大学生创业前培训相关知识

大学生创业前培训相关知识一．公司法相关知识基本内容框架（表一）

公司法结构知识点名称学习意见公司法概述公司的种类一般了解公司法人财产权与股东权利必须掌握公司登记管理公司登记管理应当熟悉有限责任公司的设立和组织机构有限责任公司的设立必须掌握有限责任公司的组织机构一人有限责任公司应当熟悉国有独资公司股份有限责任公司的设立和组织机构股份有限公司的设立必须掌握股份有限公司的组织机构上市公司组织机构的特别规定应当熟悉有限责任公司的股权转让有限责任公司的股权转让必须掌握股份有限公司的股份发行与转让股份发行必须掌握股份转让接上表公司董事、高管的资格和义务公司董、事监、高管的资格和义务必须掌握股东的诉讼公司债券公司债券的种类一般了解公司债券的发行必须掌握公司债券的转让公司财务、会计公司财务、会计的基本要求必须掌握利润分配公司合并、分立增资、减资公司合并、分立应当熟悉公司注册资本的增加和减少公司的解散和清算公司的解散和清算应当熟悉违反公司法的法律责任违反公司法的法律责任一般了解表二有限责任公司股份有限责公司设立方式发起设立发起设立;募集设立股东人数50人以下有下限无上限；发起人2-200人出资证明形式出资证明书股票股权转让方式对外转让须经其他股东过半数同意可依法自由转让注册资本最低限额3万元(1人公司10万元)500万元注册资本体现方式划分为比例划分为等额股份组织机构较为灵活(股东人数较少、资金规模较小的设执行董事或监事)健全规范所有权与经营权分离程度分离程度低股东直接参与管理分离程度高信息披露义务非开放式公司、无须公开开放式公司、财务、经营情况必须依法披露接上表有限责任公司股份有限公司股东会的职权（1） 决定公司的经营方针和投资计划；同有限责任公司（2） 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3） 审议批准董事会或者执行董事的报告；（4） 审议批准监事会或者监事的报告；（5） 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6） 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7） 对公司增加或减少注册资本作出决议；（8） 对发行公司债券作出决议；（9） 对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10） 修改公司章程；（11） 公司章程规定的其他职权有限责任公司股份有限公司

董事会的职权（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；同有限责任公司（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权接上表有限责任公司股份有限公司经理的职权（1） 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；同有限责任公司（2） 组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3） 拟订公司内部管理机构设置方案；（4） 拟订公司的基本管理制度；（5） 制定公司的具体规章；（6） 提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7） 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8） 董事会授予的其他职权接上表

有限责任公司股份有限公司监事会的职权（1） 检查公司财务；同有限责任公司（2） 对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3） 当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4） 提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5） 向股东会会议提出提案；（6） 依照公司法规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（7） 公司章程规定的其他职权接上表2.两种公司股东（大）会、董事会、监事会的性质及议事规则公司类型议事规则临时会议提议开会要求一般决议特殊决议股东（大）会权力机构有限责任公司（1）1/10以上表决权股东；15天以前通知全体股东，章程另有规定或股东另有约定的除外由公司章程规定增、减资本，合并、分立、解散，变更公司形式、修改公司章程、代表2/3以上表决权的股东通过（2）1/3以上董事；（3）监事会或监事股份有限公司（1） 董事人数不足法定人数或章程规定的2/3（1）召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；出席会议的股东所持表决权过半数（1）修改公司章程、增加或减少注册资本，公司合并、分立、解散，变更公司形式，出席会议的股东所持表决权的2/3以上；（2） 未弥补亏损达1/3；（3） 10%以上股份股东请求；（4） 董事会提议；（5） 监事会提议；（6） 公司章程规定的其他情形。2个月内召开临时会议（2）临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议的事项；（3）单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议出席会议的股东所持表决权过半数（2）上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东2/3以上通过；（3）选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或股东大会的决议，实行累积投票制接上表董事会（执行机构、权力机构、行使部分职权）有限责任公司（1）由公司章程规定开会的时间；（2）由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持章程规定股份有限公司代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议（1） 每年至少两次；（2） 10天前通知董事和监事；（3） 过半数董事出席全体董事过半数通过接上表公司类型议事规则监事会（监督机构）临时会议提议开会要求一般决议特殊决议有限责任公司（1） 成员不得少于3人；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1－2名监事，不设监事会；（2） 应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定；监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生；（3） 设主席一人，由全体监事过半数选举产生；监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议；（4） 董事、高级管理人员不得兼任监事；（5） 监事的任期每届为3年，监事任期届满，连选可以连任；接上表（6） 监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担；监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议；（7） 议事方式和表决程序，除法律有规定的外，由公司章程规定；（8） 决议应当经半数以上监事通过；（9） 监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担股份有限公司（1） 同有限责任公司。（2） 每6个月至少召开一次会议；监事可以提议召开临时监事会会议一、公司及相关规定中应注意的问题<一>公司

