国际商法 吴建斌课件 电子教案

电子教案（内容）第五章海上运输第一节概述一、海上运输的意义历史资料：罗得海法（RhodianLaw）当一个在船舶失事中受到抢劫的人向当一个在船舶失事中受到抢劫的人向安东尼诺斯（Antoninus）要求公正的补救时，安东尼诺斯说：我确实是陆地上的最高君王，但海洋的君主是惯例，让这一诉讼由被我们的法律所接受的罗得海法来决定吧。（TheDigestofJustinian389）在当代，海运的重要意义体现在：其一，与其他运输方式相比，海上运输量大价低。特别是，为确保国外原料持续不断的供应，海运为必要的运输方式。其二，海运以及与海运相关的从业者众多（如forwarder,tallyman,surveyor等），既解决就业问题，也提升本国服务竞争力。其三，海运的发达也促生造船业及其相关产业的发展；同时，海运也促生海上保险业的繁荣。其四，海运是国家发达的象征，强大的海运表明一国的经济实力和技术水准。必要时，和平时期的海运业可从事战时的服役，如经过适当改装从事直接的军务，或运送军人或军需物资。二、海上运输的形态与合同（一）海上运输的形态1．定期船——班轮运输定期船（liner）的特征有：(1)根据计划，沿特定的航线在特定的港口间往返运输；(2)主要运送诸如旅客、邮寄物以及工业制成品；(3)依据运输同盟（如班轮工会）制定的统一费率收取运费。2．不定期船——租船运输不定期船（tramper）的特征有：(1)没有固定的航线、港口和船期；(2)主要运送诸如谷物、矿石等一般性的原材料；(3)运费随行就市，并无固定费率。3．特殊专用船（二）运输合同的种类1．公共运输合同2．私人运输合同（1）航次租船合同（VoyageCharters）（2）定期租船合同（TimeCharters）（3）光船租赁合同（BareboatChartersorDemiseCharters）（三）运输合同的主要内容1．运费的确定2．货币的确定及支付的时间3．运费的增减4.装卸期间三、集装箱运输（一）集装箱运输的优缺点优先：1．缩短装卸期。由于集装箱采用统一标准，与集装箱运输相关的装卸工具也采用了相应标准，从而大大减少了对接时间；集装箱本身相当于货物的“包装”，即使在恶劣天气之下，依然可以装卸。2．节省仓储费用、人工费用。由于集装箱本身相当于一个个流动的仓库，因此对于其中货物的存储无需特殊的要求；集装箱码头对于集装箱装运基本实现了机械化，从而节省了大量的人工费。3．提高安全性。由于所有的货物被密封在集装箱内，货物损坏、灭失的风险显著降低。缺点：3．为了配合集装箱运输，需要巨额前期投资。4．并不是所有货物都适于集装箱运输。5．集装箱船的构造允许在甲板上积载集装箱，但是相应的保险费也随之提高。（二）集装箱运输的形态集装箱运输形态ShipperShipperCFSCFSReceiverLCL/LCLShipperCFSCYReceiverLCL/FCLShipperCYCFSReceiverFCL/LCLShipperCYCYReceiverFCL/FCL内陆货场内陆货场CTCT内陆货场收货人托运人（三）集装箱件数的确定第二节公共货物运输一、概述（一）早期历史中世纪三大海法名称编纂年代、地点主要适用地区奥列隆惯例集（LexOleron）AD11～12世纪法国大西洋康索拉度法（LexConsolato）AD13～14世纪西班牙地中海沿岸维斯比法（LawsofVisby）AD14～15世纪瑞典波罗的海、北海主要国家的海事立法国家年代名称法国1681海事条例德国1879商法典美国1893哈特法英国1894商船航运法（二）哈特法（HarterAct）的制定二、海牙规则、维斯比规则与汉堡规则（一）海牙规则——HagueRules1．海牙规则的适用问题2.承运人的责任基础、免责条款以及责任限额问题3.诉讼时效和责任期间的问题(二)维斯比规则——HagueVisbyRules1．适用范围问题喜马拉雅条款喜马拉雅号轮之船侧出入口舷梯滑动松脱,致使头等舱乘客年迈寡妇Alder夫人失足跌落喜马拉雅号轮之船侧出入口舷梯滑动松脱,致使头等舱乘客年迈寡妇Alder夫人失足跌落16英尺下之码头，腿部受伤。Alder夫人先向船舶所有人索赔，但因船票上免责条款之规定而徒劳无功，遂转向Dickson船长请求损害赔偿。法院认为依据契约当事人原则(合同相对性)，非契约当事人无法主张该契约上的权利，因此船舶所有人与旅客订立之运送契约，其上之免责条款，无法惠及非契约之当事人。船长遂支付6000英镑之损害赔偿，嗣后由船东对之进行补偿。[Adlerv.Dickson,1954]为防止类似事件之发生，船公司在提单背后往往将免责规定与责任限额惠及雇用人或代理人。但这一规定在合同相对性方面并非没有法律争议。2．责任限额问题3．诉讼时效问题4．