程中，或者在判决的执行过程中，就程序问题作出的处理。决定是法院在诉讼过程中，就有关特殊问题所作的一种决定。所以，D项是决定的内容。19、某市检察院张某在办理一起受贿案件时，发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述，哪一项是正确的？A、取得的证据和进行的诉讼行为均无效B、取得的证据和进行的诉讼行为均有效C、取得的证据有效，但进行的诉讼行为无效D、取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或检察长决定【参考答案】：D20、某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某接打电话，未能跟进照顾本班学生。该班学生李某和王某发生争执，李某将王某打伤，对王某的人身损害，下列说法正确的是：A、李某应承担赔偿责任B、某小学应承担赔偿责任C、某小学应当与李某的监护人承担连带责任D、李某的监护人应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充责任【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本题中，班主任张某没有尽到照顾本班学生的义务，导致第三人李某将王某打伤，因李某属于未成年人，根据《侵权责任法》第32条的规定，由其监护人承担赔偿责任。而某小学由于未尽管理职责，应承担相应的补充责任。关于王某人身损害责任的说法，只有D选项正确，ABC选项错误。21、一有限合伙企业经营状况良好，王某作为有限合伙人入伙，王某认缴的出资额为10万元，但是入伙时实际缴付的出资额为5万元，对于王某入伙前的合伙企业债务的承担，下列说法正确的是：()A、王某承担连带无限责任B、王某以10万元为限承担有限责任C、王某以5万元为限承担有限责任D、王某不承担责任【参考答案】：B【解析】：《合伙企业法》第77条规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。因此B选项正确。22、华利公司欲购买一批仪器，委托刘某提供媒介服务。华利公司和有关当事人对刘某提供媒介服务的费用承担问题没有约定，后又不能协商确定。在此情况下，对刘某提供媒介服务的费用应按下列哪个选项确定？A、华利公司应当向刘某预付提供媒介服务的费用B、在刘某促成合同成立时，华利公司应当承担其提供媒介服务的费用C、在刘某未促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用D、在刘某促成合同成立时，应当由刘某自己承担提供媒介服务的费用【参考答案】：D【解析】：本题考居间人费用的支付。《合同法》第424条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”两相对照，可知本案法律关系属于居间。关于费用问题，第426条规定：“（第1款）居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。（第2款）居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。”23、甲将收藏的清代瓷器卖给乙，乙付清价金，约定五日后交货。丙得知后找到甲愿出双倍价钱购得此瓷器，甲丙遂达成一致，丙交定金若干，并约定三日后交货。乙听说后以给甲7岁女儿买芭比娃娃为诱饵，诱其将瓷器从家中取出交给乙。对该瓷器的所有权归属，下列说法正确的是：A、所有权仍属于甲B、乙已取得瓷器的占有，视为甲对乙履行合同，所有权归乙C、甲一物二卖违背诚实信用原则，应认定无效，所有权归乙D、因为约定交付给丙的日期在前，所有权归丙。【参考答案】：A【解析】：解析:本题考察所有权的归属。甲与乙订立了买卖合同，但标的物未交付，故乙仅为合同债权人，其虽然取得了对瓷器的占有，但采取的是不合法方式，不能取得所有权；甲与丙签订了买卖合同，未交付，所有权未转移。故所有权仍归甲24、下列行为中属于双方民事法律行为的是。A、授权行为B、遗嘱行为C、撤销行为D、买卖行为【参考答案】：D【解析】：评析：评析：考查要点是双方民事法律行为。双方民事法律行为与单方民事法律行为属于一对范畴。其区分标准是民事法律行为所需的意思表示构成。前者是基于双方的意思表示达成一致才成立的民事法律行为；后者是只一方当事人的意思表示即可成立的民事法律行为。据此分析，A项授权行为是指委托授权，无需征得代理人的同意，故为单方民事法律行为。B项遗嘱行为是立遗嘱人的单方意思表示，无需证得继承人的同意，只要符合法定条件就生效的民事法律行为，故也为单方民事法律行为。C项撤销行为是指享有撤销权的人所为的单方行为。D项买卖行为是卖方交付标的物，买方支付价款协议，即是协议，必然有双方的意思表示一致，故只有买卖行为是双方民事法律行为。25、为了创造自己的品牌，某内衣专卖店注册了“活得好”商标，该商标的性质属于哪一类商标？A、服务商标B、证明商标C、销售商标D、制造商标【参考答案】：C【解析】：商标分类:商标可依不同标准作不同分类，按商标使用人的不同，商标可分为制造商标和销售商标。本题中内衣专卖店应为销售者而非生产者，故其注册的商标为销售商标。26、经仲裁机构仲裁的经济纠纷，在裁决书发生法律效力后，一方当事人不履行的，对方当事人可以向申请执行。A、有管辖权的人民法院B、公证机关C、作出裁决的仲裁机构D、上级仲裁机构【参考答案】：A【解析】：根据最高人民法院民事诉讼法意见第256条的规定，仲裁裁决书应由人民法院执行。故选A。27、人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起内不行使而消灭；人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起内不行使而消灭。