股东依照《公司法》的规定出资设立，构成公司资本，股东以认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。<二>法人财产权与股权

1、法人财产权：公司作为独立法人取得对股东出资财产的所有权，即独立的法人财产权。

2、 股权（股东权利）

股东基于出资或认购股份而在法律上对公司所享有的权利。即：资产收益权，参与重大决策权，选举管理者权。具体为:<1>享有资产收益权（5个）

1) 股利分配权2) 剩余财产分配权3) 新股优先认购权4) 转让出资或股份权5) 股权或股份收购请求权<2>参与重大决策权（6个）1)参与公司重大决策表决权2)对公司的经营提出建议或质询权3)提议召开临时股东(大)会权4)查阅公司章程，股东(大)会记录以及财会报告等有关资料的权利5)就股东（大）会、董事会的决议向法院提起诉讼，请求确认股东会的决议无效或撤销的权利6)提起股东代表诉讼的权利<3>选举管理者的权力（2个）1)选举公司董事、监事的权利2)被选为公司董事、监事的权利<三>实践中应注意的问题

滥用股东权的法律责任与公司法人人格之否定

《公司法》第20条第2、3款：“••••••。公司股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”二、有限责任公司相关问题

《公司法》案例分析：

5名大学毕业生（A、B、C、D、E）拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主，其中A、B打算以货币出资，各出资5万，C以实物出资经评估机构评估为8万，经5人一致同意，D、E拟以劳务出资，定为各占2万。决定公司不设董事会，监事会，由A担任公司执行董事兼总经理，B任公司的监事，E任公司副总经理。公司成立后，F打算加入并拟入资10万元为公司的股东。公司经营1年后，A提出要退出公司，收回资金，经股东会表决一致同意A退出，公司拿钱将A股权收回。公司经营2年后，B拟将其全部股权转让给G，其他股东均不同意，B一气之下，以很低的价格将全部股权卖给G后就离开了该公司。问：（1）、公司在设立中哪些不合法？（2）、F能否成为公司股东，涉及什么问题？（3）、A退出公司的行为是否合法，为什么？（4）、B将股权转让给G的行为是否合法，为什么？案例分析答案：1．D.E以劳务出资不合法。2．F能否成为公司股东，应召开股东会，在会上必须经代表2/3以上表决权的股东通过（实际是公司增资问题）。3．Ａ退出公司的决定违法，公司成立后，股东不能抽逃出资。4．B将股权转让给G，必须经其他股东过半数同意；经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。结合本案问1，引申出公司法关于股东出资的相关法律规定。

股东法定出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权以及其他非货币财产。

结合本案再引申出公司法关于出资的相关法律规定：1.有限责任公司的注册资本的规定。2.设立有限责任公司可采取分期出资方式的规定。3.全体股东货币出资金额的规定。(一) 股东违反出资义务应承担的法律责任：

1.按章程规定的期限各自足额缴纳所认缴的出资额。

2.承担违约责任的规定。

3.承担连带责任的规定。(二) 实践中经常出现的几种股东违反出资义务的行为表现：1．没有足额出资；2．根本就不履行出资义务；3．没有按照规定的方式缴纳出资；4．虚假出资；5．未按规定的时间及时足额缴纳出资。结合本案问2，引申出公司法关于股东会会议重要事项的表决规定。

根据《公司法》44条规定，有限责任公司注册资本的增、减、合并、分立、解散、变更公司形式、修改公司章程，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。（强制性规定）结合本案问3，引申出公司法关于股东出资后能否退资的规定：1．公司成立后，股东不得抽逃出资。2．根据《公司法》75条：“有下列情况之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

①公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定分配利润条件的。②公司合并、分立、转让主要财产的。③公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

司法救济途径：自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向法院提起诉讼。结合本案问4，引申出公司法关于股权转让的法律规定：（1）股东之间相互转让部分或全部股权没有限制。（2）股东向外人转让股权受到两个限制：

