合同法上课正式版本

2023/1/151合同法22023/1/15主要内容概述合同的成立合同的效力合同的履行合同的担保合同的变更与转让合同的终止违约责任2023/1/153第一章概述

42023/1/15例:甲向乙买车，价金5万元，甲不知其妻已付款，复开具即期支票予乙之会计。甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸，路人丁送丙赴医救治，支出医药费5000元。试分析案件中的法律关系52023/1/15就本案分析，共有4个法律关系：甲向乙购买车，成立买卖合同。买受人甲得向出卖人乙请求交付该车，并移转其所有权；出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物。甲不知其妻已付价款，复开支票予乙之会计，乙系无法律上原因而受利益，致甲受损害，应成立不当得利。甲得向已请求返还其所受之利益。62023/1/15甲驾车不慎撞伤丙，系因过失不法侵害他人权利，应成立侵权行为。丙得向甲请求损害赔偿。丁救治丙，系无法律上之义务而为他人管理事务，应成立无因管理。丁得向丙请求偿还其所支出之医药费5000元。72023/1/15一、合同的概念与特征(一)概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。如买卖关系、租赁关系等。82023/1/15(二)合同的特征1、合同的行为特征合同是一种民事行为,是双方民事行为。2、主体特征合同是地位平等的法律主体之间的法律行为。3、目的特征以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的92023/1/15甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。二人之间是否成立合同?如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任?102023/1/15例外

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定112023/1/15甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同?甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持?122023/1/15

下列哪种情形中，在当事人之间产生合同法律关系？A.甲拾得乙遗失的一块手表B.甲邀请乙看球赛,乙因为有事没有前去赴约C.甲因为放暑假,将一台电脑放到乙家D.甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘132023/1/15二、合同的分类（一）以法律是否设有规范并赋予一个特定的名称为标准：有名合同（典型合同）15种

无名合同（非典型合同）如宾馆服务合同142023/1/15有名合同1、买卖合同2、供用电、水、气、热力合同3、赠与合同4、借款合同5、租赁合同6、融资租赁合同7、承揽合同8、建设工程合同152023/1/15

9、运输合同10、技术合同11、保管合同12、仓储合同13、委托合同14、行纪合同15、居间合同162023/1/15(二)根据当事人双方权利义务的分担方式双务合同单务合同172023/1/15

(三)根据当事人取得权益是否须支付相应代价为标准有偿合同无偿合同182023/1/15(四)根据合同成立是否须交付标的物或完成其他给付诺成合同实践合同192023/1/15

（五）根据合同是否需要特定的形式和手续来划分要式合同不要式合同202023/1/15

(六)以合同相互间的主从关系为标准,将合同分为主合同从合同212023/1/15(七)以订立合同的目的是否为自己谋利益订立的合同为自己订立的合同为第三人订立的合同涉他合同（如指定受益人的人寿保险合同）222023/1/15三、合同法的基本原则

意思自治原则1、合同当事人有依法缔结合同的自由；2、合同当事人有选择合同相对人、合同内容和履约方式的自由。232023/1/15平等、公平原则1、平等原则

地位平等

权利义务的分配平等合同主体受法律平等保护2、公平原则正当行使权利，兼顾他人利益和社会公共利益。242023/1/15诚实信用原则1、合同订立时，当事人负有先合同义务；2、合同履行时，当事人应同时履行附随义务；3、合同履行后，应负后合同义务。252023/1/15公序良俗原则1、遵守法律、行政法规如订立以犯罪或帮助犯罪行为为内容的合同；2、尊重社会公德如以非法同居为条件进行财产转让；

案例:情人的房子.睡梦中的李丽被电话铃振醒。交警通知她去处理交通事故死亡的丈夫宋宁。处理完丈夫后事，李丽接手丈夫负债累累的公司。她发现一张10万元的购房首付发票，一个装修工人找到李丽要她还15万元的装修费。她不知道丈夫在住宅外还买有房子。准备撬门进去时，房子里面已有人。此人是李丽丈夫公司的财务总监赵媛的丈夫。他有房产证，名字是他妻子赵媛。宋宁与情人公司的财务总监赵媛一起去度假时出车祸两人同时身亡。因房产之争涉讼。

法庭上赵媛的丈夫出示了房产证，还出示了8万元借款的借条，出借人是赵媛，借款人是宋宁。原来，宋宁出了首付款并支付了5个月房款后公司出现亏损，就由赵媛供楼，只是由宋宁向赵媛借款。法院判决，房子归李丽所有。装修款15万元由李丽支付。到期时还李丽丈夫8万元借款并支付利息1万元。宋宁赠与赵媛的是夫妻共同财产。这赠与合同无效。赵媛与宋宁的情人关系是违反我国公序良俗的，并且没有支付对价而得到房子。

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合同的成立2023/1/1529一、合同的订立程序

302023/1/15(一)要约1、要约的概念和有效条件概念要约是一方当事人向他方发出的希望以一定条件订立合同的意思表示。

要约人-------受要约人312023/1/15有效条件1、要约是特定人的意思表示；2、要约必须向受要约人作出；3、要约必须具有订立合同的意图4、要约的内容必须具体和明确；

322023/1/15甲向乙发出一份信函：我处现有存粮若干，欲卖与你方，速派人前来。

——是不是要约？332023/1/15要约的形式口头：对话或电话书面：信件、电报、传真等342023/1/152、要约邀请(要约引诱)

又称为要约引诱，是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示。352023/1/15

要约邀请

甲

乙

要约

甲

乙

承诺

甲

乙362023/1/15

要约邀请寄送价目表

拍卖公告

招标公告

招股说明书

商业广告

372023/1/153、要约的法律效力生效时间要约到达受要约人时生效。要约对要约人的效力要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤回、撤销或对要约加以限制、变更和扩张。要约对受要约人的效力受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格。382023/1/154、要约的撤回与撤销要约的撤回要约人在发出要约后，要约到达受要约人之前，宣告取消要约的意思表示。

——未生效的要约

392023/1/15要约的撤销

要约生效后受要约人承诺前，要约人将该要约取消，从而消灭要约效力的意思表示。

——已生效的要约要约不得撤消的两种情况：

（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。402023/1/15甲方以书面形式向乙方订购一批货物，要求立即发货，乙方迅速准备货源并雇车，随后甲方发出了撤销通知。甲方的要约能否撤销？412023/1/15（二）承诺1、承诺的概念和条件是受要约人同意要约的意思表示。422023/1/15

