虚拟社会警务工作法治思维缺位与践行,法理学论文

虚拟社会警务工作法治思维缺位与践行,法理学论文的十八届三中全会的(决定〕提出，加强法治保障，运用法治思维和法治方式化解社会矛盾，法治思维初次写入了代会的报告。法治思维这一全新阐述，从价值观和方式方法论的高度，为新时期公安机关怎样科学有效地开展警务工作提出了新标准、新要求、新途径，公安机关要深入理解法治思维的内涵，准确把握法治思维的精华真髓，将法治思维贯穿于各项警务工作中，着力运用法治思维开展警务工作，提升公安机关的执法水平。虚拟社会警务工作，亦称涉网警务工作，是指与互联网有关的由公安机关管辖的刑事、行政案件以及负责处理的所有涉警事务的总和。虚拟社会警务工作是警务工作重要的组成部分，伴随信息技术的高歌猛进与互联网的普及，虚拟社会警务工作的分量与重要性与日俱增。据报道，仅在2020年3月至8月，全国各地公安机关共侦破涉网违法犯罪案件1.2万余起，抓获犯罪嫌疑人1.9万余名，清理网上贩卖枪支弹药、爆炸物品、公民个人信息以及淫秽色情等违法有害信息385万余条，依法查处整治违法违规互联网服务单位1万余家，涉网警务工作之繁重由此可见一斑。不同于传统工作形式的虚拟社会警务工作怎样践行法治思维，是当下公安机关面临的一个新挑战。但就当前来看，无论是2020年甘肃少年发帖被刑拘事件，还是2020年兖州网民骂交警被拘留事件，都突出表示清楚了公安机关涉网警务工作中法治思维的失衡与缺位，可见，虚拟社会警务工作践行法治思维是亟待加强的课题。一、法治思维的概念及其基本内涵〔一〕法治思维的概念法治思维的概念在的十八大报告提出后，引起了全社会十分是法学理论界的广泛关注。先后有多位学者对这一概念进行了独到的阐释。袁曙宏教授以为：所谓法治思维，本质上区别于人治思维和权利思维，其本质是各级领导想问题、做决策、办事情必须时刻谨记人民受权和职权法定，必须严格遵循法律规则和法律程序，必须切实保卫人民和尊重保卫人权，必须始终坚持法律面前人人平等，必须自觉接受法律的监督和承当法律责任。莫纪宏教授在(法治方式的内涵就是依宪治国〕一文中指出，所谓法治思维，就是指行为必须有合法性前提，也就是必须考虑(宪法〕和法律上的根据。董节英教授在(法治思维从哪里来〕一文中在精到准确区分法治思维与政治思维、经济思维、道德思维的基础上进一步提出，法治思维不仅表如今根据法律来进行思维，而且和其他思维比拟应当具有优先的位次。杨小军教授在(领导需要什么样的法治思维〕一文中以为，法治思维是与非法律思维、人治思维和法制思维相对应的一种思维，包括合法性思维、权利和义务思维、公平和正义思维、责任后果思维、治官治权思维等五个方面。在其他刊物中，关于法治思维的阐述也很多，此处不再逐一赘述。这些学者的阐述，从不同的角度揭示了法治思维的含义，对于我们科学认识法治思维，准确把握法治思维和其他思维的关系，进而扎实践行法治思维具有特别重要的意义。综上所述，笔者以为，法治思维首先是一种观念，是观察、考虑、分析和解决问题的思维方式；其次，它表现为根据法律来进行思维，即根据法律来进行合法与非法的预判，把合法性当做考虑问题的前提；第三，法治思维理应居于一切思维方式的优先位次；第四，它要求思维主体崇尚法治、尊重法律，自觉将法律付诸实践，擅长运用法律手段来解决问题。简言之，法治思维指国家权利的行使者应根据法治的逻辑来观察、分析和解决社会问题的思维方式。〔二〕法治思维的基本内涵详细来讲，法治思维至少应包括下面内涵：1.坚持法律至上、树立法律权威是法治思维的逻辑起点美国著名的启蒙思想家潘恩曾精辟地阐述：在专制中，国王便是法律，同样地，在自由的国家中法律便应该成为国王，而且不应该有其他的情况。