经济法-相关基础法律课件

模块二相关基础法律第三讲合同法第二讲公司法一、企业法概述二、公司法的概述三、公司法基本内容四、公司治理一、企业法概述

（一）企业法是确认企业的法律地位及调整其内部组织关系的法。或以企业为规范对象。确认并调整企业的设立、变更和终止、企业的权利和义务、企业的资本、投资者相互之间及其与企业的关系、企业内部的组织机构及其管理、企业与其它管理者的关系的法律规范的总称。（二）企业形态法定化与企业法律形态1、企业形态法定化是指国家以法律形式确认企业形态，从而以利于建立起相应形态的企业法律制度和科学的企业法律法规体系的过程。手工业者(个人独资、业主企业)基于继承和扩大经营→合伙企业基于连带风险出现→有限合伙（隐名合伙、两合公司）资产阶级萌芽阶段快速积聚资金→股份有限公司适应中小企业→有限责任公司（2）以所有制为标准划分的企业法律形态国有企业——是指以生产资料的全民所有制为基础的、从事工业生产经营活动的、独立的商品经济组织。集体所有制企业——城镇、乡村私营企业——8人三资企业——中外合资企业，中外合作企业、外商投资企业外商投资企业——是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的全部资本由外国投资者投资的企业。（三）市场准人法律制度市场准人制度，是指有关国家或政府准许自然人、法人进入市场从事经营活动的法定条件和程序规则的总称。包括一般市场准人规则和特殊市场准入规则。（四）企业社会责任的界定是指企业在谋求股东利润最大化之外所负有的维护和增进社会利益的义务。是一种关系责任或积极责任。以企业非股东利益相关者为企业义务的相对方。是企业法律义务和道德义务的统一。是对传统的股东利润最大化原则的修正和补充。二、公司法的概述（一）公司的概念公司是指其资本由股东出资构成，股东以其出资额或者所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，并依公司法设立的企业法人。（二）公司的分类1、按照公司股东的责任：无限公司、两合公司和有限公司。2、英美法系国家的分类：人合公司和资合公司3、公司的隶属关系划分：总公司和分公司。4、按照公司的控制与被控制关系：（1）母公司、子公司。5、按照国籍标准：本国公司；外国公司；跨国公司。（三）公司资本我国公司法注册资本是公司股东认缴资本1、公司资本三原则（1）资本确定原则。公司资本的认缴、募集等严格要求。（2）资本维持原则。公司应当维持与公司资本总额相当的财产。（3）资本不变原则。公司资本总额不依法定程序不能随意变更。2、股东出资方式和期限：(1)方式:货币出资和实物、非专利技术、土地使用权等能用货币估价、依法转让，法律法规不能作为出资的除外”。(2)货币不低于30%。知识产权出资比例不能超过20%，但高科技公司的除外。非货币出资必须评估作价(3)部分采用分期缴纳出资制。两年之内可以分期缴纳（按实缴资本行使权利，承担责任按照认缴的）。股份公司募集设立、一人公司不允许分期缴纳。3、最低法定资本：有限公司不低于3万（一人有限公司10万）；股份公司500万。4、有限责任公司出资颁发出资证明书，股份公司股份表现为股票。5、股东出资的转让：①股东之间可转让，但要符合公司设立和存在的条件；②股东向股东以外的人转让出资，须经全体股东过半数同意，不同意股东有义务受让，如不受让，视为同意转让。③其他股东在同等的条件下，有优先购买权。（四）公司成立、合并、分立、解散和清算1、公司名称核准后，符合条件办理工商登记，自登记之日起成立。采用准则主义设立原则。2、法定人数。有限公司股东（1-50人），股份公司发起人（2-200人）。3、股份公司设立方式：（1）发起设立（2）募集设立发起人依法认购一定比例的股份，其余部分向社会发行而设立的公司，发起人认购不底于股份总数的35%。4、公司合并，分立、解散和清算（五）公司债券1、发行主体2、公司债券发行条件和种类3、公司债券转让应在依法设立的证券交易场所进行。记名债券由债券持有人以背书的方式或法律规定的其他方式转让；无记名债券以交付方式转让。四、公司治理（一）股东会1、股东会由全体股东组成，公司最高的权力机构，决定公司的一切重大事项，但非常设机构。2、定期会议，按章程规定按时召开；临时会议，由代表1/10以上有表决权的股东，1/3以上的董事、监事会或不设监事会的监事可提议召开。3、股东会由董事会召集，董事长主持。董事长不能或者不履行职务的，由副董事长履行职务。副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。董事会（执行董事）不能或者不履行召集股东会职责的，由监事会或不设监事会的监事召集和主持。（二）董事会（1）是公司经营决策机构，是股东会的执行机构。（2）由3至13人组成（国有独资公司为3-9人）。两个以上国有企业或其他两个国有投资主体设立的公司，应有职工董事。（3）董事的任期每届不超过3年，可连选连任。（4）董事长（或经理、执行董事）是公司法定代表人，股东人数少可不设董事长，设一名执行董事。（5）董事会应按期召开，1/3的董事可提议召开董事会。完善董事长不能或不履行职务的规定补救措施。规定一人一票。董事会任期届满没有改选，还有就是个别董事辞职新董事还没有就任，这时原有董事仍然履行职务。（6）董事会下设经理，是公司日常经营管理机构，由董事会聘请或解聘。（7）董事会、经理的职权。独立董事，与公司没有“重要关系”的股东。（三）监事会1、监事会是公司监督机构，对股东会负责。成员不少于3人，每届任期为3年，可分股东监事和股东监事。董事、经理、财务负责人不得兼任监事。所有公司包括上市公司必须有监事会。2、规定监事会的调查权。3、规定了监事会行使职权的保障措施，解决因为信息缺乏问题，第151条第2款。费用保障措施，会计师事务所的费用、监事会费用4、规定监事会的例会制度。集体行使职权，每6个月开一次会（五）完善股东权保护措施1、股东知情权。（1）股东可查阅相关文件、记录。（2）有限公司股东查阅会计帐簿的程序。2、股份公司股东的提案权和质询权。（1）提案人资格：3%股份，但是没提持续持有多长时间；（2）提案程序；提案内容。（3）股东大会审议，董事、监事、高级管理人员列席鼓动大会并接受质询，第151条。3、股份公司的累积投票。可以使中小股东选出他们可以信任或者满意的董事或者监事。抑制控制股东支配的问题。3、累积投票的前提：章程有规定或者股东大会有决议适用范围4、完善股东诉讼制度。充实股东直接诉讼的规定。股东会、股东大会、董事会决议无效之诉；股东会、股东大会、董事会决议撤消之；股东利益损害赔偿之诉。建立股东代表诉讼（包括有限责任公司持续持股180日以上并且持股1%。程序。利益归属：公司）。5、增加少数股东自行召集股东大会制度。少数股东资格：第102条，持续持股90日以上、持股10%以上；前提条件：；自行召集与主持。这对保护中小股东很有意义，注意这里叫少数股东权，而不叫中小股东。6、异议股东股权收买请求权。请求者的条件：投反对票。适用的范围：3种事项。(六）利害相关者利益保护