提单证据效力问题（三）汉堡规则——HamburgRules海牙规则/维斯比规则与汉堡规则的比较区别海牙规则/维斯比规则汉堡规则责任主体整个运输区间缔约承运人缔约承运人损害发生区间实际承运人责任构成要素归责原则不完全过失责任推定过失责任免责事项无过失；航海过失；履行辅助人对与船舶火灾的过失无过失（履行防止损害事故的注意义务）；海难救助行为损害赔偿的范围灭失；毁损灭失；毁损；交货迟延举证责任原则承运人举证承运人举证火灾索赔人举证活动物承运人合规性证明原因竞合承运人就免责部分负举证责任责任的限度计算标准灭失、毁损每件或每单位每件或每单位；每公斤交货迟延没有规定运费为基准责任赔偿限额丧失承运人自身故意所致承运人自身故意所致责任的承担损害通知期间毁损灭失原则交货日交货日后的第1个工作日潜在交货起3天之内货物交付后连续15天交货迟延没有规定预定交货日后60天责任消失诉讼时效1年2年交货迟延没有规定通知期间届满之时三、提单的签发（一）特征1．提单是托运人和承运人之间运输合同的证明。2．提单是承运人签发的收据3．提单是权利凭证。（二）提单的种类1．ShippedorOnBoardB/LvsReceivedforShipmentB/L2．CleanB/LvsFoulorDirtyB/L（三）提单记载的事项提单所应记载的事项纯粹无记名式：如纯粹无记名式：如“Bearer”选择无记名式：如“Mr.SmithorBearer”DescriptionofCommodityWeight/MeasurementNumberofPackagesMarks&NumbersPortPortNameoftheShip&NationalityNameoftheMasterofVesselNameoftheShipperNameoftheConsigneeFreightAmountNumberofB/LIssuedPlace&DateofB/LIssue记名式：如“Mr.Smith”指示式纯粹指示式：如“Order”记名指示式：如“OrderofMr.Smith”选择指示式：如“Mr.SmithorOrder”无记名式（四）提单中与信用证支付有关的条款1．FullSet2．CleanB/L3．OnBoardB/L4．Consignee5．Freight四、公共承运人的义务（一）适航1．海牙规则、维斯比规则的适航2．汉堡规则的适航适航适航船舶适航（狭义）妥善配备船员：必须符合法律和国际公约（STCW95）妥善装备船舶和配备供应品：也是一个相对的概念内容船舶适货时间：开航前开航时标准航次：指合同航次或提单航次，即从装货港至卸货港的整个航程[开航指首次开航，而非“阶段性开航”]Theperiodfromatleastthebeginningoftheloadinguntilthevesselstartsonhervoyage.开航的标志船舱已封妥，命令已发出为开航主机发动时为开航解揽为开航主观标准：克尽职责（决定因素）[合理的,而非可能的]客观标准独立合同人船舶适航证书（二）管货1．装载和卸载2．积载3．保管、照料管货管货内容装载搬运积载船舶良好的稳性货物的安全运输保管/照料卸载主观要求妥善地:主要是技术上的[相对于一般事项]谨慎地:主要是对一般事项达到善良管理人的要求[承担抽象过失责任]时间集装箱:港至港[货物处于承运人掌管之下的全部期间]非集装箱:货物装上船时起至货物卸下船时止（三）不绕航绕航绕航航线约定航线习惯的或者地理上的航线目的论：为承运人本身的利益否？残余规则非地理上的绕航/准绕航超载错误交付未经申明的甲板货法律后果英美法的传统：绕航后承运人应处于”保险人”地位海牙规则、海牙维斯比规则(inanyeventof)适用责任限额中国海商法未规定适用责任限额自由绕航条款：想”偏离”航线都难的条款。五、公共承运人的免责（一）过失也可免责的事项（二）过失不能免责的事项（三）和过失无关的免责事项第三节私人租船运输一、概述（一）三种租船合同租船合同的特点特点船舶的管理船舶营运费用航程中的时间损失航程中的风险航次租船合同出租人全面负责由出租人支付主要由出租人承担主要由出租人承担定期租船合同双方分享管理双方分担费用主要由承租人负担主要由出租人负担光船租赁合同承租人全面管理由承租人承担由承租人承担由承租人承担（二）租船合同的内容租船合同的主要内容内容合同出租人和承租人的名称航次、定期、光船船名、船籍、容积航次、定期、光船载货重量航次船级、吨位定期、光船货名、装货港和目的港、受载期限、装卸期限航次船速、燃料消耗定期航区、用途定期、光船租船期间、交船和还船的时间和地点以及条件定期、光船运费、滞期费、速遣费航次租金及其支付定期、光船船舶检验、船舶的保养维修、船舶保险光船合同解除的时间和条件光船（三）租船合同中的格式条款租船合同中的格式合同租船合同中的格式合同航次租船合同金康合同（UniformGeneralCharter,GENCON）北美谷物租船合同波罗的海木材租船合同定期租船合同BALTIME:BalticandInternationalMaritimeConferenceUniformTimeCharterNYPE:TimeCharterapprovedbytheNewYorkProduceExchange.