行政案例分析

典型案例分析1．海口市陈某驾驶货轮在我国内海航运时，被上海市海关缉私队查获，货轮上载有我国禁止进口的货物。上海市海关对该货轮做出处罚决定：该货轮载有国家禁止进口的货物，无合法证明，认定该货物为走私货物，依海关法给予该货轮罚款2万元，拘留10日，并没收上述走私货物。陈某以处罚决定认定事实不清、证据不足为由，向海关总署申请复议，请求海关总署撤销该处罚决定。海关总署经复议，决定除没收走私物品予以维持外，罚款改为1.5万元，并决定对陈某处以8日的拘留。请问：(1)陈某仍然对复议不服。陈某如果提起行政诉讼应向哪个法院提起？理由是什么？(2)如果陈某提起行政诉讼，应以谁为被告？为什么？(3)陈某是否可以不经过复议，而直接向人民法院提起行政诉讼？为什么？(4)陈某如果不经过复议，而直接提起行政诉讼应由谁管辖，谁是被告？为什么？答：（1）陈某可以向上海市中级人民法院、北京市中级人民法院、海口市中级人民法院任何一个法院提起行政诉讼。第一，因为《行政诉讼法》规定，对海关处理的案件不服的，由中级人民法院管辖。第二，《行政诉讼法》还规定，行政案件由最初做出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。所以在上海市中级人民法院有权管辖。第三，行政诉讼法还规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政和行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。所以，海关总署所在地的北京市中级人民法院有权管辖。第四，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》规定：行政诉讼法规定的“原告所在地”，包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由所在地。行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。故海口市中级人民法院有权管辖。（2）陈某应以海关总署为被告。因为《行政复议法》规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。（3）陈某可以不经过复议而直接向人民法院提起行政诉讼。因为海关法规定，公民、法人或者其他组织对海关做出的具体行政行为不服的，可以先向做出决定的行政机关或上级机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院起诉，也可直接向人民法院起诉。（4）陈某可以向上海市中级人民法院或海口市中级人民法院直接提起行政诉讼。陈某应以上海市海关为被告。因为《行政诉讼法》规定公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，做出具体行政行为的机关是被告。2．甲与乙在定县的火车站候车时发生争执，甲将乙打伤。定县的铁路公安分局处理了该案，对甲罚款500元，甲对此不服，向市公安局申请复议，市公安局将罚款改为400元，甲仍然不服，便向市公安局所在地铁路运输法院提起行政诉讼，铁路法院受理了该案，市公安局认为该法院没有管辖权，以口头方式提起管辖权异议。请问：（1）该法院对此是否有管辖权？（2）市公安局以口头方式提起管辖权异议的做法是否正确？答：（1）没有，专门人民法院、人民法庭不审理行政案件，也不审查和执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件。因此，铁路运输法院对此没有管辖权。（2）错误。当事人提出管辖权异议，应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出。所以，市公安局口头提出异议的做法是错误的。3．路达(厦门)工业有限公司主要从事各种卫浴设备、黄铜阀门及水道器材零配件等产品的生产。其中黄铜铸造工序在生产过程中有刺鼻的恶臭气体排出。因此，在审批该项目时，厦门市环境保护局核定其对大气污染较严重的铸造及噪声较严重的工序应放到杏林冶炼厂(距离居民区较远)生产。1990年下半年，路达公司擅自将黄铜铸造车间迁入其集美分厂并投入生产。在生产过程中排放出的恶臭气体污染着周围环境，尤其是与其一路之隔的福建省体育学院时常受到恶臭气体的侵袭，不少师生夜里经常不能入眠，口干、喉痛、咳嗽、胸闷等病症增多，一些班级无法正常训练，大运动量项目成绩下降。