A、2年1年B、3年2年C、2年2年D、5年2年【参考答案】：D【解析】：《保险法》第27条28、关于缓刑的适用，下列哪一选项是错误的?A、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当数罪并罚，且不得再次宣告缓刑B、对于被宣告缓刑的犯罪分子，可以同时禁止其从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人C、对于黑社会性质组织的首要分子，不得适用缓刑D、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合【参考答案】：D【考点】缓刑的适用【解析】本题主要考查的是《刑法修正案(八)》对缓刑的适用修改的内容。选项A是法律没有明文规定的内容。《刑法》第77条第l款仅规定“应当撤销缓刑，数罪并罚”。从立法本意来看，既然撤销缓刑，当然表示执行实刑。那么即使数罪并罚的结果低予3年有期徒刑，也不应该再次宣告缓刑，因为这会使撤销缓刑变得没有意义。更重要的是，根据《刑法》第77条第2款的规定，只要违反行政法规或者国务院关于缓刑的监督管理规定，即使不构成新的犯罪，也要被“撤销缓刑，执行原判刑罚”。那么，举轻以明重，又犯新罪、被发现漏罪的，当然不应该被再次宣告缓刑。选项A还涉及体系解释。体系解释是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。体系解释能够维护刑法条文内部以及与刑法以外法律的协调，保证解释结论的妥当性和刑法正义的实现。选项A就是一种体系解释，它是考虑了《刑法》第77条第l款和第2款的协调后做出的解释。选项B是《刑法修正案(八)》新增的内容。由于被判处缓刑的人不需要实际服刑，所以他们有可能继续实行原来的犯罪行为。也有可能去伤害本案的证人等。所以，《刑法修正案(八)：》特别增加了这一规定。这一规定对督促犯罪分子改过自新和防止犯罪分子伤害他人是有实际作用的。例如：因为犯赌博罪而被判处缓刑的人就可能会被法院判处“不得在缓刑考验期间参与赌博、进入赌场”，这对防止其再次犯赌博罪显然很有帮助。选项C也是《刑法修正案(八)》新增的内容。原来的刑法仅规定对于累犯不适用缓刑。但是犯罪集团的首要分子罪行一般都很严重，对他们适用缓刑，会导致罚不当罪，影响法律的公正，会使人民不相信法律。而且，他们的再犯可能性很大，并不符合缓刑的实质条件。所以，《刑法修正案(八)》增加规定“对于犯罪集团的首要分子，不适用缓刑”。选项D是《刑法修正案(八)》删除的内容。原来规定“被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合。”现在则要求被判处缓刑的人接受社区矫正，对其的考察也相应由社区矫正机构进行。【重点点拨】请考生注意选项A。以前的观点认为被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，如果数罪并罚的结果符合缓刑的适用条件的，可以再次宣告缓刑。现在则认为不能再次宣告缓刑。现在的观点更为合理。29、甲欠乙10万元久拖不还，乙向法院起诉并胜诉后，甲在履行期限内仍不归还。于是，乙向法院申请强制执行。当法院的执行人员持强制执行裁定书到甲家执行时，甲率领家人手持棍棒在门口守侯，并将试图进入室内的执行人员打成重伤。甲的行为构成何罪？A、拒不执行判决、裁定罪B、聚众扰乱社会秩序罪C、妨害公务罪D、故意伤害罪【参考答案】：D30、下列哪项行为构成犯罪未遂：（）A、甲乙预谋携刀搭出租车到郊区抢劫司机，二人搭上车后，出租车在市区出了故障以致未能抢成B、甲对乙实施诈骗，乙识破骗局。但乙觉得甲实在可怜，值得同情，故给其2000元现金，甲得款后离开现场C、甲对乙正欲实施强奸，突然发现原来乙是自己小学同学，甲觉得不好意思遂立即离开D、甲绑架某小孩乙，将其锁在房内，但因为没有锁好，乙趁甲外出时逃走【参考答案】：B【考点】犯罪的未完成形态【解析】A项属于犯罪预备；C项甲没有实施强奸行为是因为甲自动放弃了犯罪，属于中止；D项绑架罪是行为犯，甲将乙锁在房内已构成了绑架罪的既遂；B项乙出于怜悯送钱给甲，与甲的诈骗行为没有因果关系，所以诈骗罪没有既遂，成立未遂。31、某派出所以扰乱公共秩序为由扣押了高某的拖拉机。高不服，以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼中，法院认为被告应是县公安局，要求变更被告，高不同意。法院下列哪种做法是正确的？A、以派出所为被告继续审理本案B、以县公安局为被告审理本案C、裁定驳回起诉D、裁定终结诉讼【参考答案】：C32、甲乙在某市的花园小区高档住宅买了一套房子，约定按份共有，双方的份额均为50%。甲、乙将房屋装修后出租给丁。因甲、乙打算做一笔生意，于是决定向戊借款，并以此房子作抵押并办理了登记。后来甲因出国急需用钱，欲将自己对该套房子的一半产权转让。关于本案，以下说法正确的是：A、乙、丁、戊都有优先购买权B、丁的优先购买权属于第一顺位C、假设戊购得甲的份额，不论在该房屋上是否有后顺位的抵押权，戊享有的抵押权消灭D、甲若将自己的份额转让给乙，丁仍然可以依照原来的租赁合同享有权利【参考答案】：D【解析】：依《物权法》第101条规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。”《合同法》第230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”而抵押权人戊没有优先购买权，所以A选项错误。乙、丁均有优先购买权，但乙居于首位，因为乙的优先购买权的基础是共有关系，基础关系是所有权，物权优于债权，所以B选项错误。根据《担保法解释》的规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。戊购得甲的份额，只能成为房屋的共有人，如果有后顺位抵押权存在，戊的抵押权的存在对其还是有法律意义的，此时抵押权不消灭，因此C选项说法错误。依《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”即买卖不破租赁，故D选项说法正确。