践行法治思维，必须以树立(宪法〕和法律权威为基本要素，必须使法律居于整个社会调整机制和全部社会规范体系中的主导地位，将法律作为评判每一个社会主体行为的逻辑判定起点。2.维护公平和正义是践行法治思维的价值判定公平和正义是社会法治的价值追求，因而治国理政、行使权利必须以追求、维护公平和正义为评判尺度。每一个国家机关、每一个执法人员都应该意识到公平和正义是协调社会各个阶层互相关系的基本准则，也是社会具有凝聚力、向心力和感召力的重要源泉。在调节各种利益关系、处理各种社会矛盾以及履行社会治理职能的经过中，只要遵循公平和正义的原则，才能使社会成员信任法律，才能有效地整合各种资源和气力，实现全社会的团结与合作，推动中华民族的伟大复兴。3.公开、透明的程序是践行法治思维的根本保障正义不仅要实现，而且要以看得见的方式实现。社会法治不仅要追务实质正义，而且要追求形式正义。作为看得见的正义，程序正义不仅仅是实体正义的保障，而且有其独立的价值。因而，法治思维要求国家权利行使必须严格根据公开、透明的程序进行，坚决摒弃那种重结果、轻经过，重实体、轻程序的旧有思维，树立程序正义的观念。尊重法定程序能够基本知足民众对正义实现的心理需求，引导民众对法律效果的认同和肯定，是践行法治思维的根本保障。4.彰显人民权利是践行法治思维的最终目的彰显人民权利就是保障每个公民依法享有的各项权利，强调公民的权利第一还是义务第一，是法治与人治的重要分野。只要法律没有禁止的行为，公民都能够做，这是公民自由的基础。国家权利则不得在没有法律规定的情形下，做出损害公民合法权益或者增加公民义务的规定。5.用权必受监督是践行法治思维的根本要求有权必有责，用权受监督，渎职要问责，违法受追查，这是当代法治的一个基本原则，也是对各级、各级执法机关及其工作人员的基本要求。因而，各级及执法机关都要自觉接受来自各方面的监督，勇于承当行使权利和履行职责带来的法律后果，对违法行为要坚决纠正，对侵犯群众权利的行为，要主动赔礼道歉，造成伤害、损失的要依法给予赔偿和补偿。二、虚拟社会警务工作法治思维缺位的若干表现虚拟社会警务工作是警务工作的有机组成部分，公安机关在开展虚拟社会警务工作时同样需要培养法治思维和提升运用法治思维的能力。但是，在实际工作中，一些涉网的警务工作践行法治思维仍然存在薄弱的环节。〔一〕法律至上的理念有待加强公安机关作为法治思维的先行者，理应模范地遵守法律，崇尚法律，确保以法律为准绳的准则贯穿于一切警务工作中，依法行政，偶有需要对法律弹性规定的解释与适用，一定要慎之又慎，不能背离法律的意图和立法的精神。近年来，随着网络普及，网络谣言危害日甚，为打击此类犯罪，2020年9月最高人民法院、最高人民检察院〔下面简称两高〕出台了(关于办理利用信息网络施行诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释〕。北京市在侦办秦火火案时表示，根据两高的司法解释第5条第2款编造虚假信息，或者明知是编造的虚假信息，在信息网络上分布，或者组织、指使人员在信息网络上分布，起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的，按照(刑法〕第293条第1款第〔4〕项的规定，以寻衅滋事罪定罪处理惩罚的规定，认定网络空间是公共场所。这种理解是对两高解释的误解，两高解释的原意应是上述行为造成现实社会公共秩序混乱的，按照(刑法〕第293条第1款第〔4〕项的规定，以寻衅滋事罪定罪处理惩罚，解释根本没有将网络空间界定为公共场所的意思。