1、承诺必须由受要约人作出2、必须在要约的有效期内作出3、必须与要约的内容一致4、承诺必须向要约人作出

5、承诺的方式符合要约规定

承诺的构成要件432023/1/15

甲向乙发出一份要约，向乙方订购1000公斤小麦，乙方回复条件完全同意，但是，现只有500公斤。

——乙方的答复是否是承诺？442023/1/152、承诺的方式

通知(意思表示)

行为(意思实现)案例:悬赏金有点“悬”

5岁半的孩子失踪，家长冯仁全悬赏5万元刘永平，他是一个职业报料人，找到了一条非常有价值的线索。原来，在成都双流县有一个4岁叫龙龙的孩子，在失踪8天后突然回来了，因为龙龙整天嚷着要打110报警，可能是老头害怕了于是就把孩子送回来了。刘第一时间将这个消息报料给了当地的媒体，随后当地的报纸就报道了这件事情。刘还将龙龙这个线索告诉了冯仁全。在刘的牵线下，冯以及其他一些被拐孩子的家长跟龙龙见了面。而就在龙龙这件事情被报道出来之后，正在寻找儿童被拐案破案线索的当地警方也主动找到龙龙了解情况。根据龙龙提供的线索，随后警方成功抓获了犯罪嫌疑人。警方成功解救了被卿光绪拐卖的这11名孩子，冯的孩子在被拐一年后回来.冯拒绝支付5万元的悬赏金。刘诉请冯支付酬金5万元。法院驳回刘的诉讼请求。法院认为刘永平作为普通群众关注被拐儿童案，其付出的努力应得到充分的肯定，但冯仁全在寻人启事中所要求的“如有知情告之家人并重谢人民币5万元”，这一特定行为应理解为知晓冯仁全他孩子的具体情形并告知冯仁全，但刘永平并没有完成这一特定行为，因此法院没有支持刘永平的诉讼请求，不过在法院审理过程中，冯仁全对刘永平的热心行为表示感谢，并愿意给刘永平一定的补偿，法院认为双方可协商解决。嘉宾：我认为包括龙龙在内的被拐儿童被解救回来，刘永平是提供了相关的一些背景情况，因此说犯罪团伙被打掉，

孩子们被寻找回来。刘永平应该说起到了一定的这些提供线索的作用，但是毕竟就冯仁全来说，我希望得到的是我的儿子在哪里，那么你告诉了我儿子在哪里，我给你5万块钱。就是法律强调的这个因果关系是直接的，咱不能说由A推导到B，由B推导到C，由C推导到D，所以D和A又发生了直接的关系，不能用这样的推导方法。

492023/1/153、承诺的撤回在承诺没有发生法律效力前，承诺人宣告取消承诺的意思表示。

承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

502023/1/15案例2012年8月底，被告某广告公司收到原告某礼品公司寄送的商品价目表和样品若干，广告公司选中其中的礼品娃娃、电子宠物狗，用作年底客户招待会上给来宾的新年礼物，遂于9月10日向礼品公司发函，提出欲购买礼品娃娃150个，电子宠物狗100个，请礼品公司于l0月初发货，并在发货前提前通知广告公司，以便提前做好准备。该函于9月15日送到礼品公司。因礼品公司收发信件的工作人员的疏忽，误以为是广告公司发送的广告，没有送至业务部门。9月25日，广告公司向礼品公司发出传真，询问是否收到订单，何时发货。礼品公司称：未收到订单，但保证现货供应，请广告公司将订单发传真过来。广告公司未再发传真。礼品公司经查找，于512023/1/15次日找到了广告公司所发信函，立即向供应商订货，并于10月10日向广告公司发出传真，要求发货。因广告公司招待会策划方案正在调整，故告知礼品公司称：暂时不要发货，请等候通知。后广告公司决定不再购买礼品娃娃和电子宠物狗，故未再与B礼品公司联系。在此后的半年里，B礼品公司多次电话、传真催问，均无结果，被迫诉至法院，请求法院判决广告公司赔偿其损失。问：广告公司应否赔偿其损失？

522023/1/15本案简析1、本案中，礼品公司10月10日传真要求发货，已经超过了合理的承诺期限，属于逾期承诺。一般而言，逾期的承诺在民法上被视为一项新的要约，而不是承诺。但我国《合同法》第28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约”。即：如果要约人承认其有效，则承诺视为未迟到，但要约人应当及时通知承诺人，如此，则合同成立；如果要约人不承认其有效，则迟到的承诺成为新要约，要约人处于受要约人的位置。本案中，广告公司要求礼品公司“暂不发货，等候通知”，明确地承认了礼品公司承诺的有效性，应理解为《合同法》第28条规定的“要约人及时通知受要约人该承诺有效”情形。因此，原被告之间就合同的主要条款经要约承诺，意思表示达成一致，合同依法成立。

532023/1/15

2、广告公司9月10日函未指明合同履行的具体时间，合同履行的具体时间如何确定呢?本案中，礼品公司接受了广告公司“暂不发货，等候通知”的要求，礼品公司同意由广告公司拥有决定履行期限的权利。双方对这一点达成合意。但应当注意的是，这一权利不是无限期的，广告公司负有根据诚实信用原则积极配合合同相对人履行的请求，积极确定合同履行期限的义务。在半年之长的时间里，广告公司无视礼品公司多次主张履行的要求，违背了诚实信用原则，是恶意拒绝承担合同义务的行为，因此，法院判决广告公司应当承担违约法律责任。2023/1/1554合同的内容及形式

552023/1/15（一）合同的内容1、当事人的名称和住所2、标的3、数量4、质量5、价款或报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、争议解决办法562023/1/15（二）合同的形式

口头形式普通的书面形式书面形式特殊书面形式

其他形式(行为默示等)

572023/1/15数据电文公证形式鉴证形式登记形式审批形式2023/1/1558合同成立的条件、时间与地点592023/1/15（一）合同的成立条件一般成立要件1、两个以上的订约人；2、双方达成合意；3、经过要约和承诺；4、内容明确。特殊成立要件依法规定依交易惯例依特别约定602023/1/15（二）合同成立的时间1、口头合同