33、以下使用作品的行为，可以不经着作权人许可且不必支付报酬的有：A、将藏族文字作品翻译成汉字在国内出版发行B、为灾区捐款进行义演，表演已发表的作品，向公众收取的全部费用均用作捐款，未向演员支付报酬C、为说明某一问题而在作品中适当引用他人已经发表的作品D、将他人已出版的辅导书大量复印后以低价卖给学生【参考答案】：C【解析】：《着作权法》第22条第1款第（十一）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；A选项中，是将少数民族文字作品翻译成汉字在国内出版发行，故不当选。第22条第1款第（九）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；B选项中，向公众收取了费用，不符合本条规定，故不当选。|学\法/网|第22条第1款第（二）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；故C选项当选。|学\法\网|第22条第1款第（六）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；可见，D选项已超出这一限制条件，故不当选。34、关于专利实施强制许可制度的以下判断中，哪个是不正确的？A、强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施C、取得强制许可单位或个人应当付给专利权人合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼【参考答案】：B【解析】：专利实施强制许可依《专利法》第48条规定：“具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内获得这种许可时，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以给予实施该发明或实用新型专利的强制许可。”因此强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利。故A应排除。依《专利法》第53条规定，取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。故B是正确答案。依《专利法》第54条规定，取得实施强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理使用费。故C应排除。依《专利法》第55条规定，专利权人对国务院专利行政部门关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。故D应排除。35、王某将吉他租给李某使用，租期3个月，当租了2个月之后，双方又就该吉他达成买卖协议。依据民法原则，该吉他所有权转移的下列表述，哪一项是正确的？A、自双方达成买卖协议时发生转移B、溯及至王某占有吉他时发生转移C、自租期界满后转移D、尚未发生转移【参考答案】：A【解析】：所有权转移依合同约定时间，合同未约定的，目标的物交付时转移36、甲厂改扩建工程急需一笔资金，为此甲厂与当地建行签订一份借款合同，并请县政府出面担保。按规定，该县政府能否提供担保？A、可以担保B、不能担保C、如有足够经费可以担保D、如建设银行同意可以担保【参考答案】：B【解析】：参见《担保法》第8条：国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。37、碧水公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，碧水公司认为仲裁裁决中关于货物质量的裁决超出了仲裁协议的范围，在执行程序中向人民法院申请不予执行，人民法院经组成合议庭审查，发现碧水公司的申请确有理由，人民法院应该如何处理A、裁定撤销仲裁裁决，不予执行B、裁定撤销仲裁裁决，终结执行程序C、裁定不予执行仲裁裁决D、只能对关于货物质量部分的裁决裁定不予执行，对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法意见》第277条规定，仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议的范围，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。据此可知，对未超过的部分，仍应执行。故D为正确选项。38、根据有关司法解释，人民法院规定了民事诉讼当事人举证期限，下列哪一说法符合有关司法解释的规定A、举证期限一经确定，在任何情况下，当事人都不可以申请延长举证期限B、当事人在举证期限内提交证据确有困难的，经法院允许，可以适当延长举证期限，但只允许延长一次C、当事人在举证期限内提交证据确有困难的，经法院允许，可以适当延长举证期限，延长举证期限后，当事人提交证据材料还有困难的，当事人可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定D、当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以多次申请延长举证期限，但自第二次申请起，是否准许由上级人民法院决定【参考答案】：C【解析】：本题考查民事诉讼中当事人举证期限的知识。根据最高法院民诉解释第七十六条规定，人民法院对当事人一时不能提交证据的，应根据具体情况，指定其在合理期限内提交。当事人在指定期限内提交证据确有困难的，应在指定期限届满之前，向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院决定。故选项Ａ为错误说法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。故本题中只有选项Ｃ符合该司法解释的规定。39、下列提单中，哪一种不能通过背书转让？A、指示提单B、清洁提单C、记名提单D、不记名提单【参考答案】：C【解析】：评析：提单的种类。