2020年7月15日两高(关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〕对寻衅滋事罪中公共场所进行了列举加概括的法律解释，第5条规定，在车站、码头、机场、医院、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所起哄闹事，应当根据公共场所的性质、公共活动的重要程度、公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共场所受影响的范围与程度等因素，综合判定能否造成公共场所秩序严重混乱。可见，司法解释对公共场所定义为人〔包括自然人与法人〕互相作用的现实的环境或背景。时间相隔如此之近的相关解释，不会也不应该发生剧烈的变化，将人互相作用的现实的环境改变为虚拟的环境。客观上，虚拟网络空间与现实社会具有不可分的联络，网络空间以现实世界的资源、技术为支撑，以社会性为核心，网络世界的言行亦为现实行为人的言行，造谣惑众不仅会扰乱网络秩序，而且可能通过网络媒介影响现实社会秩序。但无论从现行(刑法〕的规定还是有关司法解释来看，网络秩序并不等同于社会秩序，网络空间不能等同于公共场所。法律是最严厉的社会强迫手段，社会成员所施行的行为均按照既定且明确的法律指引而为，以此作为指引社会行为的标准，并依靠最严苛的执行程序逐步促成公民对法律的信仰。互联网作为最新兴的公民表示出自由的平台，有必要进行规范，但必须明确的是，无论公民还是执法机关〔尤其是执法机关〕均应遵循法治思维和法治方式行事。正如(人民日报〕的评论文章(靠什么终结网络大谣的神话〕所讲的，在网民接近6亿的信息化社会，我们需要激发从法治到道德、从理性到情感的一切正能量，这才是最有效的谣言粉碎机。不管是对现行法律的依法解释，还是法律的执行，应当首先依法而为，只要这样才能确保法治思维从虚拟网络到现实社会的真正贯彻，实现法对人的终极关心，也树立公民对法律的信仰与敬畏。〔二〕公平和正义不彰公平和正义是法律的终极价值目的，法律是公正、公平的代言词，假如法律失去了公正性，那么这样的法律只能沦为治世者的工具。***强调，努力让人民群众在每一个司法案件中都感遭到公平和正义。因而，执法机关在办理每一个案件时，无管案件大小，不管当事人身份、地位，都应当让每一个当事人都感遭到法律的公正。在某些涉网的警务工作中，个别执法机关展现的不是公平和正义，凸显的只是权利的专横。2020年5月，山东一网友因在贴吧骂兖州交警孬种，被行政拘留5日。据@兖州公安5月13日微博：5月4日，曹某某因违法停车被贴罚单，后曹某某为泄私愤，在兖州贴吧匿名发帖骂人，曹某某的行为很快被网警辨别并捕捉。仅仅由于在网络中骂了一句交警孬种就被行政拘留5日，很多网友以为警方有小题大做甚至是打击报复之嫌。无论从法律法规的角度来讲，还是从网友们的直觉上讲，处理惩罚决定都值得商榷。据兖州警方称，处理惩罚的根据是(治安管理处理惩罚法〕第42条的规定：公然侮辱别人或者捏造事实诽谤别人的，处5日下面拘留或者500元下面罚款；情节较重的，处5日以上10日下面拘留。但警方适用这一规定有扩张权利之嫌。首先，(治安管理处理惩罚法〕规定的被损害人是别人，即自然人，而当事人并没有指明辱骂哪一位交警，而是泛指，兖州交警是一个群体，依法不是被损害人。因而，所谓的网络侮辱别人是不成立的。其次，兖州交警孬种仅仅仅是一句模糊、笼统的过激话语，远谈不上辱骂，其本质是对当地交警提出批评。对于民众的批评，兖州警方应该反求诸己，而不应该动辄行使权利。再次，即便当事人确有辱骂交警的事实，但很难讲到达公然侮辱的严重程度，兖州警方所谓的造成了恶劣的社会影响，明显属于夸大。因而，兖州警方拘留曹某某，是对这一法律规定的滥用，是对公平和正义的极大亵渎。〔三〕程序公开不够程序正义关注的是在做出决定的这个经过中的公正性和透明度，做出任何决定之前听取各方的言辞，这个进程才可能被以为是程序公正的。公开的程序，才能得到相对公平的结果。