承诺人表示承诺的时间2、书面合同（1）普通的书面合同

合同上签字、盖章。（2）信件、数据电文形式

要约人收到承诺的时间。3、有特别规定或特别约定的合同完成规定或约定程序的时间。612023/1/15（三）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。1、以对话方式缔约

承诺生效的地点为合同成立的地点。2、以非对话方式缔约即当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点；签字或盖章不在同一地点的，应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。

622023/1/153、采用数据电文形式订立合同

收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。但当事人另有约定的，按照其约定。632023/1/15某甲住A市，某乙住B市。2004年6月1日，某甲发给某乙一份电子邮件，欲以每件100元的价格，向某乙出售5个U盘。某乙于6月2日，在由B市开往C市的列车上，通过无线上网形式看到此封电子邮件，遂立即以电子邮件形式回复，表示完全接受。此时列车正位于D市境内。问该合同成立地点为何？

AA市；B.B市；C.C市；D.D市；

642023/1/15

----合同成立地点、时间没有必然的联系，合同成立时间多关联诉讼时效，合同地点多关联诉讼管辖地。2023/1/1565格式合同662023/1/15[案例]李冰在华星国际影城花112元买了两张《手机》电影票。当他持票欲进入放映大厅时，检票人员拦住他，认为他携带的饮料不是该影院内卖品部出售的饮料，所以拒绝他自带饮料入场。双方发生争执，后民警前来调解，但检票人员仍坚持拒绝李冰携带饮料入场。

李冰认为，华星国际影城的规定属于霸王条款，严重侵犯了他的权利。同时，该影院卖品部出售的饮料和食品的价格高昂，作为一家电影院却在非主营消费项目上排斥消费者的正当672023/1/15

选择权，使人无法接受。故起诉要求华星国际影城赔偿其购票款和交通费共计145元，并向其赔礼道歉并且撤销影城关于禁止食用非影城出售的饮料和食品的店堂告示。

682023/1/15华星国际影城认为，李冰自愿购买了电影票，并且他在购买电影票之前已经明知“请勿携带非本院卖品部出售的食品饮料入场”的合同预设条款，法律上也没有相关禁止性规定，所以消费者不存在误解和被欺骗的可能。影城还认为，看电影是一种集体消费，影院的预设条款的内容符合大多数观众的要求，同时该项预设条款也是影院行业的国际惯例，影院必须避免易燃易爆、闪光、带味、出响、冒烟等行业禁忌食品进入放映场，以保证观众的人身安全，以使观众得到高质量、高品位的艺术消费。李冰负气自愿放弃观看电影，其所谓的损失应由其自行承担，所以，影院不同意李冰的诉讼请求。

692023/1/15（一）格式合同概念及特征概念格式合同又称为定式合同、标准合同、附和缔约，是指当事人一方为了与不特定的多数人进行交易而预先拟订的，一般情况下不允许相对人对其内容做任何变更的合同。702023/1/15特征1、合同的要约具有广泛性、持久性和细节性2、合同条款单方事先拟订3、合同条款具有不变性4、合同双方经济地位的不平等性712023/1/15（二）格式合同的限制1、公平拟约2、提醒义务3、说明义务722023/1/15

法院审理后认为，法律要平等地保护消费者的消费选择权和消费服务提供者的正当经营权。华星影城提示消费者，该影城禁止消费者携带外购饮品入场观看影片，该规定目前在法律上是不被禁止的。当时影院工作人员劝阻李冰携带外购饮品入场观看影片的行为是履行经营者管理维持影院经营秩序的正当做法，不存在损害消费者的权益之处。该影城内设有卖品部，可供李冰选择消费。虽然该影城提供的食品、饮料的价位远远高于专门从事商品零售的超市、商场，但在市场经济体制下，消费服务提供者在工商部门核准的经营范围内，以自愿、公平的经营准则来追求合法的商业利润最大化是同样要受到法律保护的正当经营行为，因而判决驳回了消费者李冰对华星影院的诉讼请求。

2023/1/1573缔约过失责任742023/1/15

案例

王某冒雨在自家楼下等待搭乘某公交公司的车去上班，但是该路公交车到站后并未停车。王某在原地又等待了一段时间后，雨越下越大，已经错过上班时间，于是王某返回家中，整日未去工作。当日，单位根据内部管理制度规定，扣除王某工资50元。王某认为此损失系公交公司拒载造成，故诉至法院要求公交公司予以赔偿。

原告王某诉称，公交公司作为公用事业，从事公共交通运输，具有强制缔约的义务，不应该拒载。现因公交公司拒载导致其误工，故诉请法院判决赔偿误工损失50元。公交公司则752023/1/15辩称，雨天搭载乘客较多，以致车厢满员，出于交通安全和实际承载能力的考虑没有停车，原告完全可以再行搭载出租车赶至单位，从而减少或避免损失，公交公司对于王某的损失没有必然的赔偿义务，故拒不赔偿。762023/1/15法院经审理认为，公交公司故意拒载的行为违背了强制缔约义务，是造成原告误工的主要原因，应予赔偿原告的误工损失。但是原告本身采取补救措施不力，也存在一定的过错，其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失，所以原告对损失的发生负有次要责任。综合以上情况，判决公交公司承担王某的部分误工损失40元。772023/1/15（一）概念及构成要件概念当事人在订立合同的过程中因缔结合同之际具有过失，从而导致合同不成立，被确认无效或被撤销时，使对方造成损失而应承担的赔偿责任。缔约过失责任是一种合同前的责任，即缔约人由于过错违反先合同义务而依法应当承担的民事责任。协助、保密、保护、通知等782023/1/15构成要件1、缔约人一方违反先合同义务2、相对方受到损失3、违反先合同义务与损失之间有因果关系4、违反先合同义务者有过错792023/1/15