该院师生不断向有关部门反映该厂排放恶臭气体，干扰该院教学、生活秩序，强烈要求环保部门责令该车间搬迁。问：福建省体育学院是否为行政公产？路达公司(集美分厂)对其承担何种性质的义务？4．市规模相差不大的造纸厂B与C，共同向河流排放污水，河流涨水，致使沿岸农民庄稼受损，颗粒无收。市环保局经检测发现，B与C都超标排放了某类有毒物质，而且，农民庄稼受损的原因在于该类有毒物质致害。于是，市环保局做出一项决定，B交纳超标排污费1万元，C交纳超标排污费1万元，并责令B与C赔偿农民损失5万元，每人一半。B不服，遂向人民法院提起行政诉讼。B认为，市环保局的行政征收显失公正，要求人民法院责令市环保局重新做出合理的行政征收费额。并认为B厂处于河流下游，所以不应当与C平均承担农民损失，而且农民的损失根本没有5万元，请求人民法院对赔偿费重新做出确定。问：(1)人民法院是否应该受理该案？为什么？(2)B的第一项诉讼请求与第二项诉讼请求性质上有什么差异？(3)假如你是B的律师，如何实现不B的权益？答：(1)不应该。因为行政诉讼法规定，人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。本案中，B的第一项诉讼请求显然属于行政征收是否合理的问题。而行政征收是否合理应当属于行政机关自由裁量的问题。依照法律规定，除了行政诉讼法规定的，当行政机关的行政处罚显失公正时，法院可以做出变更判决外，对于行政机关的自由裁量权，人民法院不能侵犯。B的第二项诉讼请求是关于民事侵权赔偿问题，是民事性质的问题，不属于行政诉讼的范围。所以，人民法院不应受理。(2)B的第一项诉讼请求是行政诉讼，第二项诉讼请求是民事诉讼。前者处理的是诉讼主体行政方面的权利义务关系，后者处理的是民事方面的权利义务关系。后者主要依据民事诉讼法，前者依据行政诉讼法。两种诉讼请求不能一并提起，应分别提起。(3)对于行政征收行为自由裁量权的不服，即行政行为的合理性不服，应向复议机关提出复议，本案中应向市政府或向上级环保局提出复议。对于民事赔偿问题不服，应向人民法院提起民事诉讼。６．万某于某日参与流氓斗殴时将二人打成重伤，该县公安局以刑事案件立案侦查，万某为躲避追捕逃往外地。后公安局侦查人员了解到万某从外地潜回其表兄刘某家中，便至刘某处追查，却未发现。于是侦查人员在未办理有关手续的情况下，将刘某的运货用东风卡车一辆扣押，并告诉刘某必须将万某找到并送交公安局机关后才能发还车。刘某多次与公安局交涉要求返还被扣车辆，均遭拒绝。后万某在潜回家取日用品时被公安机关抓获，公安机关将万某拘留。请问：(1)公安机关扣押刘某车辆的行为是否是刑事侦查行为？因此引发的争议是否属于行政诉讼的受案范围？如果公安机关在手续完备，又有刑事诉讼法依据的情况下为扣押行为是否具有可诉性？(2)万某如果不服公安机关的拘留行为，能否提起行政诉讼？理由何在？答：(1)不是，该扣押行为是行政强制措施，因此引发的争议依《行政诉讼法》第11条第1款第三项的规定，属于行政诉讼的受案范围。因不可诉的刑事侦查行为不仅要有刑事诉讼法的条文依据，更要满足其授权目的，不然就是可诉的具体行政行为。(2)不可以，公安机关对万某所采取的拘留行为是由刑事诉讼法授权的刑事侦查行为，目的是要防止万某逃避侦查和审判，以保障刑事诉讼活动的顺利进行。７．１９９４年，某市防疫站检查了两辆载有８吨猪肉的汽车，并将其扣押在市城东关的一个大院内。防疫站认为这批肉有疑点并抽样２０余袋去检验，但２４小时后检验结果仍未出来，某公司提出天气炎热猪肉易于变质，请求防疫站解除扣押，将猪肉送往肉制品加工厂冷藏后由防疫站查封，待检验结果出来后再作处理。防疫站不同意并于当地对这些猪肉进行了查封。该公司遂提起行政诉讼，请求判决撤销被告查封其两车猪肉的行为，并同时申请停止具体行政行为的执行。法院审理中认为在本案中如果不对被告的强制措施利益停止执行，可能会造成难以弥补的损失。但如果停止具体行政行为的执行又有可能放行质量存在问题的猪肉，由此对公共利益带来威胁。法院应如何运用行政诉讼中的具体制度解决这一问题？答：法院应裁定停止具体行政行为的执行，同时对该批猪肉依职权做出诉讼保全，将其查封于肉制品加工厂冷藏库内。８．2005年8月，某市技术监督稽查队依据举报到该市甲印刷厂查封了一批未经“新飞集团”合法授权而印制的近30万个“新飞”牌空调的商标标识，同时，查封了有关的印刷设备和厂房，并对该厂和厂长李某分别作出了罚款20万元和6万元的行政处罚决定。请从行政法基本原则视角分析某市技术监督稽查队的行为。