1、完善职工利益保护。（1）职工参加董事会扩大到所有有限责任公司：股份公司可以设职工董事。“可以”引导。（2）监事会的职工比例正式为不低于1/3。（3）征询意见和建议的范围扩大到所有公司。2、债权人利益保护。（1）会计信息的真实。（2）公司合并、分立须公告债权人。（3）公司人格否认制度（揭开公司面纱）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务、严重损害公司债权人利益的，公司人格被否认，相关股东应当对公司债务承担连带责任。否定法人人格；一人公司证明自己和公司财产分离。一、概述（一）、合同的概念1、合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、合同的分类：（1）双务合同与单务合同。（2）有偿合同与无偿合同。（3）要式合同与不要式合同。（4）诺成合同与实践合同（二）、合同法的概念及适用范围1、合同法是指调整因合同产生的以权利义务为内容的社会关系的法律规范的总称。2、适用范围：婚姻、收养、监护协议等有关身份的协议不适用合同法（三）、合同法的基本原则：1、当事人法律地位平等的原则。2、自愿订立合同的原则。3、公平原则。4、诚实信用原则。5、合法原则。二、合同的订立合同的订立就是当事人为缔结合同关系所实施的一系列行为。

（一）、合同的形式。1、订立合同形式包括书面形式、口头形式和其它形式。2、法律、行政法规规定采取书面形式的，应当采用书面形式。（二）、合同的条款。1、一般指示性规定条款。（三）订立合同的程序1、当事人订立合同，采取要约、承诺方式。2、要约是指希望和他人订立合同的意思表示。A，要约是以订立合同为目的的意思表示。B，要约的内容具体确定。C，表明经受要约人承诺、要约人即受该意思表示约束3、要约引诱是希望他人向自己发出要约的意思表示。如：寄送的价目表，拍卖公告招标公告、招股说明书、商业广告等。但商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。a，承诺应是由受要约人向要约人作出的；承诺是受要约人同意要约的意思表示；b，承诺是由受要约人向要约人作出的；c，承诺的内容应当与要约的内容一致；d，承诺应在要约确定的期限内到达要约人。3、缔约过失责任：⑴缔约过失责任，就是订立合同过程中的责任，是指缔约人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。所谓先合同义务，是自缔约人为订立合同而相互接触或协商期间逐渐产生的注意义务而非合同生效后产生的给付义务。⑵缔约过失责任的要件。①当事人一方假借订立合同，恶意进行磋商的行为；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③有其它违背诚实信用原则的行为。④此外，合同订立过程中，负有为对方当事人保守商业秘密的义务。三、合同的效力（一）合同的效力即已成立的合同的法律效力，其含义是指依法成立的合同对当事人具有法律约束力，且当事人可以通过法院获得强制执行的法律效果。（二）合同生效的要件主体合格；（2）意思表示真实；（3）不违反法律和社会公共利益。（三）合同生效的时间（1）合同成立时生效。（2）办理批准登记手续后生效。（3）附条件和附期限的合同在条件成就时或期限届至时生效。（四）效力待定的合同是指合同虽已成立，其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人追认才能生效。1，限制民事行为能力人订立的合同。①限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同，为有效合同。②限制行为能力人订立的纯获利益的合同确定为有效的合同。③限制行为能力人订立的其它合同，须经法定代理人事先同意或事追认，方为有效。④相对人的催告权和撤销权。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认，法定代理人未作表示，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。2，行为人无权代理订立的合同。行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。善意相对人的催告权和撤销权。3，没有处分权的行为人订立的合同。无处分权的人处分他人的财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。4，表见代理。是指被代理人的行为足以使善意相对人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律后果由被代理人承担的代理。行为人没有代理权，超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。5，超越代表权订立的合同。法人或其他组织的法定代表人，负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。（五）无效合同1，无效合同。是指合同虽然已经成立但因欠缺生效的要件而自始就不具有法律约束力的合同。2，无效合同的种类（情形）。①一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益。②恶意串通，损害国家、集体和第三人利益。③以合法形式掩盖非法目的。④损害社会公共利益。⑤违反法律、行政法律的强制性规定。（六）可变更及可撤销的合同可变更（撤销）合同是指合同虽已成立，但由于存在着法定的可变更（撤销）的因素，经一方当事人的请求，法院或仲裁机构确认后予以变更（撤销）的合同。2，合同可变更或可撤销的原因①因重大误解而订立的。是指当事人在作出意思表示时，对有关合同的重要事项存在认识上的显著缺陷。②订立时显失公平的。是指当事人一方在紧迫或缺乏经验的情况下而订立明显对自己有重大不利而对对方有利的合同。③一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。（七）合同被确认无效或被撤销后的处理1，关于财产后果的处理①返还财产②折价补偿③赔偿损失④收归国家所有或返还集体、第三人。适用于恶意串通无效合同。2，合同无效，被撤销或终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。四、合同的履行（一）合同履行的原则。（二）合同履行规则。（三）合同履行中的抗辩权1，同时履行辩抗权2，后履行抗辩权3，不安抗辩权：应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有以下情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或可能丧失履行债务能力的其它情形。中止履行后，应及时通知对方。对方提供适应担保时，应当恢复履行。对方在合理期限内未恢复履行能力或提供适当担保的，中止履行一方可解除合同。