（二）缔约过失责任的具体表现形式

1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实者提供虚假情况；3、泄露订立合同过程中知悉的对方的商业秘密；4、不正当使用在订立合同过程中知悉的对方商业秘密；5、有其他违背诚信原则的行为。802023/1/15（三）责任承担赔偿信赖利益的损失（1）缔约费用；（2）准备履约所支出的费用；（3）上述费用的利息；（4）丧失与第三人订立合同的机会的损失。812023/1/15案例简析我国《合同法》第289条规定，“从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人的通常、合理的要求。”由此可见，从事公共运输的承运人被设定了强制缔约义务。由于承运人往往具有独占地位以及所提供的服务具有公用事业的性质，旅客和托运人除了这些承运人之外无法找到别的合适的合同当事人，若不强制其缔约会导致整个社会秩序的紊乱和影响经济活动的正常进行。公交车应按照固定路线的设定停车卸载搭载乘客。本案中，公交公司的抗辩理由中称，雨天搭载乘客较多，以致车厢满员，出于交通安全和实际承载能力的考虑遂没有停车，这与法律规定的强制缔约义务相悖。公交车应该停车载客接受822023/1/15要约，由乘客自愿选择是否搭载，乘客可以不上车收回自己的要约，但是公交车绝对不能不予承诺。所以，本案中的拒载行为违反了《合同法》明确规定的强制缔约义务。

但是，公交公司必须全额赔偿王某的损失么？分析此案案情，王某的损失不应完全归因于公交车的拒载行为，因为王某本身采取补救措施不力，存在着一定的过错，其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失，所以王某对损失的发生负次要责任。综合以上分析，法院判决公交公司承担王某部分误工损失40元是完全正确的。832023/1/15课堂讨论S省某建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市的丰华水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货(袋装)，吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。”A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。

842023/1/15B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人民法院提起了诉讼，要求依法处理。

852023/1/15现问：

(1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系?

(2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据?

(3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金?

(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性?

862023/1/15(5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立?合同内容如何确定?

(6)设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价1590元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑工程公司。那么，二者之间的合同是否成立?如果成立，则何时成立?合同内容如何确定?872023/1/15［答案］

(1)丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在生效的合同关系。

(2)建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。

(3)丰华水泥厂不可以请求建筑工程公司支付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致丰华水泥厂的损失。

(4)海天水泥厂的发货行为是要约行为。

882023/1/15

(5)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同于后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件内容为准。

(6)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同成立。合同成立的时间为海天水泥厂收到水泥之时。合同内容除价款为吨价1590元外，其余均依建筑工程公司第一份函件为准。2023/1/1589

合同的效力902023/1/15合同的生效条件合同欠缺生效条件的法律后果绝对无效合同相对无效合同效力待定合同

合同的特别效力要件912023/1/15一、合同的生效条件(一)合同效力的概念是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。922023/1/15（二）合同的生效条件1、当事人缔约时有相应的缔约能力自然人无民事行为能力人限制民事行为能力人完全民事行为能力人法人和其他组织特殊行业当事人缔约能力如外贸经营资格

932023/1/152、意思表示真实3、内容合法（不违反强制性法律规定及公序良俗）4、合同形式合法942023/1/15二、合同欠缺生效要件的法律后果

（一）无效合同概念及特征指合同虽然已经成立，但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具备法律效力的合同。952023/1/15案例某开发公司与中国农业银行某分行营业部(简称营业部)商谈要求贷款，营业部鉴于其是区外单位，不能直接给其贷款，即向其讲明需有一个金融机构从中“搭桥”，方可贷款。开发公司遂与某信托公司协商，让信托公司予以协助。信托公司表示，其只能“搭桥”，借款不能从信托公司帐户上过。4月26日，营业部和信托公司签订了一份拆借资金合同。合同约定：拆出方为营业部，拆入方为信托公司，拆借金额为300万元，期限一年，年利率10％。同日，营业部办理了一份汇款方为营业部，收款方为开发公司的电汇凭证。后营业部发现以营业部名义电汇给开发公司300万元不妥，又将此电汇凭证汇款人变更为信托公司。借款到期后，开发公司未能按期偿还借款本息。为此，营业部向法院起诉，要求开发公司与信托公司偿还300万元贷款本息。962023/1/15问题该同业拆借协议是否有效？营业部与信托公司的行为应如何认定？972023/1/15

资金拆借是指具有法人资格的金融机构及经法人授权的非法人金融机构、分支机构之间进行的短期资金融通的行为，目的在于调剂头寸和临时资金余缺。资金拆借是金融机构在经营过程中，由于存款和放款汇入和汇出形成资金多余或不足时，以多余补不足，调节准备金，求得资金平衡的有效方式。982023/1/15下列金融机构可以向中国人民银行申请进入同业拆借市场：

（一）政策性银行；

（二）中资商业银行；

（三）外商独资银行、中外合资银行；

（四）城市信用合作社；

（五）农村信用合作社县级联合社；

（六）企业集团财务公司；

（七）信托公司；

（八）金融资产管理公司；

992023/1/15

（九）金融租赁公司；

（十）汽车金融公司；

（十一）证券公司；

（十二）保险公司；

（十三）保险资产管理公司；

（十四）中资商业银行（不包括城市商业银行、农村商业银行和农村合作银行）授权的一级分支机构；

（十五）外国银行分行；

（十六）中国人民银行确定的其他机构。1002023/1/15[分析]从本案表面上看，营业部与信托公司均为金融机构，它们之间签订的资金拆借协议属正常的同业拆借关系。但是，营业部明知此笔拆借资金不是信托公司所借，仍与信托公司签订拆借资金合同，以掩盖其向开发公司违规贷款的真实意图，违反了《合同法》规定，属于以合法形式掩盖非法目的的合同，应认定为无效。本案名义上是信托公司与营业部签订的，但实际借款人是开发公司，款项全部由营业部直接电汇给开发公司，因此，开发公司应向营业部偿还借款本金及利息。合同无效，信托公司有一定过错，但该过错只是使合同形式合法化，不是本案借款本息收不回来的原因，并未造成实际经济损失，故信托公司不应承担民事实体责任。1012023/1/15无效合同的特征1、违法性2、不得履行性3、自始无效和绝对无效性1022023/1/15无效合同的种类1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益;5、违反法律、行政法规的强制性规定.案例：租个女友回家过年。网友租女友回家过年的行为不受法律保护，即便真的有人应征，双方之间达成的“租赁合同”也是无效的。首先，标的物不符合法律规定。根据我国民法的基本原理，人身不能作为债权的标的物，也就是说人的身体是不能拿来出租的，因其违背了公序良俗，所以以人身为标的物的租赁协议不受法律保护。其次，履行协议违反婚姻法。网友提出与“女友”必须同处一室，即使像其保证的那样不会“占便宜”，但事实上“同处一室”就是非法同居。租女友过年“来电”发生关系