记名提单也称作“不可转让提单”。40、6、甲已满18周岁，在校大学生，无经济来源，在校期间打伤乙，乙为治伤花去医疗费5000元。则此费用由谁承担()。A、由甲承担B、由甲父承担C、由甲与甲父负连带责任D、由甲父先行垫付【参考答案】：D【解析】：评析：分析：《民通意见》第161条规定：“侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。”据此，已成年却无生活来源者由其父母垫付的情况只有一种，即侵权行为。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、中国大地公司与美国农业公司签订了进口一批羊毛的货物买卖合同，合同约定有关合同的一切争议适用中国法，此批货物由马来西亚“马莱”号承运，并投保了一切险。“马莱”号在太平洋公海航行时与巴拿马籍货轮“那玛”号相撞，“马莱”号船长为了避免该轮沉没采取了自愿搁浅的措施，“马莱”号在救助人的帮助下进入了避难港，经修理继续航行到中国目的港。但在途中遭遇暴风雨，使部分羊毛湿损。问：下列关于一切险正确的是：A、“马莱”自愿搁浅的损失应赔B、因暴风雨使羊毛湿损的应赔C、一切险包括外来原因所致的部分损失D、一切险包括外来原因所致的全损【参考答案】：A,B,C,D【解析】：[测试点]一切险。【解析】：一切险除包括水渍险的责任范围外，还负责被保险货物在运输中由于外来原因所致的全部或部分损失，所以CDiE确。A项属于平安险，B项属于水渍险，均包括在一切险内。3、杨某乘坐一辆公共汽车外出访友，汽车行使至一岔路口，一儿童忽然穿过马路。司机只好急刹车，行李架上的一个密码箱掉下来将杨某砸伤。该密码箱属于乘客张某。以下判断不正确的是：A、杨某应向司机要求赔偿B、杨某应向儿童监护人要求赔偿C、杨某应向儿童监护人或者汽车公司要求赔偿D、如是因山洪暴发等原因促使司机刹车杨应向汽车公司和张某赔偿损失【参考答案】：A,B,D【解析】：认为属意外事件,应由汽车公司或儿童监护人承担责任。4、我国公司A与某外国公司8签订了一份合作勘探开发我国某地铁矿资源的合同，后双方发生了合同纠纷，试问双方当事人的下列做法中合法的是?（）A、双方书面协议选择某外国法院管辖B、双方书面协议选择某外国仲裁机构进行裁决C、双方在中国法院进行诉讼^*^D、双方书面协议选择中国某仲裁机构裁决【参考答案】B,C,D【解析】BCD。根据《民事诉讼法》第244条与《民诉意见》第305条的规定，因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院专属管辖，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但这里的专属管辖，只针对法院，而对于仲裁则并无限制，因此，协议选择国内、国外仲裁均可。5、甲向乙借款而将自己的货物出质给乙，但乙将该批货物放置在露天地里风吹日晒。在此情况丁法院对甲的下列哪些请求应给予支持？（）A、因乙保管不善，请求解除质押关系B、因乙保管不善，请求提前清偿债权返还质押财产C、因乙保管不善，请求乙向有关机构提存该批货物D、因乙保管不善，请求乙承担货物的损失【参考答案】B,C,D【解析】《物权法》第215条规定：质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的。，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。根据法律，出质人不能因为质权人保管不善而径行解除质权关系。故A不选。6、下列哪些民事案件法院不予调解？A、适用公示催告程序的案件B、请求确认婚姻无效的案件C、请求确认收养无效的案件D、选民资格案件【参考答案】A,B,C,D7、张某系甲有限责任公司的经理，该公司主要经营汽车销售业务。现张某欲接受乙汽车制造公司的聘请，代理乙公司在华北区销售乙公司下属品牌汽车。则张某可以通过何种方式达到自己的目的？A、经过甲公司股东会的同意B、经过甲公司董事会的同意C、经过甲公司董事长的批准D、张某从甲公司辞职然后到乙公司应聘【参考答案】：A,D【解析】：《公司法》第149条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。本题中，张某符合第（五）项规定的“为他人经营与所任职公司同类的业务”的情形，故张某应经过甲公司股东会的同意或者从甲公司辞职然后到乙公司应聘来实现自己的目的。AD选项当选，BC选项不当选。8、钱系某私营企业老板。1997年6月5日晨7点30分对招手停下来的出租车司机王某说：“我欲去某宾馆签约，必须8点半以前赶到，否则我将损失10万元”。司机王某说：“时间没问题，你放心吧！”后因王绕道加油耽误了时间又遇上班高峰期堵车，上午9点钟才将钱送到指定地点。钱签约未成而向王某起诉要求赔偿10万元。经查，王某为个体司机，钱某签约不成，造成利润损失10万元属实。本案中下列哪些表述是错误的？A、钱某的10万元损失是直接损失，王某应赔偿B、钱某的10万元损失是预期的间接损失，王某应赔偿C、王某应按其过错的程度分担钱某的10万元损失D、王某因自己的过错造成对方损失，应退还乘车费，但不承担赔偿责任【参考答案】：A,C,D【解析】：损害赔偿范围的确定本题的焦点在于王某是否应该赔偿钱某10万元的损失。依据第113条的规定，尽管该损失为间接损失，但是由于钱某已经事先告知王某，因此属于王某可预见的范围，应该赔偿。另外，由于通说认为违约责任是严格责任，因此一般不考虑违约人的主观过错，所以C项的说法不正确。9、在地役权法律关系中，下列哪些表述是正确的？A、地役权是为特定人设定的B、地役权是为需役地设定的C、地役权具有从属性D、地役权具有可分性【参考答案】：B,C【解析】：地役权的特征地役权是为自己土地的便利而使用他人土地的权利。它具有以下特征：（1）地役权是使用他人土地的权利，其客体是土地，并以该土地属于他人所有或使用为要素；（2）地役权是为自己土地便利而享有的权利，使用供役地的目的，乃是为了需役地的便利。