通过公开、透明程序，即便当事人并未得到自个想要的结果，也是能够接受的。在虚拟的社会警务工作中，一些执法机关往往忽视了对程序的重视，比方在甘肃张家川16岁少年发帖被刑拘一案中，张家川警方不管是开场的刑事拘留还是到后来的行政拘留，或是到最终放人，不管是最初认定的寻衅滋事，还是后来的编造虚假信息，一切既没有明确的定性，又没有公开程序，怎样认定发帖少年寻衅滋事？又怎样认定编造虚假信息？刑事拘留、行政拘留如何决定，最终放人理由怎样？外界一头雾水，对如此严肃的执法行为张家川警方却随性而为，看不到对程序正义的关注，看不到对法律的丝毫敬畏。〔四〕权利意识薄弱对于普通公民来讲，法律没有明文禁止就是权利，就是自由，国家有关机关除了法律明文规定的能够干涉公民权利的领域以外，不得以任何方式干涉公民自由行使其所依法享有的权利。但是，公权利机关基于权利扩张的本性，将国家权利与公民权利之间的平等制约关系异化成限制甚至剥夺，而限制一词则使限制者高高在上，俯视被限制者。当下的一些公安机关机关相对于公民即存在这种倾向。2020年6月，吉林省松原一网友因下载黄片到电脑上看，被拘留15天并处理惩罚款3000元。该网友表示不服，向有关部门申请了行政复议。下载黄片、仅供自个观看的行为，能否违法？有关此问题的讨论，已非第一次发生。早在2008年就有网友下载黄片被处理惩罚的事件。下载黄片能否违法，争议的焦点在于对(治安管理处理惩罚法〕第68条的理解。该条对制作、运输、复制、出售、出租或利用计算机信息网络等工具传播淫秽信息的行为，科以处理惩罚。那么下载行为能否可认定为法条的复制一词呢？仅对下载与复制进行语义分析，或可得出二者词义近似的结论。但将整个法条进行整体考量不难发现，本条款的法条描绘叙述中，或者利用计算机信息网络的用语本身即表示清楚了或者一词前后内容有所界分，前述的复制等系列违法行为的列举，均应指非虚拟环境下的实体淫秽物品，如书刊、图片等，后者能否利用计算机网络施行传播。可见，现行法律仅对利用互联网传播淫秽物品进行规制，并未对阅读互联网或者下载等行为做出禁止性规定。公安机关在处理诸如艳照门事件时，也仅仅是对传播行为进行处理惩罚，并未扩大到下载层面。在家里看黄片也罢，下载黄片也罢，即便谈不上依法保卫的个人权利，最少牵涉了公民个人的隐私权，人不是天使，法律无权求全责备，否则会让普通人生活在对国家权利的恐惧之中。〔五〕监督机制缺失美国著名政治家汉密尔顿以为，权利就像一条江河，当河水保持在河界之内时既美丽又有用。但是当河水溢出河岸而成为奔腾的激流无法遏制时，它就会摧毁一切，造成毁坏与荒凉。因而，对于权利的监督和制约是必不可少的。网络监督作为我们国家社会民主政治的一种新形式，已经成为一种有效的舆论监督形式，由于主动权把握在民众手中，而不是把握在被监督者手中。但是，我们也不得不成认网络监督还存在一些问题，需要法律的规范和引导，而不是控制和封杀。2018年在上海工作的王帅因在网上发帖，举报家乡河南省灵宝市违法征地，被灵宝警方跨省抓走并拘留了8天。家人与达成协议，砍了自家的果树，警方才以证据缺乏的借口，将王帅做了取保候审。在这里案办理经过中，相关监督机制几乎全部失能，如非网络舆论汹涌，王帅的命运还是未知数。三、虚拟社会警务工作践行法治思维的必由之路法治思维是一种观念，观念的改变必然是一场思想的革命。因而，切实在虚拟社会警务工作中践行法治思维，首要是培养执法人员的法治思维意识，在这里基础上针对践行法治思维的薄弱环节，扎实开展有针对性的改良与加强，在法律框架内稳妥开展虚拟社会警务工作，运用法治思维谋划虚拟社会警务工作，运用法治方式破解虚拟社会治理中碰到的难题，真正将法治思维这一先进理念落实到涉网的详细执法行为中。