注意：公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

注意：《公司法》73条：“法院依法定强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自法院通知之日起满20日，不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权”。

三．公司内部的相关规定在实践中应注意的问题《公司法》案例分析：甲有限公司为4名毕业大学生共同创办，各出资10万元。股东A被选为公司执行董事，法定代表人。公司设立时章程明确规定：执行董事对外签订合同，价额超过5万元的，应经股东会表决一致同意，目的是初期创业，缺乏市场经商经验，控制风险。公司成立后，相当一段时期业务未开展起来，A经过朋友介绍某种商品利润可观，销路不错，A未予其他股东商量就以公司名义购进价值15万元的该商品。事后发现该商品并非朋友所说，致使公司该笔生意亏损。股东B碍于同学面子未对此事提出异议。股东C认为：A与该商品生产厂家签订的合同违反了公司章程的规定，A超越其权限，合同应无效，退货。股东D认为A违反公司章程的规定给公司造成损失。在一个月以前已向监事B提出书面请求向法院提起诉讼，但B未采取任何措施。问：（1）C主张该买卖合同无效是否正确，为什么？

（2）股东D是否有权起诉执行董事A，为什么？

本案答案:（1）该合同有效，A的行为是“表见代表”行为。（2）股东D有权起诉执行董事A。结合本案问1，引申《合同法》关于“表见代表”的法律规定：1．“表见代表”的定义。2．依据《合同法》50条。3.依据《公司法》150条。结合本案问2，引申公司法关于“股东诉权”的法律规定：法律依据《公司法》152条关于股东派生诉讼的规定：注意：股东派生诉讼权的行使，必须具备以下条件：（一）公司的合法权益受到了侵害。（二）应满足一定的程序性前提条件（股东要想提起诉讼，必须先完成前置程序）。（三）股东为了公司的利益以自己名义向法院提起诉讼。

股东的诉讼有直接诉讼和派生诉讼之分

股东的直接诉讼是基于对股东的直接侵害而由股东提起的诉讼。

两者的共同点：股东向法院提起诉讼，形式上股东均为原告方。两者的的区别：1、诉权归属不同。2、诉因或目的不同。3、程序不同。4、诉讼地位不同。5、利益归属不同。

引伸法律问题二：公司法关于股东的诉权共有5处。

第22条，第34条，第75条，第152条，第153条。四、关于公司股东会、董事会的相关规定《公司法》案例分析：

甲有限公司系三名大学毕业生共同创办，经营电脑销售业务，各出资10万元。股东Ａ所学专业为金融证券，被选为公司执行董事、法定代表人；股东Ｂ所学专业为企业管理；被聘为公司经理；股东Ｃ所学专业为电脑工程，被选公司监事兼董事、项目开发负责人。公司章程部分规定：各任期四年，可连选连任；Ａ负责召集和主持股东会议，如Ａ因故不能召集和主持；可指定B或C召集和主持；公司重大事项应当由三股东表决一致通过才可实施。公司经营半年来，业务未有大的起色，各种费用支出使公司始终亏损，三股东均很着急。此期间，证券市场很好，Ａ决定将公司闲置的15万元投资证券市场，开会表决时Ａ、Ｂ同意，Ｃ反对，Ａ说“公司法规定为2/3以上、1/2以上或过半数的表决规定，咱们规定的“一致通过”违法无效。应遵守公司法规定，该表决通过”。Ａ投资后20天获得很高的利润并收回本金。经营期间，B通过C认识乙公司后，B代理乙公司将一批电脑销售给某单位，B获利三万元。甲公司得知后要求B将三万元归甲公司，B反对。问：指出该案中哪些违法，为什么？ 案例分析答案：本案有五处违法