当事人没有确切证据，中止履行，应承担违约责任。（四）合同的保全（代位权、撤销权）。代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利，但该债权专属于债务人自身的除外。撤销权，是指债权人对债务人滥用其处分权而损害债权人的债权的行为，请求人民法院撤销债务人的处分行为。（1）放弃到期债权，无偿转让财产，对债权人造成损害的。（2）债务人以明显不合理低于转让财产，给债权人造成损害的，且受让人知道该情形。撤销权自知道或应知道1年内，自发生之日起5年内行使。五、合同的变更、转让和终止（一）合同的变更双方当事人依据法律规定的条件和程序对合同内容进行修改和补充。（二）合同转让是指当事人将依据合同享有的权利或承担义务，全部和部分转让给第三人的行为。1，债权转让2，债务转让3，概括转让（三）合同终止1、债务已按约定履行2、合同解除指合同尚未履行完毕之前，双方当事人经协商一致同意提前终止合同关系或当事人一方基于法定事由行使解除权提前终止合同关系。约定解除和、法定解除。法定解除。①因不可抗力致使不能实现合同的目的。②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己行为表明不履行主要债务。③当事人一方迟延履行主要债务、经催告后在合理期限内仍未履行。④当事人一方迟延履行债务或其它违约行为致使不能实现合同目的。⑤法律规定的其他情形。3、债务的相互抵销4、债务人依法将标的物提存。5、债权人免除债务。6、债权债务同归于一个。7、法律规定其它情形。六、合同的担保（一）担保：是指法律规定的或者当事人约定的，以确保债权实现为目的的法律措施。（二）担保形式：1、保证：（1）保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。（2）保证合同应以书面形式。单个保证合同、连续保证合同。（3）保证的方式有两种：一般保证：补充责任保证，即在主合同纠纷未经审判或仲裁、并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证，当事人对保证方或没有约定或约定不明，按连带责任连带责任保证，当事人对保证方或没有约定或约定不明，按连带责任保证期限：合同约定；合同未约定：主债务履行期届满之日起6个月。2、抵押：（1）抵押是债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（2）流质抵押无效：抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满，抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有.（3）抵押合同应以书面形式订立。当事人以法律规定的特定财产抵押，应当办理抵押物登记，抵押合同登记之日起生效。3、质押（1）质押是指债务人或者第三人将其财产移交债权人占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价值而优先受偿。（2）动产质押是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。质押合同为实践合同，自质押物移交于质权人占有时生效。（3）权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担保。质押生效：①交付债权人生效、②登记生效。4、留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变更该财产的价款优先受偿。留置可适用于保管合同、运输合同、加工承揽合同及其他法律规定可以留置的合同，当事人可以在合同中约定不得留置的物。5、定金是由当事人约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权请求返还定金。收受定金的一方不履行约定的债务的，应双倍返还。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额不得超过主合同标的20%。七、违约责任（一）概念是指合同当事人因违反合同义务应承担的责任。（二）违约责任的归责原则实行严格责任为主导，以过错责任为补充。（三）违约责任的主要形式1，继续履行是指当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，对方可要求违约方继续履行合同义务。继续履行例外：①法律上或事实上不能履行；②债务的标的不适于强制履行或履行费用过高；③债权人在合理期限内未要求履行。2，赔偿损失赔偿损失是指合同当事人一方不履行合同或者不适当履行合同给对方造成损失的，应依法或依照合同约定承担赔偿责任。3、违约金违约金是指当事人一方在不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的情况下，向对方当事人支付的一定数额货币。约定违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。4、定金；5、价格制裁；6、采取补救措施（四）违约责任的免除1、法定免除理由因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有约定的除外。不可抗力，即不能预见，不能避免并不能克服的客观情况，是一种法定的免责事由。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。2、约定免除事由（五）违约责任和侵权责任竞合的处理竟合，是指由于某种法律事实的出现，从而导致两种或两种以上的权利产生，使这些权利之间发生冲突的现象。在民法上多种责任形式并存和冲突称之为“责任竟合”。如：出售有瑕疵产品造成人身伤害的；保管人非法使用其保管物造成保管物毁损的；供电部门违约停电导致损失的。例1：出资形式A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。请问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。（2）甲公司能否成立？为什么？[分析]：（1）本案例中有三种出资形式：即实物，现金，无形资产。其中A的出资为实物出资，符合我国《公司法》的规定；B虽然是从银行借的资金，当并不影响其出资能力，故属货币出资，符合我国《公司法》的规定；C的出资是无形资产，但我国《公司法》第27条只规定知识产权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，以管理能力作为出资我国《公司法》上没有规定。（2）甲公司可以成立。因为作为有限责任公司的最低注册资金必须在3万元以上（26条），C的出资虽然不符合公司法要求，A、B出资相加超过3万元，达到法定最低资本额。股东人数也符合规定（24条：50个以下）案例2：公司股东欠缴出资纠纷案