答：行政法基本原则包括责任行政原则、行政合法性原则和行政合理性原则。甲市技术监督稽查大队的行为违反了行政合法性原则，因为依据行政合法性原则的要求，行政机关必须在法律规定的权限内行使行政管理权，不能超越法定权限。而依据法律规定，查处制造假冒商标行为的权力属于国家工商行政管理机关，而不是技术监督行政机关。９．甲市乙区公安局交通警察王某一天在下班骑车回家途中，看到一辆摩托车违章便将车拦住，要求驾驶人刘某出示有关证件。刘某出示证件时，王某还发现刘某属酒后驾车，于是王某拿出盖有乙区公安交警大队公章的处罚单，填好后交给刘某，要求刘某接受处罚。第二天，刘某不仅未按处罚通知单到指定地点缴纳罚款，反而到甲市公安局交警大队以处罚不合理为由提出申诉。问：王某是否有权对刘某进行处罚？答：王某有权对刘某进行处罚。因为李某是交通警察，属国家公务员，国家公务员有权获得履行职责应有的权力。这表明李某有权制止交通违章行为。同时本案中，李某拿出了盖有甲市公安局交警大队的处罚单，表明李某是以国家行政机关的名义，而不是以自己的名义进行处罚的，因此，李某有权对刘某进行处罚。1０．据《南方周末》2002年9月6日载：山东泰山的中天门索道于1983年8月5日建成，著名的月观峰被炸掉1/3的峰面。1987年修订的规划中明确：“泰山索道是一项功不抵过的工程，为了挽回这项世界遗产的损失，建议等到索道承载索使用期满后，连同构筑物一起拆除。”但是2000年10月1日，新的索道在一片反对声中投入运营，运量由原来的每小时300人增加到1650人。问：月观峰、泰山索道及其构筑物各属于何种性质？行政公产的成立、处分与废止在本案中如何体现？答：均属于行政公产。索道构筑物属于不可分割的补充物和有益的附属物。月观峰被炸掉1/3的峰面属于公产部分被废止和部分被处分；新老泰山索道的建成与投入使用属于公产的成立；而1987年修订的规划中所明确的“拆除”既属于公产的废止，也属于公产的处分。12．钱老汉以修车为生计，领有大众路口的占地许可证并在该地修车多年，1998年4月间钱老汉生病在家，很久没有出门修车。一日，其老朋友赵老汉来看望，闲聊时提出要借占地证修车，钱老汉碍于情面又想反正自己现在也不用就借给了赵老汉。1998年9月，钱老汉病好，想再去修车，就找赵老汉要自己的占地证。赵老汉告知钱老汉占地证已于5月被某市容管理办公室吊销。钱老汉去市容管理办公室要求该办返还自己的占地许可证，该办认为钱老汉擅自将占地许可证借给他人，依法应予吊销。钱老汉说自己并不知道许可证被吊销的事实。市容管理办公室说将处罚通知书发给赵老汉了。问：市容管理办公室吊销占地许可证的行政行为合法吗？答：不合法。在本案中市容管理办公室将处罚钱老汉的行政处罚通知书发给赵老汉，赵老汉并不是行政处罚的对象，况且，赵老汉也没有义务代行政机关告知钱老汉，行政处罚明显违反法定程序；而这一程序，又是行政处罚生效的条件，由于此项程序的违法，导致了行政处罚不发生法律效力。13．1999年10月，应某县人民医院的要求，县人民政府发布文件，批准该县所有医院扩大收费项目，提高收费标准，该文件从1999年11月1日起正式实施。各医院据此均大幅提高收费标准，结果加重了就医者的经济负担，在社会上造成了极坏影响。依据有关法律和省人民政府发布的规章《某省医疗机构管理规定》第37条规定：“„„医疗服务收费标准由省卫生和物价主管部门归口管理。”请问：(1)县人民政府发布文件的行为是否属行政立法？为什么？(2)县人民政府发布的文件是否合法？为什么？答：(1)县人民政府发布文件的行为不是行政立法。因为行政立法是行政机关依据法定权限和程序制定发布行政法规和行政规章的行为，依据宪法、组织法和立法法的规定，行政立法的主体并不包含县级人民政府，县人民政府发布文件的行为只能是行政法规、规章以外的规范性文件之制定行为。(2)县人民政府发布的文件是违法的。因为按国家法律和《某省医疗机构管理规定》的规定，医疗收费的权限限定在省级人民政府职能部门，县人民政府没有该项权力，因此，县人民政府发布文件的行为属越权行为，有关部门应依法撤销该文件。14．Ａ市人民政府为了繁荣商业市场，计划在该市的某繁华地区建设一条步行商业街，为此市政府于２０００年8月10日颁布了《关于拆迁某地区房屋有关问题的规定》。市政府与某房地产公司签订合同，由该房地产公司负责开发建设，并于当日发布了拆迁公告。房地产公司分别与该地区居民就拆迁补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等问题进行协商并签订协议。