1.违法之处：Ｃ被选为监事，不得兼任董事。

2．违法之处：Ａ、Ｃ任期违法，超过法定期限。

3．违法之处：Ａ因故不能召集和主持股东会会议，其无权指定，是法定。

4．违法之处：A投资证券行为违反公司章程规定。

5．违法之处：B所得收益三万元应归公司所有。结合本案违法之处3，引申出法律规定

股东会的召集权和主持权的规定：

依据：《公司法》41条。

结合本案违法之处4，引申出法律问题：

关于公司对外投资或担保的法律规定：

《公司法》15条。

《公司法》16条。结合本案违法之处5，引申出的公司法规定：

从《公司法》148条；149条关于董、监、高负有的忠实义务各勤勉义务来分析，应当认定B的行为违反法律规定，所得收入归公司。五．一人公司的特别规定中应注意的问题（一）设立时的特殊要求（二）设立公司的要求（三）股东决定须公开（四）社会审计监督（五）法人人格之否定一、 合同的订立及相关规定中应注意的问题合同的订立包括:要约与承诺;合同的成立;格式合同条款;先合同义务;担保的设立。〈一〉合同的定义。〈二〉合同订立的一般程序包括：要约与承诺的两个阶段。1、 要约成立的条件（4个）〈1〉〈2〉〈3〉〈4〉

总之，要约是把最终成立合同的权利交给对方。《合同法》案例分析

甲公司给乙公司去信，提出是否要买本公司的商品，该信件内容具体、清楚。信件中提到如要买，双方须签订确认书。乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件。问1：甲公司的信件是否构成要约？

2：甲乙两公司之间是否成立了合同？答案分析1：本案中甲公司的信件不构成要约。2：依据《合同法》33条规定。3：乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件，但并不产生合同成立的结果。《合同法》案例分析甲公司系大学毕业生创办的公司，从事商业经营，经联系找到一家法国公司，双方协商后，法方非常满意甲公司的商品，双方签订了合同。事后，法方公司受金融危机影响，市场发生变化，在发给甲公司电传合同书附件时，要求签定确认书。甲公司在法方尚未签署确认书时即将商品发出，法方收到货物后，并未按合同书写明的要求付款。法方主张：甲公司未签订确认书就发货，合同不成立，所以拒付款。甲公司主张合同成立。问：本合同谁的主张正确？为什么？答案分析答：甲的主张正确，该合同成立。理由：（１）本案是合同成立在前，法方要求签订确认书在后。（２）依据<<合同法>>规定，要求签订确认书必须在合同成立之前即提出。2、 要约的生效（1） 到达时生效（2） 进入（即到达）指定系统时生效3、 要约的撤回（１）应在要约到达之前（２）要约与通知同时到达4、 要约的撤销

撤销通知应在受要约人发出承诺通知之前到达。

但有下列情形之一的，要约不得撤销：〈1〉要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；〈2〉受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。5、 要约的失效法律规定四种情形：（1）拒绝要约的通知到达要约人（2）要约人依法撤销要约（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更6.承诺的条件（1）（2）（3）（4）承诺生效的法律后果是表明一项合同的成立。8.承诺也可撤回

撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。《合同法》案例分析

甲公司与乙公司准备签订一份合同，4月2日甲向乙发出要约信件。信件特别注明，希望在15日内得到答复。但由于工作人员的疏忽，信件没有说明该起算日期，信件的落款也没有写明日期。4月4日，甲的工作人员将信投寄（邮戳日期4月4日）。由于邮政编码和地址书写又有失误，直到4月17日乙才收到信件。4月18日，乙发电报表示接受一切条件。4月19日，邮局才将电报发出并送达甲。甲此时否认合同的成立，理由是承诺期限应当从4月2日起计算，这样4月17日就到15天了。乙主张应当从4月4日起计算，这样4月19日才到15天。问：谁的主张正确？答案分析

乙的主张正确。应以邮戳日期作为起算日期。（三）合同主要条款1．当事人的名称或姓名和住所2．标的（财产、行为、一定的工作成果）3．数量4．质量5．价款或报酬6．履行期限、地点和方式7．违约责任8．解决争议的方法合同法案例分析A市甲公司从B市乙公司购买电脑100台；由乙于20日后送货上门。甲欠同市丙公司债款，久欠不还。当此批电脑运至A市时，被丙所派人员以欺骗手段截留以抵债款。甲因未收到电脑，请求乙继续履行，并赔偿相关损失。而乙则认为已依约履行完毕，双方发生争议。经查，乙的司机在未认真核实收货人的身份前提下即予交货。请根据合同法原理评析本案，并阐明理由。答案要点本案乙公司应承担违约责任，并依甲的请求继续履行义务，并赔偿其相应损失。乙应先向甲承担违约损害赔偿责任，然后再追究丙的侵权责任。注意：合同的补缺与推定相关规定1.合同的补缺、推定规则具体为三个方面1) 协议补充的规则2) 按合同的条款或交易习惯确定的规则3) 合同的推定规则① 质量要求不明确的② 合同的履行期限不明确的③ 履行地点不明确的④ 价款或报酬不明确的⑤ 履行方式不明确的⑥ 履行费用的负担不明确的〈四〉合同担保的法定方式之一：定金罚则