江苏久安机械有限责任公司与马飞共同投资设立一家精工机电有限责任公司，注册资本200万。两者于2006年1月18日订立了精工机电有限公司章程，章程规定：久安机械公司以货币形式出资60万，以机器设备形式出资30万，以商标出资30万，共占公司注册资本的60%；马飞以现金50万和非专利技术30万出资共80万，占公司资本的40%。货币出资分三次：首次各付40%，余下部分在半年届满时各支付30%，在一年届满时再支付30%，非货币出资则在公司设立之际一次到位。此后，久安机械公司首次出资只付了10万，马飞为保公司正常设立开业，首次支付了30万。同年5月10日，精工机电有限公司取得公司法人营业执照。2006年10月，马飞又支付了5万，通知久安公司缴纳出资，久安公司依然欠缴。至2007年4月底，马飞实际足额缴纳了全部出资，久安公司却欠缴出资额共计50万元。2007年4月底，久安公司与马飞协商要求转让出资未果，马飞要求久安公司最迟在2008年4月底前缴清所欠出资50万。此后，精工机电有限公司实际由马飞单方经营，因资金缺乏，无法正常生产经营，马飞以代理董事长名义多次提议召开董事会，要求精工公司继续缴足出资，遭其拒绝。2008年5月28日，马飞遂以精工机电有限公司名义，向法院提起诉讼，要求被告久安公司承担欠缴出资的违约责任。问：本案原告是否拥有诉权？应如何处理？案例3：公司对外投资云衣服装有限责任公司系由张×、李×、吴×3人共同出资人民币200万元设立，该公司近年来经营情况良好，为拓展业务，扩大经营，3人决定采取以下措施：（1）向某合伙企业投资100万元。（2）与宏达有限责任公司共同投资设立另一有限责任公司——实地有限责任公司，专门生产运动鞋。实地公司注册资本400万元，为达到控股目的，云衣公司决定出资210万元。请根据你所学的《公司法》相关知识，对该两项投资作一判断，并说明理由。分析：（1）我国《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。我国《合伙企业法》规定，合伙企业应由具有完全行为能力的自然人组成，且合伙人承担连带责任。据此，云衣公司投资某合伙企业，不符合《公司法》与《合伙企业法》的有关规定，为法律所禁止。（2）公司向其他企业投资，依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会决议，章程对投资数额有限定的，不得超过对定的限额（第16条）。云衣公司章程中未对投资数额作出限定，三位股东协商决定与宏达公司一起投资设立实地公司，并出资210万以达到控股目的，并不违反《公司法〉的规定，可以。案例4：公司债券的发行开香酒业有限责任公司由于市场疲软，濒临倒闭。但因为开香酒业有限责任公司一直是其所在县的利税大户，县政府采取积极扶持的政策。为了转产筹集资金，开香有限公司总经理向县政府申请发行债券，县政府予以批准，并协助开香有限责任公司向社会宣传。于是开香有限责任公司发行价值150万元的债券并很快顺利发行完毕。债券的票面记载为：票面金额100元，年利率15%，开香有限责任公司以及发行日期和编号。问：开香酒业有限责任公司债券的发行有哪些问题？[分析]（1）我国原公司法对公司债券的发行有主体适格规定（股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可以依照本法发行公司债权），新公司法对发行债券的主体未作规定，开来有限责任公司具备发行企业债券的资格，发行主体合格。（2）发行公司债券要由公司股东会作出方案决议（《公司法》第38条股东会职权里面规定），由股东会作出决议后，由公司向国务院授权的部门或国务院证券监督管理机构报送相关文件（《证券法》第17条），要经国务院授权部门核准，并公告公司债券募集办法（《公司法》第155条）。而本案中，由县政府批准发行债券，这不符合法律规定。（3）《公司法》第156条规定，公司发行债券必须在债权上载明公司的名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。本案中，债券票面缺少法定记载事项。（4）证券的发行应当由证券公司承销（《证券法》第28条），而不能由开来有限责任公司自行发售。案例5：公司财务会计粉装股份有限公司属于发起设立的股份公司，注册资本为人民币3000万元，公司章程规定每年4月1日召开股东大会年会。