其中１４户居民因为在此地区有店铺，认为市政府的决定直接影响了他们的利益，为了弥补损失，在与房地产公司的谈判中对补偿费等事项产生了较大的分歧。房地产公司与这１４户居民向房屋拆迁主管部门申请裁决。Ａ市房屋拆迁主管部门根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》关于“拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限，经协商达不成协议的，由批准拆迁的房屋拆迁主管部门裁决”的规定，裁决房地产公司一次性补偿拆迁费的数额，房地产公司对此有异议，14户居民也认为补偿还是不合理。于是均向人民法院提诉讼。那么：(1)14户居民能对市政府的《关于拆迁某地区房屋有关问题的规定》提起诉讼吗？为什么？(2)Ａ市房屋拆迁主管部门的行为属于何种行为？(3)房地产公司对Ａ市房屋拆迁主管部门裁决有异议时，应提起何种诉讼？答：(１)不能对市政府的《拆迁决定》提起诉讼。市政府的《拆迁决定》是具有普遍约束力的规范性文件，属于抽象行政行为的范畴，而非行政处理行为。根据《行政诉讼法》的规定，人民法院不能对抽象行政行为进行审查，所以不能对其提起诉讼。(２)Ａ市房屋拆迁主管部门的行为属于行政裁决行为。行政裁决是行政机关依法居间解决与行政管理事项有关的民事纠纷的行为，是一种行政司法活动。本案中，房地产公司与１４户居民因房屋拆迁补偿协议发生的纠纷属于民事纠纷，依照法律规定，这一纠纷可以由行政机关裁决，它符合行政裁决的主要特征，属于行政裁决行为。(３)房地产公司可提起行政诉讼。行政裁决不同于行政仲裁与行政调解，它属于一种行政处理行为，一旦作出，则产生法律效力，非经法定程序不得随意更改或撤销。因此，房地产公司对行政裁决不服，应当就Ａ市房屋拆迁主管部门的行政裁决行为向人民法院提起行政诉讼，由人民法院对行政机关的补偿决定的合法性加以审查、作出裁判，并可一并要求人民法院解决双方当事人之间就拆迁补偿问题引起的民事纠纷。15．1998年5月的某日，杨某向本乡农民收购了几头生猪准备运往县城出售。运输途中恰好遇到县税务局稽查大队上路检查。稽查大队经过调查与询问，获知杨某在未到当地税务机关进行纳税申报以及办理查验手续的情况下采购生猪。县税务局于同年6月8日以《税务违章处理通知书》的形式，根据《税收征收管理法》，对杨某处以追缴偷税漏税款85元并罚款1500元的行政处罚。县税务局将这一情况通报给本县的畜牧防疫站。畜牧防疫站对此事也进行了调查，认为杨某收购的生猪未进行防疫检验，杨某将未检验的生猪运往外地销售，违反了《中华人民共和国动物防疫法》的有关规定，于是又对杨某做出了罚款105元的行政处罚。试问：案中杨某所受的行政处罚是否违反了“一事不再罚”原则？答：杨某所受到的行政处罚没有违反一事不再罚原则。行政处罚的一事不再罚原则是指针对相对人的一个违法行为，不能给予多次处罚。《行政处罚法》第24条规定：“对当事人的同一个违法行为，不能给予两次以上罚款的行政处罚。”它是指同一违法行为不受两次以上的同一种类的处罚，而不是不受两种以上的处罚。本案中，杨某有两个违法行为，并且违反了不同的法律规范：其一是未进行纳税申报，违反了税收管理法的规定；其二是未办理防疫检疫手续，违反了动物防疫法的规定。所以，县税务局和县畜牧防疫站分别依据不同的法律规范，对杨某不同的违法行为进行的两次行政处罚并未违反一事不再罚原则。16某市一家有限责任公司是主要生产黄铜阀门、卫浴设备等产品的企业。在生产过程中黄铜铸造工序排出的气体恶臭刺鼻排出，致使周围居民的生活和身体健康受到严重影响，居民强烈要求环保部门责令该车间搬远。市、区人大代表和政协委员多人也数次提出议案，反映同样的情况和要求。某市环保局据此对该公司实施环保监督，该公司亦表示要采取治理措施，但一直未见行动，群众反映依然非常强烈。为此，市环保局于3月9日组成了以赵某、张某为正副组长的调查小组进行周密详实的调查和检测，调查小组确认了该公司生产车间排放恶臭气体污染环境的事实，认为该公司违反了有关环境保护的法律规定。环保局根据有关规定和事实拟做出对该公司罚款50000元。责令停产停业的决定。在做出决定之前，环保局调查小组告知公司做出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知公司有权进行陈述、申辩和有权要求组织听证的权利。环保局听取了该公司的陈述和申辩之后，对原认定的事实进行了复核并应该公司的要求决定举行听证。3月15日环保局通知该公司于在3月20日举行昕证的时间和地点。