〔一〕着力培养执法人员的法治思维意识对执法人员坚持社会法治理念和正确的执法理念的培养，是践行法治思维的思想基础。要加强对执法人员社会法治理念的灌输和教育，要求执法人员牢固树立理性、平和、文明、规范的执法理念，把打击与保卫、执法与服务、处理惩罚与教育、公正与效率、依法办事与运用有关政策有机结合起来，努力做到宽严相济，宽严适度，把握好法律尺度与执法的策略，使执法活动既有利于震慑涉网的违法犯罪，维护虚拟社会的和谐稳定，也有利于促进现实社会和谐发展。〔二〕牢固树立法律至上的理念法治思维的首要内容是合法性思维，这就要求公安机关涉网警务工作不仅仅要符合形式的合法性，更要符合本质的合法性。能否将(宪法〕和法律置于至高无上的地位，是衡量公安执法队伍能否具有法治思维的标志。一方面，要以(宪法〕和法律为最高行为准则，忠实于法律，坚守法律底线，任何执法行为都要在法律规定的框架内进行，不能突破法律底线，在实现法律效果的前提下关注政治效果和社会效果。另一方面，要正确适用法律，擅长通过法律解释、法律论证等执法方式方法和技巧的运用，准确探求法律真意，妥善解决法律冲突，精心选择法律条文，为解决纠纷寻求最优答案:。〔三〕坚持执法公正公正是法律的生命，必须把实现公平和正义作为涉网警务工作的最终价值追求。第一，要坚持法律面前人人平等。在社会法治之下，任何组织和个人都没有超越(宪法〕和法律的特权，对所有当事人的合法权益都平等地予以保卫，对任何人的违法犯罪行为一律平等地依法追查责任。第二，要正确行使自由裁量权，假如自由裁量权畸轻畸重，同案不同罚，同事不同办，就会影响法律的权威性和严肃性，损害公平和正义。因而，公安机关要进一步严格控制自由裁量权的使用，确保自由裁量权的行使符合法律赋予该项权利的目的，确保案件与处理结果轻重幅度相当，经得起法律和历史的检验，让人民群众感遭到公平和正义。第三，要提高执法效率。迟到的正义非正义，效率也是公正的应有之义。要站在当事人的立场考虑问题，充分理解当事人的迫切心情，提升执法效率，确保在法定的期限内案结事了。〔四〕保障程序的正当程序的正当性决定着执法行为的正当性。首先，要坚持涉网案件程序合法，权利的运行要遵循有关程序法的受权有序推进。其次，要坚持程序独立。程序构成了一个封闭的独立空间，其目的在于维系公安机关执法的独立性，要避免权利、人情、利益等环境因素对程序系统的参与和影响。第三，要保障与当事人充分平等对话，充分保障当事人的各项法定权利，平等对待每一个当事人，通过与当事人完全充分的对话和商谈，最大限度地实现法律事实与客观事实的统一。第四，要坚持程序公开，充分保障当事人和公众的知情权，通过公开、透明的执法程序规范权利运行，博得人们对公安机关及其执法行为的信任与尊重。〔五〕加强尊重权利的意识法治要解决的核心问题是权利与权利的冲突，所以法治的精华真髓就在于限制权利、保卫权利。对于权利而言，法无受权即禁止；对于权利而言，法无禁止即自由。第一，要全面保障网民的合法权利。立法是分配正义，执法是实现正义，司法是矫正正义。因而，广大网民的各项法定权利能否得以实现，执法的环节是关键，最具有实际意义。只要充分保障网民的各项权利自由，网民才能享有信息技术带来的成果，现实和虚拟两个社会才能真正稳定。第二，要及时实现权利。权利能否得到及时实现取决于公安机关的履职。要尽可能地加大执法力度，及时保障网民合法权利的实现。第三，以预防和打击涉网违法犯罪为重点，还群众一个稳定的虚拟社会秩序。公安机关不仅肩负着打击现实社会的违法犯罪、保卫人民生命财产安全的重任，还承当着打击涉网违法犯罪的职责，以彰显国家法治在虚拟社会的威严和秩序。为此，公安机关必须将传统警务工作手法和当代科技手段充分结合，强化专业基础建设，建设一流的技术保障，着力提高打击涉网违法犯罪的精准化和高效化