光船租赁合同:1989年波罗的海航运公会《标准光船租赁合同》二、航次租船合同（一）权利和义务概述（二）提单与程租合同提单与租约条款的关系租约条款租约条款海牙规则强制适用海牙规则（三）船舶的提供、到达和卸货（四）滞期费三、定期租船合同（一）法律强制和当事人自由（二）法律上的残余规则1．交船2．船舶的使用3．租金的支付4．还船四、光船租赁合同（一）概述（二）交船、船舶的使用与还船（三）船舶的保养和维护第六章海上保险概述一、海上保险的由来二、海上保险的概念（一）海上保险合同（二）海上保险的当事人及关系人1．当事人2．关系人（三）海上风险1．追溯保险问题2．海上的风险问题（四）保险利益1．保险利益的定义2．保险利益的类型保险利益保险利益现有利益期待利益积极期待利益消极期待利益财产的期待利益有效合同的期待利益责任利益有效契约的期待利益3．保险利益的作用4．保险利益的存在三、海上保险的原则（一）最大诚信1．告知义务2．陈述3．保证（二）近因主义1．近因的判断2．数个近因的结合（三）溯及补偿第二节海损和保险条款一、海损(一)概述1．海损的类型海损海损有形损害无形损害全部损失部分损失实际全损推定全损单独海损共同海损损害防止费用救助费用特别费用碰撞损害赔偿费（thirdpartyliability）2．赔偿限额(二)全损（TotalLoss）1．实际全损（ActualTotalLoss,AbsoluteTotalLoss）2．推定全损（ConstructiveTotalLoss）（三）部分损失（PartialLoss）1．单独海损（PartialAverage）2．共同海损二、保险条款(一)理论上的争议(二)船舶保险条款1．第一组危险2．第二组危险“英琪玛丽”条款英琪玛丽蒸汽轮是一艘2,000总吨的船，当试图给锅炉注满水时，其锅炉进水泵抵在一个给水止逆阀上，或是由于轮机员不当地关闭，或是由于止逆阀被卡住，总之，水无法通过水泵进入锅炉，造成锅炉彻底毁坏。上议院认为，该锅炉的毁坏并非一种“海上危险”，保险人无需承担责任。[ThamesandMerseyMarineIns.Co.Ltd.v.HamiltonFraser&Co.(TheInchmaree)(1877)12App.Cas.484;6Asp.M.L.C.200]受英琪玛丽案的影响，当保险人与被保险人约定承保一种附加危险时，保险人往往会加入“此种灭水或损坏并非由于被保险人、船东或管理人员缺乏谨慎处理所致”条款。(三)货物保险条款1．概述2．协会货物保险A条款——I.C.C(A)3．协会货物保险B和C条款——I.C.C(B)AND(C)B条款和C条款中的列明风险条文B条款C条款1本保险承保，除下列第4，5，6和7规定者外的1.1保险标的的灭失或损害，若可合理归因于1.1.1火灾或爆炸1.1.2船舶或驳船搁浅、擦浅、沉没或倾覆1.1.3陆上运输工具翻倒或出轨1.1.4船舶、驳船或运输工具与水以外的外部物体发生碰撞或接触1.1.5在避难港卸货1.1.6地震、火山爆发或闪电————无————1.2因下列原因造成的保险标的的灭失或损害1.2.1共同海损牺牲1.2.2抛弃或浪击入水抛弃1.2.3海水、湖水或河水进入船舶、驳船、船舱、运输工具、集装箱、托盘或储存处所————无————1.3装上或卸离船舶或驳船过程中掉落或从船上落入水中或坠落而发生的整件货物的全损————无————4．货物除外责任第三节代位求偿、委付和直接请求一、代位求偿和委付(一)全部赔偿下的代位权1．实际全损下的代位权2．推定全损下的委付(二)部分赔偿下的代位权二、直接请求(一)被保险人的债权人对保险人的直接诉讼(二)被保险人对与再保险人的直接诉讼第八章国际商事仲裁第一节国际商事仲裁的概念、特征和类型一、概念(一)仲裁(二)国际1．国际性的判断标准2．纽约公约和示范法中的“国际”性(三)商事二、特征(一)国际性(二)保密性1．庭审的不公开性2．文件和证据的保密性3．裁决的保密性（三）契约性1．司法因素绝对主导型2．司法因素相对主导型3．契约因素与司法因素平衡型三、类型（一）机构仲裁与临时仲裁机构仲裁与临时仲裁的优缺点比较比较事项机构仲裁临时仲裁仲裁规则完备当事人确定程序比较复杂相对灵活费用较高低廉裁决质量较高参差不齐辅助服务较多没有（二）中国常设仲裁机构1．中国国际经济贸易仲裁委员会——CIETAC2．中国海事仲裁委员会——CMAC3．其他常设仲裁机构第二节仲裁协议一、仲裁协议的概念和性质（一）仲裁协议的概念(二)仲裁条款的独立性二、仲裁协议的有效性（一）形式要件（二）实质要件1．主体的行为能力2．客体的可仲裁性（三）确定仲裁协议效力的法律依据和程序1．法律依据2．程序三、仲裁