听证会由调查小组组长赵某主持，赵某、张某会同全体组员经过认真的讨论和评议，做出处罚决定，并当场宣布了行政处罚决定书。决定书主要内容如下：(1)责令该公司排放臭气车间停产治理；(2)对该公司处以30000元的罚款；(3)该公司承担听证费用250元。决定书于次日送达该公司。根据以上事实，请回答在市环保局做出行政处罚的过程中，有哪些行为违反了《行政处罚法》。答：市环保局做出行政处罚的过程中，有下列行为违反了《行政处罚法》：(1)没有在举行听证的7日前告知当事人听证的时间和地点。根据《行政处罚法》第42条第1款第(二)项的规定：行政机关应当在昕证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点；(2)听证不应由调查小组成员主持。根据《行政处罚法》第42条第1款第(四)项的规定：听证由行敬机关指定的非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；(3)听证结束后，不应由赵某、张某等做出处罚决定。根据《行政处罚法》第43条和第38条的规定：听证结束后，应当由环保局负责人对调查结果进行审查，做出决定。对于情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定；(4)不应要求公司承担听证费用。根据《行政处罚法》第42条第1款的规定：当事人不承担行政机关组织听证的费用(5)政处罚决定书在宣告后没有当场交给当事人。根据《行政处罚法》第40条的规定：行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在7日内依照《民事诉讼法》的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。而据案情介绍，行政处罚决定书是当场宣读的。17某省公路局为了修建一条高速公路，与某道路建筑公司签订协议。双方约定，由该道路建筑公司自筹资金并负责修建高速公路；自高速公路修建完毕五年内，由道路建筑公司按物价部门批准的收费标准向使用高速公路的车辆收费，作为其收回投资和利润的回报。试问：1．省公路局与道路建筑公司签订的上述协议是行政合同还是民事合同？为什么？2．如果对该协议发生争议，双方协商不成，道路建筑公司应向人民法院提起民事诉讼还是行政诉讼？为什么？3．如果因为城市建设，在高速公路修建完毕第二年，政府就宣布原高速公路附近将扩建为城市的新机场，该高速公路不再使用，那么道路建筑公司是否可以得到补偿以及通过什么途径获得补偿？1．答：省公路局与道路建筑公司签订的合同属于行政合同。根据行政合同的判断标准并结合本案事实，可以得出这一结论：⑴在合同中，存在一方主体是行政主体，即省公路局；⑵签订合同的目的是为了实现法律赋予行政主体的行政管理职能，而不是实现行政主体自身利益；⑶合同适用的规则主要是公法上的规则，而不是私法上的规则；⑷在合同中，双方当事人的地位并不是完全平等的。2．答：由于该协议属于行政合同，省公路局作为行政主体在该协议的履行中要享有一些特殊的权利，并且要履行一些特定的义务。省公路局享有的特殊权利主要有：对合同履行的监督权和指挥权、单方变更和解除合同权、对不履行合同或不正确履行合同的相对人的制裁权等。相应的，省公路局也要承担一些特殊义务，主要包括：兑现为相对人履行合同提供优惠的义务、补偿因单方变更或解除合同给相对人造成损失的义务、对因公路局的违法行为给相对人权利造成的损害予以赔偿的义务等。3．答：道路建筑公司没有充分实现权利，因此可以要求省公路局给予一定的行政补偿，具体途径可以依照合同原来订立的条款与省公路局交涉与协商，按照合同解决办法进行，在省公路局拒不履行补偿义务的情况下，也可以提起行政诉讼，因为行政合同是具体行政行为。18江南化工厂是专业生产各种化肥的企业，其排放物中有氮、磷、硫酸等化学物质。自1988年建厂以来，该厂所排放的污水一直超过国家规定的“三废”排放标准，至1999年，该厂日平均排放污水达100余吨。由于多年的积累，该厂下游的河水所含化学物质大大超过正常含量，致使河中下游水库鱼类资源日渐枯竭，使用这条河水灌溉的农田年产量也呈逐年下降的趋势。建厂的十余年间，该厂共向县环境保护局缴纳排污费90余万元，也与下游居民发生多次排污纠纷。1999年10月，该厂的污水处理设备出现了故障，不能正常运行。为减少损失，厂领导经评估后决定，在尽量减少污水排放的前提下继续生产。