当其所供的便利，不是为需役地而设，而为特定人享受时，该权利不是地役权，而是人投权；（3）地役权具有从属性和不可分性，地役权的成立必须是需役地与供役地同时存在。因此，在法律属性上地役权与其他物权不同。地役权虽然是一种独立的权利，并非需役地所有权或使用权的扩张，但它们应当与需没地的所有权或使用权共命运，这就是地役权的从属性。这主要体现在两方面：①地役权必须与需役地所有权或使用权一同转移，不能与需役地分离而让与。②地役权不得与需役地分离而成为其他权利的标的，如不得以地役权出租或设置抵押。10、甲是美国公民，因与我国某工艺品进出口公司间国际货物买卖合同纠纷而在我国法院起诉，则他可以。A、委托中国律师甲某为诉讼代理人B、委托美国律师乙某以非律师身份担任诉讼代理人C、委托美国驻华大使馆官员以个人名义担任诉讼代理人D、委托长期在中国经商的美国公司为诉讼代理人【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《民事诉讼法》第241条、《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第308条。11、根据民事诉讼法的相关规定，下列应当由原告住所地法院管辖的案件有：A、北京的王某对旅居英国的张某提起的违约之诉B、重庆的何某对旅居法国的田某提起的离婚之诉C、天津的李某对被劳动教养的赵某提起的离婚之诉D、上海的江某对被劳动教养的的郭某提起的违约之诉【参考答案】：B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第23条规定，下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（二）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（三）对被劳动教养的人提起的诉讼；（四）对被监禁的人提起的诉讼。可见，对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的身份关系的诉讼才由原告住所地人民法院管辖，而不包括有关财产关系的诉讼。据此，A选项错误，B选项正确。对被劳动教养的人提起的诉讼，不论是身份关系还是财产关系，都由原告住所地人民法院管辖，CD选项正确。本题正确答案为BCD。12、民事诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据我国的民事诉讼法以及相关的司法解释，下列关于举证责任的承担的说法哪些是正确的？（）。A、张某和王某对代理权发生了争议，如果张某主张其有代理权，则其应当对此承担举证责任B、李某向法院提起诉讼，要求赵某偿还借款1万元，赵某对曾从李某处借款1万元的事实不持异议，但他声称这笔借款已经归还，对于此案，李某应当对赵某没有归还借款的事实承担举证责任C、在劳动争议案件中，因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，劳动者应当承担举证责任D、因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任【参考答案】A,D【解析】具体参见《民诉证据规定》的第4、5、6条有关规定。13、2004年9月15日，甲公司向乙公司发出一份定购手机的要约，并要求乙公司在2004年10月10日之前答复，2004年10月初，该种手机的市场价格大幅度下跌，甲公司通知乙公司：“前次订单中所列货物价格作废，如你公司愿意降价20%，则要约有效期延长至10月20日。”乙公司收到通知后，立即于10月3日回信表示同意降价5%，则此信：A、构成有效承诺B、构成反要约C、视为同意甲公司撤销原要约D、视为拒绝甲公司的新要约【参考答案】：B,D【解析】：乙公司在10月3日发出的信中表示同意降价5%只是对甲公司第二份要约的回复，并不意味着同意撤消第一份要约。根据《合同法》20条、30条的规定，乙公司的回复变更了甲公司要约的实质内容，视为拒绝甲公司的要约，由于其本身符合要约的要求，故构成一份新要约，即反要约。14、下列有关回避的说法正确的是：A、翻译人员的回避应当由审判长决定B、被申请回避的人员在人民法院作出决定之前，应当停止参与本案的工作C、当事人申请回避必须说明理由D、当事人对人民法院关于回避申请的决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次【参考答案】：A,C【解析】：根据《民事诉讼法》第47条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”翻译人员属于其他人员，其回避由审判长决定，故A选项正确。根据《民事诉讼法》第46条第2款规定：“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。”所以一般情况下应暂停本案的工作，但是特殊情况下也可以，B项的说法太绝对，是错误的。对于法条型试题中的但书部分，往往成为考察的重点，需要考生注意。根据《民事诉讼法》第46条第1款规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。”所以提出回避必须要说明理由，我国不存在无因回避的问题。C选项正确。根据《民事诉讼法》第48条规定：“人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。”申请人对决定不服的，只能是向作出决定的人民法院申请复议一次，而无权向上级人民法院申请复议。D选项说法错误。15、违约责任的一般构成要件包括：A、合同的当事人有违约行为B、合同的当事人主观有过错C、无免责事由D、违约行为与损失之间有因果关系【参考答案】：A,C,D【解析】：我国《合同法》采取无过错原则，也就是说，当事人一方只要有违约事实且不具有免责事由，就要向对方承担违约责任，而不论其主观心态如何。因此，AC都是违约则责任的构成要件，B不是。