定金的定义。注意1：定金应当以书面形式约定，定金合同从实际交付之日起生效。注意2：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。定金罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。《合同法》案例分析甲乙两公司于9月10日签订一份加工承揽合同，合同约定乙公司加工期限为30天，必须完成为甲公司加工一批专用配件的任务，甲于当天将加工材料交于乙方。为保证合同的履行，他们同时签订了一份定金担保合同。9月12日甲公司将需加工配件的材料交给乙公司，9月15日甲公司将定金汇给乙公司。乙公司于10月12日加工任务完成通知甲公司，甲公司认为乙公司违约，应在10月10日交加工的物件，所以应双倍返还定金，乙公司认为自己完全守约，不应按定金罚则，双方为此发生纠纷。问：谁的主张合法？答案分析乙公司合法。①法律规定，定金合同从实际交付之日起生效。甲公司是9月15日交付的定金，所以，定金合同生效的日期为9月15日。②定金合同是实践合同，于定金交付之日生效。③本案甲乙两公司实际签订了两份合同：即主合同为加工承揽合同，从合同为定金担保合同。（五）合同成立与生效的关系合同成立要件和有效要件合同有效要件：1. 行为人具有相应的民事行为能力；2. 意思表示真实；3. 不违反法律或社会公共利益。 成立与生效的关系

合同生效的定义。两者关系:

成立是生效的前提；前者（成立）是事实问题，后者（生效）是法律问题。一般情况下，合同成立即生效。但有三种情形的成立并未生效：<1>法律、法规规定应当办理批准、登记手续才生效的合同，办理批准、登记手续后合同生效。<2>附生效条件的合同。<3>附生效期限的合同。二.合同的效力

包括：附条件的合同和附期限的合同；可追认的合同；因表见代理、表见代表订立的合同；无效合同；可撤销的合同。<一>附条件的合同附条件合同的构成要件是：<1>必须属于将来发生的事实。<2>必须属于成就与否不能确定的事实。<3>必须属于合法的事实。<4>必须被设立为控制合同效力的条件。《合同法》案例分析甲乙为大学同学，甲借乙自行车后丢失，双方约定：甲如果在3日内不能找回该车，将支付给乙50元赔偿金。第三日甲在校园内找到该车，在推回宿舍途中看到校内某修车铺收购二手车广告，便问可多少钱收购该车，对方愿出价70元。于是，甲将车卖给对方，回去后谎称没有找到车，支付乙50元。后乙路过修车铺，碰巧看到自己的车，经打听得知是甲卖了。问：如何认定和处理？答案分析

按约定，3日内甲不能找回该车为支付50元赔偿金的条件。甲是通过不正常手段促使该条件成就的，所以应当视为条件不成就。乙可主张向甲索回自己的车，甲应退还。（二）表见代理订立合同1.表见代理的定义。2.构成要件：<1><2><3><4>《合同法》案例分析：甲是某公司的总经理，公司因业务需要用钱，甲多次向朋友乙借钱，并加盖本公司的公章。在2008年12月20日，甲又向乙借钱5万元，加盖公司公章，但这笔钱实际上是为自己借的款。事后，乙多次向甲所在公司追讨，甲所在公司董事长认为该笔5万元借款合同应认定无效，由甲归还，本公司不付还款责任。问：该公司董事长的主张是否正确？答案分析

甲的行为构成表见代理，应当由公司还款。

《合同法》49条：“行为人没有代理权，超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”该条款规定就是确认表见代理合同的法律效力。3、实践中表见代理产生的原因<1>因授权不明产生的表见代理<2>因授权表示而产生的表见代理<3>因代理关系终止，但未采取必要措施而产生的表见代理。《合同法》案例：甲从A公司偷得其合同专用章，以A公司的名义与B公司签订了一份买卖合同。B公司善意并且无过错地不知甲无代理权，后A公司主张甲无权代理，并对其行为不予追认，B则认为是“表见代理”，主张合同有效。问：谁的主张正确？答案分析