1999年11月初，下游水库出现了鱼类大量死亡的现象，半个月后，水库鱼类死亡殆尽，造成直接损失70万元。，在此期间曾引用河水灌溉的农田也出现了庄稼枯死的现象，据估算损失达28万元，同时还造成其他损失17万余元。当地群众对此反映强烈，多次聚集在江南化工厂门口要求该厂停产并予赔偿。事故发生后，江南化工厂竭力掩盖事故真相，给事故责任的认定造成很大的困难。鉴于事态的严重性，市环境保护局进行了深入细致的调查，并请有关的科研机构进行鉴定。最后认定，该次严重污染事故由江南化工厂违法排放污水造成。据此，市环境保护局根据《水污染防治法》等有关法律法规做出处理决定：(1)江南化工厂立即停产整顿；(2)对江南化工厂处以罚款8万元；(3)江南化工厂赔偿水库和农户经济损失共计117万元。江南化工厂不服市环境保护局的处理决定，认为事故并非由其一家工厂引起，该处理决定认定事实不清，向市政府提起了行政复议。市政府经审查后做出行政复议决定：维持市环境保护局的行政处理决定。请问：江南化工厂可否向行政复议机关提起行政复议？答：江南化工厂可以向行政复议机关申请行政复议。行政处罚是行政主体为行使行政管理职能，依法对违反行政法律规范的行政相对人实施的惩戒性制裁措施。按照《行政处罚法》的规定，行政处罚共有以下种类：(1)警告；(2)罚款；(3)没收违法所得、没收非法财物；(4)责令停产停业；(5)暂扣或吊销许可证、暂扣或吊销营业执照；(6)行政拘留；(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚，主要有通报批评、责令具结悔过、限期出境等等。根据《行政复议法》第6条第1项的规定，公民、法人和其他组织对行政处罚不服的。可以依法提起行政复议。本案中，江南化工厂因污染环境的违法行为受到了市环境保护局的处理.在处理决定中，第(1)、(2)两项明显属于行政处罚行为，依法属于行政复议范围。第3项是行政裁决，不是行政处罚，但依据《行政复议法》第6条第七项、第十一项的规定，也属于行政复议的范围。因此，江南化工厂可以依法提起行政复议。20星沙市政府正筹建本市中心公园，鉴于资金短缺，便做出一项决定，要求本市所有公务员每人捐助100元，违者给予警告或降级处分。该市税务局公务员王某，因拒绝交纳，该市政府给予警告处分。王某不服，遂向市人民法院提起行政诉讼，要求人民法院撤销市政府的决定，并责令撤销市政府给予的处分请问：(1)星沙市政府的决定是具体行政行为还是具有普遍约束力的决定？理由是什么？(2)人民法院是否应该受理该案？为什么？(3)公务员王某的权利怎样才能得到救济？依据是什么？答：(1)依据《最高人民法关于院执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第3条，具有普遍的约束力的决定是指行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。本案中，市政府的决定表面上看是非特指的，其实，该决定所指的对象是明确具体的、特定的，就是全市的所有公务员，而不是其他人。而且该决定只适用一次，不能在以后的情形中反复适用。因此，该决定是具体行政行为。(2)不应该。因为，虽然王某可以针对市政府的决定提起行政诉讼，但不能对市政府对其所作的行政处分提起行政诉讼。因为我国《行政诉讼法》规定，人民法院不受理公民、法人或者其他组织提起的，由行政机关做出的对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定。(3)王某可以以市政府的决定侵犯其财产权为由，依据行政复议法和行政诉讼法向上级人民政府提起行政复议，或者向该市人民法院提起行政诉讼，要求撤销该决定。而对该市市政府所作的行政处分，王某可以依据《国家公务员法》的规定，向行政监察机关提起申诉。游某系个体工商户，从被告某县公安局处领到允许其进行废品收购的治安管理登记证后，游某就一直从事废旧金属的收购业务。但某县工商行政管理局颁发给游某的营业执照所在名的经营范围中，没有“废品收购”这一项，游某也从未向工商局申请变更登记。某县公安局根据群众举报，派干警甘某、丁某会同产销总公司派出的许某、王某二人，对游某的废品收购点进行清理检查，查处该点收购有大量的生产性废旧金属，甘某、丁某遂认定游某属违法收购，将其收购的金属予以扣押，并出具了扣押清单，交产销总公司保管。某县公安局经研究决定，认为游某的治安管理登记已经过期，属乱收乱购，应将扣押的金属移交产销总工司按现行价收购。游某不服，以某县公安局为被告诉至人民法院。