粉装公司管理混乱，自2002年起，陷入亏损境地。2006年2月，部分公司股东要求查阅财务账册遭拒绝。2006年股东大会年会召开，股东们发觉公司财务会计报表仍不向他们公开，理由是公司的商业秘密股东们无需知道。经股东们强烈要求，公司才提供了一套财务报表，包括资产负债表和利润分配表。股东大会年会闭会后，不少股东了解到公司提供给他们的财务报表与送交工商部门、税务部门的不一致，公司对此的解释是送交有关部门的会计报表是为应付检查的，股东们看到的才是真正的账册。问：根据你所学习的《公司法》知识，指出粉装公司的错误，并说明理由。[分析]《公司法》第97条规定，股份有限公司应当将财务会计报告置备于本公司，供股东查阅。《公司法》第98条又规定公司股东有权查阅公司的财务会计报告。此外，根据相关会计法规，公司应当在每一会计年度终了时制作财务会计报告（最迟应在次年的4月30日前制作完成并提交有关主体）公司的财务会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表：（1）资产负债表；（2）损益表；（3）财产状况变动表；（4）财务情况说明书；（5）利润分配表。公司除法定的财务会计账册外，不得另立会计账册。本案中，粉装股份有限公司所犯的错误有：（1）拒绝股东查阅公司财务会计报表，剥夺了股东的法定权利；（2）未将财务会计报表置备于本公司，供股东查阅；（3）财务会计报表不完整，缺少损益表、财务状况变动表和财务情况说明书；（4）公司除法定的会计账册外，又另立会计账册。案例6：公司分立方圆有限责任公司是一家经营文化用品批发的有限责任公司，由于市场不景气，加上股东内耗严重，公司负责累累。在一次股东会议上，股东李×提议将方圆公司分立为两个公司，一个叫天方有限责任公司，另一个叫地圆有限公司，由天方公司利用老方圆公司的净资产，由地圆公司承担老方圆公司的债务。该提议被股东大会一致通过，方圆公司分立为天方与地圆两家公司，天方公司利用老方圆分司的净资产，地圆公司承担老方圆公司所有债务。分立各方办理了相应的登记注销手续。不久，老方圆公司的债权人飞虹有限公司找上门来，发觉地圆公司资不抵债，要求天方公司承担连带债务，天方公司拿出分立协议书，拒不偿还方圆公司的债务。问：（1）按照《公司法》的规定，方圆公司的分立程序合法吗？（2）如何看待本案中分立协议书的效力？[分析]（1）公司分立是指一个公司依照有关法律、法规规定分成两个或两个以上公司的法律行为。公司分立，不仅是公司自身的事情，而且关系到进行分立的公司的股东及债权人利益，因此法律明确规定了分立的相关程序，只有按法定程序分立才产生法律效力。我国《公司法》第176条规定，公司分立，其财产作相应的分割。公司分立时，应当编制资产负债表及财产清单，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。同时在177条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任（分立前与债权人就债务清偿另有约定的除外）。方圆公司在分立过程中既没有编制资产负责及财产清单，也没有履行债权人保护程序，也没有与债权人达成什么协议，因此该分立行为无效。（2）本案中，方圆公司分立为天方公司与地圆公司，目的是为了逃避债务，而且该分立形为程序违法，分立无效，那么该分立协议书也应无效。案例7：公司解散2006年3月，甲有限公司由于市场情况发生重大变化，如继续经营将导致公司惨重损失。3月20日，该公司召开股东大会，以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司。4月15日，股东大会选任公司5名董事组成清算组。清算组成立后于5月8日起正式启动清算工作，将公司解散及清算事项分别通知了有关的公司债权人，并于5月20日、5月31日分别在报纸上进行了公告，规定自公告之日起3个月内未向公司申报债权者，将不负清偿义务。问：（1）该公司关于清算的决议是否合法？说明理由。（2）甲公司能否由股东会委托董事组成清算组？（3）该公司在清算中有关保护债权人的程序是否合法？案例8：公司董事会会议某股份有限公司董事会于2006年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：