|学/法\网|违约行为与损失之间必须有因果关系，违约方才对此承担责任，违约方是就违约行为向对方承担责任，而不是对任何损失都承担责任。D应选。16、某市电视台将某省电视台播放的电视剧收录后在市电视台播放，下面有关市电视台的行为，说法正确的是：（）A、侵犯了某省电视台的播放权B、侵犯了电视剧制作者的著作权C、属于合理使用作品，未侵犯任何人的著作权D、不应由著作权法调整，因为电视节目并非作品【参考答案】A,B【考点】录制者的权利【解析】参见《著作权法》第45条，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬；播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。故本题中，该市电视台的行为侵犯了省台播放权和电视剧制作者著作权。17、根据《中外合资经营企业法实施条例》，下列哪些是必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项？A、合营企业解散B、合营企业注册资本的增加C、合营企业章程的修改D、合营企业与其他经济组织的合并【参考答案】：A,B,C,D【解析】：修订前的《中外合资经营企业法实施条例》第36条规定：“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过力可作出决议：（一）合营企业章程的修改；（二）合营企业的终止、解散；（三）合营企业注册资本的增加、转让；（四）合营企业与其他经济组织的合并。”据此，A、B、C、D都正确。18、甲公司拥有“金猫牌”蚊香注册商标。乙公司向香港某公司发出了“金猫牌”蚊香的报价单。甲公司得知此事后，对乙公司提起诉讼。下列有关说法中，哪些是正确的？A、如果乙公司仅发出报价单，尚未签订合同和生产此产品，不构成侵权B、如果乙公司与港商签订了合同，即使没有提供样品，也尚未生产该产品，仍构成侵权C、如果乙公司与港商签订了合同，并提供了样品，即使尚未批量生产该产品，仍构成侵权D、如果乙公司与港商签订了合同，并已批量生产，即使尚未交货，仍构成侵权【参考答案】：A,C,D【解析】：ACD。本题考商标侵权行为。《商标法》第52条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”据此，商标侵权行为需要现实的制造、销售商标、商品的行为，若乙公司既未生产、销售“金猫牌”蚊香，且未制造、销售该商标标识，就没有构成侵权。19、旭日集团诉中信公司侵犯知识产权一案在审理过程中，出现下列情况，其中不符合法律规定的是：（）。A、双方在调解中，恒中公司同意为中信公司承担担保责任。法院据此制调解书送达当事人和担保人。但是，恒中公司考虑到中信公司业绩一直下滑，便拒绝在调解书上签字。由于双方调解的基础不存在了，所以该调解协议不生效B、双方在法院主持下达成调解协议，人民法院认为不需要制作调解书，因而经双方同意后在调解协议上签名盖章。为了便于执行，旭日集团请求人民法院制作调解书，人民法院制作调解书后送达双方当事人。此时，中信公司反悔，拒不签收。调解协议无效，人民法院应该及时判决C、旭日集团和中信公司在庭外达成和解方案，为了以防万一，他们请求人民法院根据和解协议制作判决书，人民法院支持了该请求，制作判决书并送达D、旭日集团在法院调解的过程中，要求增加一项请求，即由中信公司承担自己进行诉讼的律师费用，中信公司表示愿意承担。但是人民法院认为该请求超过了诉讼请求，因而未予准许【参考答案】A,B,C,D【解析】《民事调解规定》第11条规定：“调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。”所以，A项错误。第13条规定：“根据民事诉讼法第九十条第一款第(四)项规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效，经人民法院审查确认后，应当记入笔录或者将协议附卷，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。当事人请求制作调解书的，人民法院应当制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。一方不履行调解协议的，另一方可以持调解书向人民法院申请执行。”所以，B项错误。《民事调解规定》第18条规定：“当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。”第4条第1款规定：“当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。”所以，C项人民法院制作判决书的做法错误，应该制作调解书并送达。第9条规定：“调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。”所以，D项错误。20、国际经济法的主体包括哪些？A、自然人B、法人C、国家D、国际组织【参考答案】：A,B,C,D【解析】：国际经济法是调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经济关系的国际法规范和国内法规范的总和。21、下列选项中，应缴纳企业所得税的有：A、王某独资经营的永胜服装厂B、蔡某和陈某合伙经营的来源水泥普通合伙企业C、美国甲公司与中国乙公司在山东省合资经营的欣欣食品有限公司D、英国阿尔斯公司在中国修建铁路而取得的收入【参考答案】：C,D【解析】：《企业所得税法》第1条第2款规定，个人独资企业、合伙企业不适用本法。故AB选项均不当选。第2条第2款规定，本法所称居民企业，是指依法在中国境内成立，或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机构在中国境内的企业。第3条第1款规定，居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。