<1>表见代理的成立应当具备一个基本的前提：即本人（被代理人）因其行为（作为或不作为）而创造了代理权存在的表征（权利外观）。

<2>本案中，A公司专用章被盗，对B而言，甲虽具有代理权外观，并非是由A的行为所造成。《合同法》案例分析：甲公司派出王某去购买A商品，授权书中明确载明须购买A商品1000件。王某以甲公司名义与乙公司签订了购买B商品10000件的买卖合同，王某在合同中注明需回去与老板商量，若一个月不予乙公司接触，就算了。乙公司在第20天书面通知甲公司该合同撤销。至约定的最后一天，甲公司派人带钱去乙公司取货。但乙公司已在约定的第25天将所有B商品卖出。问：1、王某的行为属于什么行为？

2、案情中，甲公司的行为属于什么行为？甲公司还可以如何处理王某的行为？

3、乙公司的行为性质如何认定？

4、该买卖合同成立与生效的认定？答案分析

1.王某的行为明显属于超越代理权限的行为。

2.甲公司的行为属“可追认合同”的行为。

<1>可追认合同（效力待定合同）的法定情形：（1）对限制行为能力的人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同可追认；（2）对无权代理订立的合同可追认；（3）对无处分权人订立的合同可追认；（4）对自己代理合同和双方代理订立的合同可追认。

3.乙公司的行为属于违约，应当承担违约责任。依据《合同法》第48条第2款规定：“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”

4.该合同成立的时间为王某与公司签订之日；该合同生效的时间还是王某与乙公司签订之日。三．合同的履行包括：履行的含义和基本要求；合同的补缺与推定；履行抗辩权；合同的保全。<一>合同的履行的定义<二>履行的基本要求1、双方签订的合同必须合法有效；

2、履行必须遵守一定的原则：<三>履行抗辩权履行抗辩权的定义。合同履行中的抗辩权分为：同时履行抗辩权；先履行抗辩权；不安抗辩权。

1、同时履行抗辩权（不履行抗辩权）《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。.......”。同时履行抗辩权的适用条件：（1）当事人订立的合同必须是双务合同。（2）合同未明确约定履行的顺序。

（3）主张同时履行抗辩权，必须有对方当事人不履行债务或不提出履行债务的事实。2、先履行抗辩权（属于后履行义务人所享有）

<<合同法>>案例分析(先履行抗辩权)2007年1月31日,甲公司将某项产品的设计项目发包给乙公司(系大学生创办的科技研发公司),合同中约定:甲方负责提供相关资料,研发总费用20万元,首期(2007.2)支付总费用的30%作为启动费;约定交付成果的同时再支付总费用的40%;其余30%费用于交付成果后的两个月内付清.乙公司必须于2008年1月30日前完成设计任务并交付成果。合同签订后,甲公司于2007年5月才将首期启动费汇入乙公司,乙公司按约定期限不能交付设计成果,拖至2008年4月才交付。甲公司认为乙公司违约,按同时履行抗辩权的规定,不予支付剩余的30%费用,并要求乙公司承担由其造成的损失.乙公司认为由于甲公司迟延支付启动费而导致2008年4月才交付,责任在甲公司。问:谁的主张合法?为什么?答:乙公司主张合法,不应承担违约和赔偿责任.理由:<1>甲主张”同时履行抗辩权”不适用本案.双方合同有明确的先后履行义务的规定.<2>乙公司有权顺延交付期限.先履行抗辩权的相关知识（1）先履行抗辩权的定义。（2）

构成要件：合同的履行有先后顺序；先履行一方不履行债务或履行债务不符合约定。3、不安抗辩权

《合同法》案例分析（不安抗辩权）甲公司系大学生创办的科技开发公司，经过艰苦创业，研究成某项科研项目。该公司董事长与乙公司签订了一份科技项目转让合同。合同约定：该科技项目定价50万元，甲公司于10月31日前转让乙公司，并对乙公司相关人员进行技术培训2个月，乙公司在项目转让后10天内付请转让费。在转让前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，没有给付转让费的能力，遂通知乙公司中止转让并要求乙公司提供担保；乙公司予以拒绝。又过了一个月，乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。问：1.甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？

2．甲公司能否解除合同？为什么？分析要点提示:甲公司提出中止履行的理由能够成立,因为符合不安抗辩权的条件.甲公司可以解除合同.依据<<合同法>>规定,行使不安抗辩权无效果,可以解除合同.不安抗辩权相关知识（1）不安抗辩权的定义（2）中止履行的法定情形：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务