a股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。

b出席本次董事会会议的董事讨论并一致做出决定，于2006年7月8日举行股份公司2005年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就增加2名独立董事的事项提交该次会议以普通决议审议通过。c根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。d该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。问：

(1)根据本题要点a所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定?董事F和董事C委托他人出席该次董事会会议是否有效?并分别说明理由。(2)指出本题要点b中不符合有关规定之处，并说明理由。(3)根据本题要点c所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定?并分别说明理由。(4)指出本题要点d的不规范之处，并说明理由。公司A董事长a公司B董事长b投资比例97％公司C董事长c投资比例1％公司D董事长d投资比例1％公司E董事长e投资比例1％公司F董事长b，董事为b、c、d、e、m投资比例为S公司的80％公司H董事长h公司K董事长k公司HK董事长h投资比例20％公司S董事长a董事a、b、c、d、e、h、k董事会秘书m同意的董事为a、c、d、e、h、k不同意的董事为b分析：(1)根据本题要点a所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定?董事F和董事C委托他人出席该次董事会会议是否有效?并分别说明理由。《公司法》109条：5-19人《公司法》113条：书面委托其他董事(2)指出本题要点b中不符合有关规定之处，并说明理由。《公司法》38条：股东会职权—独立董事(3)根据本题要点c所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定?并分别说明理由。《公司法》47条：属于董事会职权(4)指出本题要点d的不规范之处，并说明理由《公司法》113条：董事签名案例9：股东大会决议

2005年7月6日，泸州实业(集团)有限公司召开第二届股东大会,会议作出了《第二届第一次股东大会决议》，决议第2条载明：“对给公司造成经济损失或者侵占股东利益的分公司负责人和责任人在公司的股份，属个人缴纳的现金股份，由公司将作为赔偿股东损失收回其股份，属公司所配股份，由公司无条件收回”的决议，由35个股东签字认可。

其后，公司管理层根据该决议将公司名下的8个个人股东的股份予以收回，并将决议书送达被收回股份的8个股东，其中被收回股权的股东张应萍在该公司的股份1340386.44元，被公司按决议予以收回。

对此，股东张应萍不服，要求公司法定代表人收回霸王决议，但遭到拒绝。为此，股东张应萍找到上级主管局反映情况，要求公司改变错误的决定，但公司以收回股份是股东会决议的决定为由，拒绝改变其对部分股东的股权予以收回的决定。股东张应萍经多方努力，仍不能使自己的股权得到保护的情况下，考虑到股份继续留在公司已无意义，2005年7月26日张应萍按公司的要求，到公司签收了决议书。明确表示股份可以给出，股金应予给付。

由于公司强行收回股东张应萍1340386.44元股份，张应萍于2005年8月向法院提起了民事诉讼，诉请泸州实业(集团)有限公司支付1340386.44的股金。

泸州实业(集团)有限公司在收到法院传票后，自知理亏，便于法院决定的开庭日前即2005年11月15日以《第二届第二次股东大会决议》的形式，撤销了第一次会议中关于公司可以单方没收股东股份的内容（实际所谓第二次会议并没有召开，以未通知被收回股权的股东参加，张应萍出庭前也不知道有这次会）。

最后法院在处理本案中，以：被告收回原告张应萍的股份，“并未实际执行，后被告又以股东大会决议的形式撤销了前述决议内容。原告作为被告股东，并未发生变化，所占股份也未减少，被告股东大会决议没有给原告造成任何实际损失”为由，驳回了原告的诉讼请求，并判决案件受理费19712元原被告各承担50﹪，为此，原告不服已提起上诉。

请分析：

一审法院的判决是否存在以下两个值得商榷的问题：1、股东大会的决议能否随意撤销？2、决议作出后的决议执行与否的标志是什么？

分析：2.公司收回股东股份的执行标志是什么？

公司法虽强调了变更登记的形式要求，但公司法及《公司登记管理条例》均无“应当办理登记手续才能生效的含义”。即无论是隐性的股东，还是接受股份转让变成的新股东，抑或本次争议的公司收回股东股份的个案，其生效的标志应当为双方认可。至于公司收回后什么时候分配、什么时侯变更登记，不影响认定类似本案中的股权收回行为已实际实施完毕的实质。判断公司收回股份的决议是否执行问题，应当是在公司收回的决议一径作出并向相对人送达决定内容后，就应当视为已经实施完毕，公司就应当承担相应的法律后果。

综上所述，本案中公司的收回股东股份的行为，因为荒唐鲜有案例可供参考，所以在实际处理这类纠纷中不应当简单的以公司收回股份的行为是否给股东造成经济损失来确定其行为的性质和判定是否应当承担相应的法律后果，而应当以其行为本身的性质来确定是否应当承担相应的民事法律后果，才能体现法律所要体现的公正案例10：临时股东大会的决议是否合法有效

2004年1月，本市新锐器材股份有限公司（以下简称新锐公司）由8位发起人按发起设立方式，依法登记成立。新锐公司董事会由张某等5名股东组成，张某为董事长。

2006年6月8日，新锐公司开董事会，决议于2006年7月1日上午8时召开临时股东大会，讨论修改公司章程等事宜。6月11日，以“新锐公司负责人张某”的名义向全体股东寄发开会通知，通知上载明了会议审议事项为修改公司章程等事宜。

临时股东大会在7月1日如期召开，全体股东均出席。会议上除韩某（非公司董事，持股8%）反对外，其余7位股东均投票赞成修改公司章程的方案，于是大会作出了修改公司章程的决议。