C选项中的欣欣食品有限公司属于居民企业，故应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税，当选。第2条第3款规定，本法所称非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。第3条第3款规定，非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。D选项中的英国阿尔斯公司属于非居民企业，且在中国境内未设立机构、场所，故其在中国修建铁路而取得的收入应缴纳企业所得税，当选。22、下列选项中哪些法律规定属于冲突规范？A、不动产的所有权，适用不动产所在地法律B、中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系C、扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律D、中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所地人民法院管辖【参考答案】：A,C【解析】：冲突规范是由国内法和国际条约规定的，指明某一涉外民事法律关系应适用何种法律的规范。冲突规范的特点是：（1）冲突规范不同于一般的实体法规范，它是法律适用规范。（2）冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它是法律选择规范。（3）冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。（4）冲突规范的结构不同于一般的法律规范，是由范围和系属两部分组成。最常见的冲突规范系属公式有：（1）属人法，是以法律关系当事人（包括自然人和法人）的国籍、住所或习惯居所地作为连接点的系属公式。（2）物之所在地法，是以涉外民事法律关系的标的物所在地作为连接点的系属公式，主要用于解决物权、所有权等方面的法律冲突。（3）行为地法，是以行为发生地作为连接点的系属公式。（4）当事人合意选择的法律，是以当事人“意思自治”作为连接点的系属公式。（5）法院地法，是指审理涉外民事案件的法院所在地的法律。（6）最密切联系地法，是与涉外民事法律关系有最密切联系的国家的法律。（7）旗国法，就是旗帜所属国家的法律，它常用来解决船舶、航空器在运输过程中发生纠纷时的法律冲突问题。因此，选项A、C属于冲突规范，B、D不属于冲突规范，选项D关键之处要明白其法律关系并非涉外民事法律关系。23、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲支付的4万元定金。下列说法不正确的是：A、定金合同不生效B、定金合同生效，且定金数额为3万元C、定金合同生效，且定金数额为5万元D、定金合同生效，且定金数额为4万元【参考答案】：A,C,D【解析】：根据《担保法》第90条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”《担保法解释》第119条规定：“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。”因此，定金合同为实践合同，自实际交付定金之日起生效，本题定金已经支付，定金合同生效，A选项错误，当选。|学/法/网|《担保法解释》121条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”本题主合同金额为15万元，定金最多为3万元，实际交付的4万元超过3万元的不算定金，故CD选项错误，当选；B选项正确，不当选。24、为了公正地审理案件，审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权申请他们回避A、是本案的当事人B、是本案当事人的近亲属C、与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的D、事先对本案案情有所了解【参考答案】：A,B,C【解析】：根据民事诉讼法第45条的规定，审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（1）是本案当事人或者当事人诉讼代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。25、作家张某急需医疗费10万元，向房地产商潘某借款，以其最近撰写完成的一部小说文稿的使用权和获得报酬权出质，签订了借款合同和权利质押合同，并在著作权管理部门办理了出质登记。某出版社找到张某要求出版该小说，张某未经潘某同意，便许可出版社予以出版。下面说法正确的是：（）A、张某许可出版社印刷该小说，无需弪过潘某同意B、若制版待印过程中，潘某发现表示反对的，其有权要求出版社停止印刷C、潘某有权要求确定该许可使用合同无效D、若制版待印过程中，潘某发现表示同意的，其有权要求张某将许可使用费提前清偿债务或提存【参考答案】B,C,D【考点】权利质权当事人的权利和义务、【解析】《物权法》第227条规定，“以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。”“知识产权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用。但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的知识产权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”。故B、C、D均正确。张某许可出版社印刷该小说。应与潘某协商同意，故A错误。26、关于法定代表人的表述哪些是错误的？A、法定代表人的代表权源于法律和章程，法定代表人履行职务的行为是法人的行为B、法定代表人既是法人的代表人也是法人机关的代表人C、法定代表人只能是法人单位的行政正职负责人D、公司作出的撤销法定代表人的决定自登记公告之日起生效【参考答案】：B,C,D【解析】：法定代表人本身就是法人的机关，说法定代表人是法人机关的代表人是错误的，B项错误。