（1）某县产销总公司在本案中的诉讼地位如何？为什么？（第三人，行政主体与非行政主体共同作出具体行政行为，非行政主体为第三人）

（2）某县公安局的查处游某违法经营的具体行政行为是否合法？为什么？（因为游某违法经营活动，包括超越经营范围收购金属等行为，属于工商行政管理机关查处的范围，某县公安局对查出游某违法经营的具体行政行为属于超越权限的行政行为。）（3）人民法院应当如何判决？（判决撤销被告查处游某违法经营的具体行政行为，并返还扣押的旧金属或赔偿相应价款。）．甲乙两村相毗邻，由于历史原因，两村对位于交界处“金山”的使用权存有争议。两村经集体商议，提请乡政府裁决。该项政府将“金山”上的树木划归甲村看管并可依法采伐，将该山的采矿权划归乙村。事后，甲村得知“金山”有金矿，便后悔，又与乙村发生冲突。乡政府以不服本政府裁决为由，对甲村村长张某予以行政拘留10日，以息纠纷。甲村对关于“金山争议”的行政裁决不服；张某对乡政府所作的拘留决定不服。

（1）“金山争议”是否属于行政裁决的范围？（属于行政裁决，根据相关法律法规规定，对于自然资源的权属争议属于行政裁决的范围。）

（2）甲村对该裁决不服能否申请行政复议？（可以申请行政复议，行政裁决属于一种具体的行政行为，对行政裁决不服的可以提起行政复议。）

（3）若乡政府对张某的行政处罚被确认为违法，张某能否获得行政赔偿？为什么？获得该赔偿的途径有哪些？赔偿金额如何计算？（能够获得赔偿，因为对限制人身自由的行政处罚属于国家赔偿的范围。获得赔偿的途径有：单独向乡政府提出赔偿请求，或者在行政复议和行政诉讼中一并提出；赔偿金额的计算，每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。）．1996年底，中国A公司与国外B公司签订了粮食买卖合同并支付了全部货款。1997年1月当C公司货轮将买卖合同项下的货物运抵中国港口时，某公安厅所属的海警支队以该批货在该港的存放和装船数量有问题为由将船及货物扣押。1月20日，海警支队向A公司出具一份扣押清单。1997年5月4日，海警支队将该批货以市场价格的60%予以变卖，得货款2400万元，随后放走了C公司货轮。在此期间，A公司多次要求海警支队处理此案，均遭拒绝。