2006年8月5日，韩某向法院起诉，请求撤销新锐公司2006年7月1日的临时股东大会决议，其理由是：该次会议未依《公司法》及公司章程规定的办法召集，即应由公司董事会具名召集，而此次会议仅由公司负责人张某具名，同时也未加盖法定代表人印章，会议召集程序不合法，因此，该次会议所作决议应当无效。

新锐公司辩称：

公司董事会曾经于2006年6月8日决议召开临时股东大会，由公司董事长张某代表公司及董事会寄发了召开临时股东大会的开会通知，韩某也于6月12日收到了会议通知，且按时参加了会议，所以公司该次临时股东大会召集程序并无违反《公司法》及公司章程规定的情形。请问：法院是否可以驳回韩某的诉讼请求，支持被告新锐公司的主张？

一种意见认为：

《公司法》第102条规定：股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集，由董事长主持。第103条规定：召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东（临时股东大会应于会议召开15日前通知各股东）。股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

董事长身为法定代表人，既是董事会的召集人，又是股东大会的主持人，虽然依据《公司法》的规定应由董事会召集股东大会，但董事长可以以法定代表人或负责人的名义去具体执行董事会的决议。本案中的临时股东大会的开会通知中虽未明确记载以董事会的名义召集，而仅有公司负责人张某的具名，但张某是在执行董事会决议（不是擅作主张），因此在法律上应视同由公司董事会召集。至于开会通知上没有张某的印章，但有张某的具名，这不影响通知的法律效力。同时，此次临时股东大会的通知时间、所议事项都符合《公司法》的规定；修改公司章程的决议也是在得到出席股东所持表决权的2/3以上通过的情况下作出的，完全符合《公司法》第104条的规定。因此此次临时股东大会的召集和决议程序都是合法有效的，法院驳回韩某的诉讼请求也是合法的。案例11：发起人违规认股人退股公司胎死腹中----发起人未按期召开创立大会的责任青花股份有限公司发起人在招股说明书中承诺自2006年2月1日至2006年5月1日止，三个月内首批向社会公开募集资金五千万元后，召开公司创立大会，但是，青花股份有限公司发起人在按期募足资金后，拖延至2006年6月5日仍未发出召开公司创立大会通知，股东要求股份有限公司发起人按所认购的股金加算银行利息予以返还。青花股份有限公司发起人认为公司按期募足了股份，目前正在积极筹备召开公司创立大会，股东的要求不仅有违股金不可抽回的法律规定，而且这一行为将直接导致公司因未按期募足资金而不能成立，致发起人遭受较大的经济损失，不同意股东的要求。双方几经协商未达成一致，诉至人民法院。请问：如果你是法官，你是否经过审理，拿出“判决青花股份有限公司的发起人按股东所缴股款加算银行利息在判决生效后十日内予以一次性退还并承担本案诉讼费。”之审理意见？评议：该案是发起人违反以募集方式设立股份有限公司程序而导致公司不能设立的典型案例，股东因发起人未按期召开创立大会申请公司设立登记而要求退股，合理合法，发起人拒绝股东要求无法无据，人民法院判决完全正确。发起人在不同意股东要求退还股东的要求时提到法律规定“股东不得抽回股本”，是《公司法》的明文规定。《公司法》第92条规定除下述三种情形外，股东不可抽回股本：

1.未按期募足股份；

2.发起人未按期召开创立大会；

3.创立大会决议不设立公司。

发起人如果满足了上述三种情形，认股人不得抽回所认缴的股份；认股人只有在发起人未满足上述三个条件之一时，才有权要求发起人返还所认购的股份。

《公司法》规定的股本不可抽回，是公司制度的一大特征。公司的资产，是公司完整性和正常运行的保证，也是全体股东基本利益的保证，而股本则是公司经营的物质基础，是公司成立、生存、发展的基本物质条件；同时还是公司对债权人的债权最低担保额，是公司的信用标准，因发起人没有满足上述三个条件，公司不能设立，股东认缴的股份失去了投资意义，股东要求发起人返还认缴股金的要求是合理的。《公司法》第90条规定：“发行的股份超过招股说明书规定的截止日期尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发行人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。”

发起人不同意股东要求的另一个理由是：“目前正在积极筹备召开公司创立大会”，发起人的这一理由严重违反《公司法》第90条“发起人应当自股款缴足之日起三十日内召开创立大会”的规定（这是法定的会议召开时间），所以青花股份有限公司的发起人应当在5月31日前组织召开创立大会，并且应当在创立大会召开前十五日发出创立大会召开通知，而青花的发起人拖至6月5日还未发出召开创立大会的通知，其“积极筹备”根本是虚拟。