被额外索千元律师:法律规定人格、身份权不能租赁，但“女友”不属于此列。准确地说，王军租的是陈琳琳的劳务，他们的行为不违法。约定牵手、拥抱每次就付100元，有法律效力。但两人发生性关系后，陈琳琳以此索要费用，就涉嫌卖淫了，因为把性拿去换钱，就是一种交易。

贷款新政让夫妻打假离婚歪主意存三大风险

有夫妻打起歪主意假离婚

国家出台了一系列房贷新政，通过提高二套房首付比例、贷款利率等手段，抑制房价过快上涨，打击房产投资和投机行为。面对“认户不认人”的界定标准，假离婚族开始闪现。

新政出台后，咨询假离婚购房风险的市民骤然增多。用这种方式规避房贷政策，小心得不偿失。

按照国家有关部门出台的房贷新政，购买首套自住房且套型建筑面积在90平方米以上的家庭，贷款首付款比例不得低于30%；对贷款购买第二套住房的家庭，贷款首付款比例不得低于50%，贷款利率不得低于基准利率的1.1倍；对贷款购买第三套及以上住房的，大幅提高首付款比例和利率水平。面对这些严厉房贷政策，不少市民想到了以离婚的方式来删除购房记录，降低贷款成本。

购房者说：至少可省几万元，夫妻两人先协议离婚，将房产划归贷过款的一方，等房屋买卖成功再复婚。

以一套价格50万元的房屋计算，如果是首套房，首付3成15万元，贷款35万元。按期限20年8折利率计算，每月还贷2200余元，总利息为19.2万余元；如果是二套房，同样是贷款35万元，总利息将增加为27.7万余元。就算是首付5成，贷款25万元，20年下来也要还利息19.8万元。

假离婚三大风险

损失：姻缘。在法律上婚姻是自由的，即使夫妻双方为各种目的而离婚，其离婚的意思表示也是真实存在，受法律保护。夫妻双方一旦办理离婚登记、领取离婚证后，婚姻关系就已解除，再无夫妻间的权利义务可言。是否复婚，均由当事双方自愿决定。

如果在假离婚期间一方变心，另一方不可能以当时意思表示虚假提出反对。到时如果假戏真做，后悔晚矣。

损失：财产。为消除房产记录，假离婚双方往往会协议将房产、钱财划归一方所有。因另一方当事人往往无法举证否定协议的效力，在离婚后，拥有财产的一方变心或将财产出卖，另一方无法要求偿还、索赔。

此外，根据法律的规定，在离婚后复婚，结婚前双方各自拥有的财产属于个人财产，不认定为夫妻共同财产，如果拥有房产的一方不同意变更登记，另一方只能吃哑巴亏。

损失：信誉。也许有的夫妻会想到在离婚时写上另一份协议，来规避以上变故。但如果将这份协议拿出，正好佐证了为规避房贷政策假离婚的行为。这种方式，在法律上不受保护。一旦有关部门发现购房人是假离婚，享有的一套房优惠将取消，仍按相关贷款政策执行。这样，购房者不仅要补齐欠缴费用，还会在信用上大打折扣，没准银行就不批准贷款了。

这些场合也会看到假离婚身影

A城镇拆迁

在一些城镇房屋拆迁安置中存在假离婚现象，目的是获取额外拆迁补偿利益。一般情况下，根据拆迁管理条例，无论是实行货币补偿安置，还是实行产权调换，拆迁补偿的对象均是产权人，不会因产权人之间是否离婚而对货币补偿的金额或产权调换的面积有多大影响。

B农村征地

在农村征地安置补偿中，假离婚会造成分户，农户可以要求分两套住房。这种做法非常危险，一旦露馅，不仅多得的补偿利益将收缴，而且还要承担相应的法律责任，如行政处罚。

C逃避债务

在生活中，一些夫妻通过假离婚逃避债务。不过按照法律规定，离婚时夫妻对共同债务承担的约定，仅对夫妻双方有效，不能对抗第三人(包括债权人)。

案例：打赌。

毛彦忠和杨照族是很要好的朋友，一直合伙做生意20年，现在退股了。毛看到一张79267.43元帐单的9字不像一笔写成，像是1字改成的。毛向杨提出此问题。两人为此打赌。如此字是毛写的而不是改的毛要给杨20万元。在场的民警也无法判断。后杨起草了如未改动即由毛赔给杨5万元。为此两人由民警陪着到河南省公安厅鉴定。结果是9字是一次写成。杨说，算了。但毛不承认此笔迹鉴定，又不去再作笔迹鉴定。他说打赌只是开玩笑，甚至还认为杨为打赌起草协议是早有预谋。杨想到了协议，诉至法院，要求毛赔偿名誉损失5万元。毛咨询律师，答：民间打赌不受法律保护。基层法院判决：毛赔偿杨5万元。虽然没有对价，似有违公平原则，但协议是双方自愿签订的。新乡市中级法院：撤消一审判决。虽是请求名誉赔偿，却以打赌的形式，违反公序良俗原则。杨向河南省检察院提出，检察院向河南省高级法院提起抗诉。高级法院：撤消二审判决。调解结案，毛一次性支付杨1万元的名誉损失赔偿费。

案例：帮忙的背后。

甲乙夫妇贷款100万元在某山旅游区山脚下建一座楼经营饮食住宿综合服务，生意十分火爆。后因偷税罪被关押，债权人纷纷追债。遂全权委托乙的哥哥丙想办法借钱度难关。通过别人介绍丙找到丁，丙丁签订协议，丙向丁借六、七十万元，一年还本付息，不能还本付息则丁有权处置这座楼。丁共同经营此综合楼三年，三年中分一半利润。两个月后，乙获释。因双方不和，无法共同经营，丁的兄弟捣乱更使经营停止。乙以丁乘人之危诉至法院，要求撤销合同。判决：合同是双方当事人真实意思表示，合法有效。以30万元作为丁退出经营的补偿而调解结案。未依法登记领取权属证书的房地产，不得转让。出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。

1172023/1/15案例张某准备将自己闲置的一套住房以50万元的价格出售给孙某，双方在签订合同的时候，张某提出：为了规避过户时候需要缴纳的税费，应该签订一份38万元的合同，对外声称价格为38万元，实际价格为50万元，这样双方均可以节约一笔可观的费用。孙某于是同意。1182023/1/15合同被确认无效的法律后果1、返还财产2、赔偿损失3、追缴财产1192023/1/15（二）可变更、可撤销合同概念及特征合同因欠缺一定的生效条件，其有效与否取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。1202023/1/15案例吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月16日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件，总价款为360000元。一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于1-5天内将全部货款一次付清。8月25日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，9月1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料，要求退货。1212023/1/15大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实确实不是纯棉布料，里面含有15％的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低5元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年9月26日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。1222023/1/15问:此合同的效力如何?1232023/1/15案情分析及处理结果