根据民事诉讼法意见38条：法人的正职负责人是法人的法定代表人。没有正职负责人的，由主持工作的副职负责人担任法定代表人。设有董事会的法人，以董事长为法定代表人；没有董事长的法人，经董事会授权的负责人可作为法人的法定代表人。可知C项错误。法定代表人的变更登记是一种公示行为，具有对抗效力，但并非以撤销法定代表人的决议的生效为要件，所以D项错误。27、2007年8月，北京市海淀区甲公司向乙公司订购了50台笔记本电脑。乙公司按期向甲公司交付了50台电脑，但甲公司只在2008年3月向乙公司交付了29台电脑款，其余21台电脑款一直未交付。2009年9月，乙公司起诉，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司认为乙公司的电脑质量不合格，准备提起反诉。关于提起反诉的解答，下列哪些选项是正确的?（）A、甲公司的反诉在主体、管辖和牵连关系上都是符合反诉条件的B、该反诉应该在答辩期届满之前提出C、若该反诉合法，则人民法院可以就此反诉指定举证期限D、该反诉已经超过了诉讼时效，法院应依法裁定不予受理【参考答案】A,C【解析】AC。当事人在一审过程中依法提起反诉的，人民法院应当根据案件情况重新指定举证期限。28、专利申请的审查和批准过程中，实施审查和审理的人员具有哪些情况时，应当自行回避？A、是当事人或者其代理人的近亲属的B、与专利申请或者专利权有利害关系的C、与当事人或者其代理人有其他关系，可能影响公正审查和审理的D、专利复审委员会成员曾参与原申请的审查的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：见《专利法实施细则》第38条。29、对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉A、甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效B、甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊销营业执照C、甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但没有提出新情况、新理由D、甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车【参考答案】：B,C【解析】：2005司考真题76.诉讼时效消灭的是胜诉权而非诉权。所以当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。（民诉意见153条）A不选。起诉需有明确的被告，乙公司人格已消灭，不符合起诉要件，B当选。原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可依照民事诉讼法第一百一十一条第（七）项的规定不予受理。故C当选。D应受理案件，不当选30、甲公司向某银行贷款100万元，乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司，通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的？（）。A、不论银行是否同意转让，房屋管理部门应当准予过户，但银行仍然对该房屋享有抵押权B、如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户C、如丙公司向银行承诺代为清偿甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户D、如甲公司清偿了银行债务，则不论银行是否同意，房屋管理部门均应当准予过户【参考答案】B,D三、不定向选择题1、甲申请法院执行后，法院采取的下列措施中正确的是?（）A、对应当归还的罚款500元，通知银行从区公安局的账户内划拨B、从期满之日起，对区公安局按日处50元至l00元的罚款C、向市公安局提出司法建议D、对区公安局主要负责人予以罚款处罚【参考答案】：A,B,C,D【解析】参见《行政诉讼法》第65条，《行诉解释》第96条。2、下列当事人解除合同的行为，符合法律规定的有：A、甲向某沙发工厂定作一套沙发和沙发套，约定沙发为褐色，与甲家的其他家具颜色一致，沙发套为浅蓝色，与甲家的墙壁颜色一致。结果该沙发工厂交付的沙发套颜色为浅绿色，沙发的颜色、款式、质量等均符合合同的约定，甲以沙发套不符合合同约定为由解除整个合同B、乙在某商店分期付款购买1台笔记本电脑，约定价款在1年时间中按月付清，每月月末支付1200元，但乙仅支付了2个月的价款就不再支付，该商店即于第5个月月初通知乙合同解除C、丙向某服装厂定作1件毛衣，后来服装厂所在地发生地震，该服装厂的各种生产设备均被毁损，无法修复，某服装厂即通知丙解除合同D、丁向戊借款5万元用于给孩子购买钢琴以及学琴，约定3年后归还。后来戊发现丁将借款用于炒股，于是提出解除合同，丁解释说是孩子在钢琴体验班学习一次归来后称不愿学钢琴所以才将借款挪作他用的，并承诺3年后一定归还，戊依然坚持解除合同【参考答案】：C,D【解析】：《合同法》第164条规定，因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。选项A中，沙发为主物，沙发套为从物，根据上述规定，因沙发套不符合约定可以解除合同的该部分，但不及于主物的合同部分，因此，甲不能解除整个合同，A选项不符合法律规定。《合同法》第167条规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1／5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。选项B中，乙第三个月和第四个月均未支付价款，在全部价款中仅占1／6，作为出卖人的某商店在此情形下并没有合