关于召开创立大会，是发起人的重要义务之一，创立大会的成功召开，是公司设立的十分重要的程序，发起人不召开创立大会，意味着公司不能申请设立登记，即：公司不能成立。创立大会，由发起人召集并主持，创立大会的召开，按照《公司法》第91条的规定，应当有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，否则创立大会不可举行。召开创立大会，发起人应准备下列内容由全体参会人员讨论通过：1）发起人关于公司筹办情况的报告；2）公司章程；3）选举董事会成员；4）选举监事会成员；5）对公司的设立费用进行审核；6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司的设立的，可以作出不设立公司的决议。发起人没有在法定的时间内履行召集和主持创立大会的义务，公司设立的重大事项未经创立大会讨论通过，没有得到全体股东半数以上的认可，这是公司设立的实质性工作，发起人的“积极筹备”应当在这些方面有所表现，发起人因未准备好上述会议内容而延迟召开或者不召开创立大会，公司不能设立的后果应由发起人承担。

新锐公司辩称：

公司董事会曾经于2006年6月8日决议召开临时股东大会，由公司董事长张某代表公司及董事会寄发了召开临时股东大会的开会通知，韩某也于6月12日收到了会议通知，且按时参加了会议，所以公司该次临时股东大会召集程序并无违反《公司法》及公司章程规定的情形。请问：法院是否可以驳回韩某的诉讼请求，支持被告新锐公司的主张？

一种意见认为：

《公司法》第102条规定：股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集，由董事长主持。第103条规定：召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东（临时股东大会应于会议召开15日前通知各股东）。股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

董事长身为法定代表人，既是董事会的召集人，又是股东大会的主持人，虽然依据《公司法》的规定应由董事会召集股东大会，但董事长可以以法定代表人或负责人的名义去具体执行董事会的决议。本案中的临时股东大会的开会通知中虽未明确记载以董事会的名义召集，而仅有公司负责人张某的具名，但张某是在执行董事会决议（不是擅作主张），因此在法律上应视同由公司董事会召集。至于开会通知上没有张某的印章，但有张某的具名，这不影响通知的法律效力。同时，此次临时股东大会的通知时间、所议事项都符合《公司法》的规定；修改公司章程的决议也是在得到出席股东所持表决权的2/3以上通过的情况下作出的，完全符合《公司法》第104条的规定。因此此次临时股东大会的召集和决议程序都是合法有效的，法院驳回韩某的诉讼请求也是合法的。案例12：临时股东大会的决议是否合法有效

2004年1月，本市新锐器材股份有限公司（以下简称新锐公司）由8位发起人按发起设立方式，依法登记成立。新锐公司董事会由张某等5名股东组成，张某为董事长。

2006年6月8日，新锐公司开董事会，决议于2006年7月1日上午8时召开临时股东大会，讨论修改公司章程等事宜。6月11日，以“新锐公司负责人张某”的名义向全体股东寄发开会通知，通知上载明了会议审议事项为修改公司章程等事宜。

临时股东大会在7月1日如期召开，全体股东均出席。会议上除韩某（非公司董事，持股8%）反对外，其余7位股东均投票赞成修改公司章程的方案，于是大会作出了修改公司章程的决议。

2006年8月5日，韩某向法院起诉，请求撤销新锐公司2006年7月1日的临时股东大会决议，其理由是：该次会议未依《公司法》及公司章程规定的办法召集，即应由公司董事会具名召集，而此次会议仅由公司负责人张某具名，同时也未加盖法定代表人印章，会议召集程序不合法，因此，该次会议所作决议应当无效。

新锐公司辩称：

公司董事会曾经于2006年6月8日决议召开临时股东大会，由公司董事长张某代表公司及董事会寄发了召开临时股东大会的开会通知，韩某也于6月12日收到了会议通知，且按时参加了会议，所以公司该次临时股东大会召集程序并无违反《公司法》及公司章程规定的情形。请问：法院是否可以驳回韩某的诉讼请求，支持被告新锐公司的主张？

一种意见认为：

《公司法》第102条规定：股东大会会议由董事会依照本法规定负责召集，由董事长主持。第103条规定：召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日以前通知各股东（临时股东大会应于会议召开15日前通知各股东）。股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。

董事长身为法定代表人，既是董事会的召集人，又是股东大会的主持人，虽然依据《公司法》的规定应由董事会召集股东大会，但董事长可以以法定代表人或负责人的名义去具体执行董事会的决议。本案中的临时股东大会的开会通知中虽未明确记载以董事会的名义召集，而仅有公司负责人张某的具名，但张某是在执行董事会决议（不是擅作主张），因此在法律上应视同由公司董事会召集。至于开会通知上没有张某的印章，但有张某的具名，这不影响通知的法律效力。同时，此次临时股东大会的通知时间、所议事项都符合《公司法》的规定；修改公司章程的决议也是在得到出席股东所持表决权的2/3以上通过的情况下作出的，完全符合《公司法》第104条的规定。因此此次临时股东大会的召集和决议程序都是合法有效的，法院驳回韩某的诉讼请求也是合法的。案例13：发起人违规认股人退股公司胎死腹中----发起人未按期召开创立大会的责任青花股份有限公司发起人在招股说明书中承诺自2006年2月1日至2006年5月1日止，三个月内首批向社会公开募集资金五千万元后，召开公司创立大会，但是，青花股份有限公司发起人在按期募足资金后，拖延至2006年6月5日仍未发出召开公司创立大会通知，股东要求股份有限公司发起人按所认购的股金加算银行利息予以返还。青花股份有限公司发起人认为公司按期募足了股份，