在本案中，被告吉祥服装厂在采购布料时误以为是纯棉布料并将其制成成品卖给原告，从其主观上看，并没有故意作虚假陈述或故意隐瞒真实情况，不存在欺诈的故意，因此，被告的行为不是欺诈行为。

但是，由于原告和被告都将布料当作是纯棉布料而订立了合同，双方对合同标的物的质量都发生了错误认识，并且此种错误认识严重影响了原告的利益，此合同为因重大误解而订立的合同，当事人可以请求人民法院予以撤销或者予以变更。

但在此案中，由于双方订立合同的时间为1996年8月16日，而原告在1997年9月26日才向法院起诉，因此，根据规定，“可变更或者可撤销的民事1242023/1/15行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。”原告的诉讼请求不应得到法院的支持。因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担。1252023/1/15特征1、意思表示不真实2、由撤销权人行使3、既可以变更，也可以撤销，在撤销之前是完全有效的1262023/1/15可撤销合同的类型1、重大误解的合同2、显失公平的合同3、乘人之危的合同4、欺诈、胁迫的合同1272023/1/15

撤销权的行使1、撤销权的概念是指撤销权人依其单方意思表示可使合同自始无效的权利。2、撤销权的享有在因欺诈、胁迫而成立的合同中，受欺诈人、受胁迫人有撤销权；在因重大误解而成立的合同，误解人有撤销权；在显失公平的合同中，遭受重大不利的一方有撤销权。

——由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。1282023/1/153、撤销权的行使撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销或者变更合同的后果；如果双方产生争议，主张撤销者必须提起诉讼或仲裁，要求人民法院或仲裁机关予以裁决。1292023/1/154、除斥期间具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。1302023/1/15（三）效力待定合同概念效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人承认才能生效。1312023/1/15类型1、限制民事行为能力人订立的合同法定代理人相对人

追认权催告权撤销权1322023/1/15案例中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。

试分析：

（1）该房屋买卖合同效力如何？

（2）为什么？请说明原因。

1332023/1/15要点：

（1）该房屋买卖合同属效力待定合同。

（2）因为当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动作为生活来源，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事行为能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同效力待定，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。1342023/1/152、无权代理人订立的合同没有代理权超越代理权代理权终止后的代理被代理人追认，合同有效被代理人不追认，合同无效

1352023/1/15案例甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话，甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管一下店，我马上回来”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商以1800元的价格出售给乙。甲打电话回来以后，得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙予以拒绝，双方为此发生争议。甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。

1362023/1/15答案简析在本案中，关键问题是解决乙以甲的名义与丙达成的买卖合同的效力问题，即解决乙是否有权代理甲出售西服的问题。

从案情看，甲在离店接电话时对丙嘱咐“请帮我看管一下店，我马上回来”。从此言语中我们无法看出甲对丙有让其出售西服的意思表示和授权，因此，丙出售西服的行为欠缺相应的代理权，同时，丙在出售西服时明确表示是代替甲出售该西服的，即该合同是丙以甲的名义订立的，因此应当构成广义上的无权代理。

1372023/1/15在本案中，甲出去接电话时是当着乙的面对丙说“请帮我看管一下店，我马上回来”。据此乙也应当知道甲仅仅委托丙看管店，并没有授权丙出售该西服，乙不能从丙能够照看店的事实中得出丙有权出售该西服的看法，更何况其要求丙尽快将西服卖给他时，丙提出要等待甲回来，由此可见乙不能对“丙能够出售该西服”产生合理的信赖。因而，从根本上讲，乙对造成丙的错误出售也存在过错，也可以说是非善意的，即他明知丙无权出售而催促其出售。

综上所述，买卖合同为无权代理合同，在甲明确拒绝追认的情况下，根据《合同法》第48条的规定，买卖合同无效，甲有权向乙要求归还西服，同时甲应向乙归还1800元的西服款。1382023/1/153、无权处分人订立的合同

1392023/1/15案例:个体户张某、王某二人于2012年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某，王某要求分得一半款项。李某买到此车后，于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定，买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，赵某将车租给李某使用，租期为1年，租金人民币1万元，二人签定协议后，到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给1402023/1/15李某使用期间，由于运输缺乏货源，于是李某准备自己备货，因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元，李某把那辆卡车作为抵押物，设定了抵押，双方签订了抵押协议，但没有进行抵押登记。次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由，要求李某归还卡车，李某得知赵某把车卖给钱某，遂不愿归还卡车，主张以人民币9万元买回此车，赵某不允，遂生纠纷。

1412023/1/15现问：（1）张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？（2）李某、赵某约定买卖合同签订时，卡车即归赵某所有，该约定是否有效？为什么？

（3）李某与银行的抵押合同能否生效？为什么？

（4）李某主张买回卡车的主张能否得到支持？为什么？

（5）截止纠纷发生时，该卡车所有权归谁享有？为什么？

1422023/1/15答案分析：

（1）有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效力待定合同，后经王某默认而得补正，转为有效合同。

（2）有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。

（3）不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押，二是因为未办理抵押登记。

（4）不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。（5）归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某，卡车所有权并未转移。

1432023/1/15三、合同的特别效力要件（一）附条件合同概念附条件合同，是指以将来某一事实的发生为生效条件或失效条件的合同。

1442023/1/15案例王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休息。某月发工资，每个人被摊派必须认购每券2元的文化宫建设奖券3张，在工资中扣除购买费用，奖券连同工资一同发放。李某为王荣代领工资，并为王某抽出奖券3张。李某揭开奖券，发现其中1张中特等奖，奖金1万元。李某去王某家，告知其为王某抽奖3张，并问，如果中奖，奖金如何处理。王某说，如果中奖，两人平分奖金。李某即出示奖券，王某见中奖，当即反悔。李某诉至法院，要求分取5000元奖金。问：李某的主张是否能得到法院的支持？1452023/1/15条件要求

1、尚未发生的事实2、不确定事实3、合法条件4、非法定条件5、能够引起合同效力的发生和消灭。1462023/1/15种类1、附生效条件的合同（延缓条件）是指以将来某一事实的发生为生效条件的合同。在条件未成就之前，合同的效力处于暂时停止状态，只有当约定条件成就时，该合同才发生法律效力。2、附失效条件的合同（解除条件）是指其效力已经发生，但将来某一事实的成就将导致合同失效的合同。在条件未成就之前，合同依然有效。1472023/1/15（二）附期限的合同

概念当事人对合同生效或失效的期限作特别约定的合同。1482023/1/15种类1、附生效期限的合同是指已经成立，但当事人约定只有在期限到来时才能生效的合同。期限未到来之前，该合同暂时不能发生效力。2、附终止期限的合同是指已经生效，但当事人约定的期限到来时，其效力即终止的合同。1492023/1/15案例分析2012年2月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在2月20日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于2012年10月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用，每月租金为2000元，租期30年。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，1502023/1/15

再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。2012年9月底，甲电子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失。

1512023/1/15根据上述案情，回答下列问题：

(1)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是附条件还是附期限合同?

(2)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是否有效?为什么?

(3)天地实业公司与甲电子厂签订的合同在2月20日是否生效?

(4)甲电子厂将厂房租给某个体工商户的行为是否违约?应如何处理?(5)设甲电子厂为不履行与天地实业公司订立的合同义务，而故意拖延新建厂房的竣工日期至2003年1月底，则本合同应如何处理?1522023/1/15［答案］

(1)是附条件的合同。

(2)该合同部分有效。依合同法规定，租赁期间不得超过20年，超过部分无效，所以本合同的租赁期间应为20年。

(3)该合同在2月20日签订时尚未生效，因为合同所附的生效条件尚未成就。

(4)甲电子厂的行为构成违约，依法应赔偿天地实业公司因其违约造成的经济损失。

(5)本合同所附条件视为在2012年10月成就，合同于2012年10月生效，甲电子厂应依约履行合同义务。

案例：古希腊著名的“半费之讼”。

著名诡辩普罗塔哥拉收爱瓦特尔为徒。约定学费一半在入学时支付，另一半在学后当了律师第一次出庭胜诉后再交付。殊料，爱瓦特尔学成后一直不肯出庭替人家打官司。普罗塔可拉忍无可忍，欲起诉学生，他说：“如果你在我们的案件中胜诉，你就应该按合同约定支付学费，因为这是你第一次出庭，并取得胜诉；如果你败诉，那么你就必须按照法院判决支付我学费，总之，不管你胜诉还是败诉，你都必须得付我学费。”学生说：“老师，

你错了，恰恰相反，无论胜诉还是败诉，我都用不着付给你学费，因为如果我胜诉，根据法院判决，我当然不用付学费；如果我败诉，那么我也用不着付学费，因为合同约定我第一次出庭胜诉才付学费啊！”在这场辩论中，严格说师生两人所执的理由都是片面的，而且都有一个前提是错误的（因为既已上法庭，原合同自然失效）。但是，因为学生是根据老师的道理类推地构造反二难，故而，他的反驳被认可，而且异常有力。如果你是法官，案件审理放到现在，根据中国现行法律如何判决？为什么？

案例：10条短信赢回10万元的钻戒

47岁的冯建军开了家公司，但却始终孤身一人。经婚介所介绍，他认识了现年31岁的女子章艾斯。冯喜欢章的年轻和活力，章看中冯财力，两人很快走到谈婚论嫁的地步。当章提出要为结婚买衣物、手机、手表时，冯建军毫不犹豫地于3月13日、3月17日，分两次通过中国银行转存给章艾斯现金3万元。3月20日，买了一只价值93495元的钻戒和价值6239元的千足翡翠项链1条，作为定情物，给了章艾斯。

因章要冯建军出资为她买汽车而闹翻。既然分手，送出去的钱物不能打水漂。多次交涉章艾斯就是不归还钱物。冯建军向常州市天宁区法院起诉，要求章返还3万元；返还翡翠项链1条、钻戒1只，如不能返还原物，则应折价赔偿99734元。冯向法院提供了中国银行存款回单、在常州金店购买翡翠项链、裸钻及女戒托的发票，以及手机往来的短信资料、电话录音资料等证据。

手机里的短信内容经过了编辑，不能作为证据使用。冯坚持认为，自己的手机无法实施编辑功能，保证提供的短信都是原始内容。庭审确认手机无法实施编辑功能。以上证据可以证明冯将钻戒送给了章的事实，但尚不能证明其将翡翠项链送给了章。常州市中级法院终审判决：维持一审章返还冯人民币3万元的判决。加判章返还冯裸钻一只及PT950女戒托一只组成的钻戒一只。如章不能返还上述钻戒，则赔偿冯经济损失93495元。

案例：限制妻子婚姻自由的协议无效

张某（女）与林某婚后育有一女，双方常为家务琐事争吵，张某曾诉请离婚，后经慎重考虑撤回了起诉。后双方就财产及子女抚养问题签订了一份协议，约定：如张某再次提出离婚，不管是真心离婚，还是以离婚相要挟，双方的婚姻关系即告结束。所有婚前婚后财产均归林某所有，婚生女由林某抚养，张某不得有任何异议。协议签订后，双方的关系并无改善，张某因林某殴打她，于2003年11月再次诉请离婚。诉讼过程中，张某以上述协议是在被胁迫的情况下所签，并非自己的真实意思表示，且协议内容违反法律规定，应属无效为由，要求抚养婚生女并按法律规定分割财产。

林某虽表示同意离婚，但坚持按照协议的约定确定财产归属及婚生女的抚养权。

案例：限制妻子婚姻自由的协议无效

张某（女）与林某婚后育有一女，双方常为家务琐事争吵，张某曾诉请离婚，后经慎重考虑撤回了起诉。后双方就财产及子女抚养问题签订了一份协议，约定：如张某再次提出离婚，不管是真心离婚，还是以离婚相要挟，双方的婚姻关系即告结束。所有婚前婚后财产均归林某所有，婚生女由林某抚养，张某不得有任何异议。协议签订后，双方的关系并无改善，张某因林某殴打她，于2012年11月再次诉请离婚。诉讼过程中，张某以上述协议是在被胁迫的情况下所签，并非自己的真实意思表示，且协议内容违反法律规定，应属无效为由，要求抚养婚生女并按法律规定分割财产。

林某虽表示同意离婚，但坚持按照协议的约定确定财产归属及婚生女的抚养权。

分析：原、被告双方不仅应就财产分割达成协议，还应就婚生女的抚养权达成协议。如果原、被

告未能就离婚后婚生女的抚养问题达成协议，法院应当依照婚姻法规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合原、被告双方的抚养能力和抚养条件等具体情况，对婚生女抚养及相关的探视等问题作出判决。

原、被告双方在将来张某是否提出离婚尚不确定，仅仅是一种可能性的情况下，按照假定的条件，对离婚后的全部财产权属及婚生女抚养权作出约定，实际上是一种附条件的民事法律行为。所谓附条件的民事法律行为指当事人设定一定条件，以条件的成就与否作为民事法律行为效力发生与否的民事法律行为。

本案中，当事人双方以将来张某提出离婚为条件达成协议，即只要满足张某再次提出离婚的条件，而不管张某是真心离婚，还是以离婚相要挟,当事人双方的婚姻关系即告结束，所有婚前婚后财产均归林某所有，婚生女由林某抚养，张某不得有任何异议。在当事人订立该协议之初，从表面上看似乎是出于双方自愿，以将来发生张某提出离婚为条件，用财产和子女抚养权归属于林某来限干涉他人的婚姻自由，该协议应属无效。2023/1/15163合同的履行与保全1642023/1/15一、合同履行合同履行指的是合同规定义务的执行（一）正确履行原则又称适当履行原则，1、在合同的履行中，要履行合同约定的标的，不能用其他标的代替。2、要实际履行标的，不能用违约金或赔偿金代替。1652023/1/15例外：1）不可抗力致使合同无法实际履行2）特定物灭失使实际履行成为不可能3）当事人一方违约，使合同实际履行成为不再必要4）法律、法规的直接规定。3、按约定条款履行履行主体履行时间履行地点履行方式1662023/1/151672023/1/15（二）法定义务规则履行通知协助义务方便义务减损义务保密等义务1682023/1/15（三）条款约定不明的履行规则1、质量约定不明2、价格不明3、地点不明4、期限不明5、方式不明1692023/1/15（四）第三人履行规则1、由第三人履行2、向第三人履行1702023/1/15二、双务合同合同履行中的抗辩权抗辩权——指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。

1712023/1/151、同时履行抗辩权概念指双务合同的当事人一方，在对方当事人未为对待给付前，拒绝自己的给付。1722023/1/15适用条件1、须在同一双务合同中，当事人双方互负对等债务2、双方的债务均已到了清偿期3、对方未履行债务4、对方的对待给付是可能的1732023/1/15案例

2012年8月10日，河南省喜雨有限公司（以下简称喜雨公司）与深圳东南经济开发公司（以下简称开发公司）在河南省郑州市签订购销合同—份。合同约定：喜雨公司供给开发公司国际中级毛绿豆（含水量4％）3000吨，每吨价格985元，总货款2955000元，于同年9月20日前交货，并负责办理商检证、免疫证、产地证、供货证和化验单。需方开发公司在合同生效后预付22万元定金，8月底付足货款的50％，包括定金共1477500元，余下货款在货到后付清。合同签订后，开发公司于2012年8月11日给付合同定金22万元，并在收到喜雨公司提供的商检、产地等证和河南省经贸委的绿豆计划外销售批件后，于同年1742023/1/15

8月25日将合计金额为1257500元的两张汇票交给喜雨公司。喜雨公司收到定金及汇票后，于9月13日向需方发出毛绿豆3000吨，并要求需方收到货物后结清余款。需方开发公司在验货后发现：毛绿豆的含水量高出合同约定标准4％，无法制浆，所以，需方以供方履约有瑕疵为由，拒付余款。而喜雨公司则认为：合同约定需方在“货到后结清余款”，但需方在收货后迟迟未将余款结清，构成违约，双方遂发生纠纷。1752023/1/15分析在本案中，喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效，对双方当事人均有法律拘束力。按照合同，供需双方当事人互负给付义务，喜雨公司负有“提供符合约定标准的绿豆”的义务，开发公司则负有“支付约定的货款与定金”的义务，且根据合同约定，双方的履行次序依次是：需方支付定金及部分货款，然后供方供货，最后需方结清余款。但在本案中，在需方按时支付定金及部分货款后，供方提供的货物并不符合合同约定，因此，根据《合同法》第76条的规定，需方有权拒绝支付余款。

1762023/1/152、先履行抗辩权概念指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。1772023/1/15条件1、须双方当事人互负债务2、有先后履行顺序3、先履行一方违约1782023/1/153、不安抗辩权概念又称为拒绝权，指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时,有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。1792023/1/15

案例：甲为一著名相声表演艺术家，乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同，约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目，由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来，在合同约定支付劳务费的期限到来之前，甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知，在演出日之前，甲的身体有康复的可能，但也不排除甲的伤情会恶化，以至于不能参加原定的演出。基于上述情况，乙向甲发出通知，主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。

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本案中，甲、乙双方的债务是因同一双务合同而发生，并且按合同约定，乙方有先履行给付演出劳务费的义务。在该双务合同成立后，甲方因车祸而造成身体伤害，以致有届时不能履行出场演出义务的可能。乙方在询问医生，得知甲方届时履行其出场演出义务的能力尚不确定时，对甲方发出了通知，告知甲方其演出劳务费不能按合同原定予以提前支付，这是乙方行使不安抗辩权的正当行为，完全符合不安抗辩权行使的法定要件，符合民法中的诚实信用原则和公平原则。对于乙方的该种行为，在法律上和法理上都是应当给予支持的。1812023/1/15

2012年元月，某汽车销售中心与某汽车制造厂签订一份汽车购销合同，约定销售中心购买制造厂生产的轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2012年5月份，制造厂获悉销售中心因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。制造厂认为如果继续按合同约定发货，销售中心很可能无力付款。于是制造厂在调取了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知销售中心，若继续供货，销售中心需提供担保，或者预付货款。销售中心不同意，并以制造厂违约为由提起诉讼。1822023/1/15法院审理后认为，制造厂在销售中心经营状况恶化，有可能丧失履行债务能力的前提下采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，故依法判决驳回了销售中心的诉讼请求。1832023/1/15适用情形