（1）海警支队扣押变卖货物后对A公司负有何种义务？A公司能够就此提起诉讼？（负有返还价款的义务，A公司可以提起行政诉讼。海警支队扣押A公司货物并变卖的行为没有法定依据，是违法的具体行政行为，侵犯了A公司的合法财产权，应负有返还财产、赔偿损失等义务。对财产采取的行政强制措施属于国家赔偿的范围。）

（2）C公司是否有权就货轮被扣行为提起诉讼？被告是谁？（有权提起诉讼，属于对财产采取扣押行为的行政强制措施。被告是海警支队所属的某公安厅。因为海警支队作为公安厅设立的下属机构，不是一个独立的具有行政主体资格的行政机关。）

（3）A公司于1998年9月就扣押行为提起行政诉讼，法院应否受理？为什么？（应予受理。根据行政诉讼法的有关规定，公民、法人或其他组织织接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出，法律另有规定的除外。行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，最长不得超过两年。本案中，海警支队于1997年1月20日向A公司出具了扣押清单，该日视为扣押船货的具体行政行为作出之日，按照规定诉讼时效应当在扣押行为做出之日起3个月内，即1997年4月20日止。但由于A公司在此期间并不是无所作为而是多次要求海警支队处理此案，由此可以看出A公司对起诉时效并不知情，海警支队并未告知A公司诉权和起诉期限，因此诉讼时效可以延长至2年，即1999年1月20日，所以A公司于1998年9月提起诉讼并未超过时效，法院应当受理。）

（4）A公司能否直接向法院提起行政赔偿诉讼？（不能，只能先向海警支队所属的某公安厅提出赔偿请求，或者在行政复议或者行政诉讼中一并提起。）张某系个体户。某日张某在A区工商局和A区技术监督局的联合执法检查中被认定为经营活动存在违法行为，并被处以1000元罚款。张某对此表示不服，准备向A区人民法院提起诉讼。在这一过程中，A区技术监督局已被其上级机关市技术监督局撤销。张某提起诉讼后，却不幸去世，其妻汤某成为张某的唯一继承人并继续参与诉讼。

（1）本案中的被告是谁？并说明理由。（本案的被告为A区工商局和市技术监督局。共同被告，本来应为A区工商局和A区技术监督局，但A区技术监督局被撤销，又无权利义务承受机关，所以撤销机关即市技术监督局为共同被告。）

（2）汤某的诉讼地位是什么？并说明理由。（原告。根据有关行政法律法规关于行政诉讼原告资格转移的规定，具有原告资格的自然人死亡后，其近亲属可以依法享有原告资格，以自己的名义提起行政诉讼。）

6．农民刘某系五保户，身患残疾后失去劳动能力，一直由乡民政部门按月发给救助金。从2000年1月开始不再发放，刘某向法院提起诉讼。

（1）民政部门发放救助金的行为是什么性质的行政行为?（行政救济）

（2）法院应如何判决?（判决责令向民政部门限期发放救助金。因为这是由于行政机关的不作为引起的行政诉讼，对于行政机关的行政不作为，法院经审查发现行政机关的不作为违法，应判决行政机关限期履行）

7．1999年10月8日，某县工商局和地税局联合对兴盛商店进行检查时，发现兴盛商店经营假冒伪劣商品，且超出法定经营范围，同时还存在严重偷漏税情况，税务局工作人员核定该商店自1998年10月至1999年10月一年，偷漏税款达2.8万元。县工商局和地税局的工作人员当场即对兴盛商店作出罚款3万元，吊销营业执照的行政处罚，并补缴税款2.8万元。商店负责人何某要求举行听证，工作人员认为事实清楚，证据确凿，拒绝举行听证。何某不服，提起行政诉讼。

（1）本案的处罚中存在什么问题？具体列举，说明理由。（本案处罚中存在两个问题：首先，县工商局和地税局当场作出处罚的行为违法。根据相关法律法规规定，行政处罚的程序分为简易程序和一般程序，简易程序就是当场处罚程序，适用简易程序的条件必须是对公民处以50元以下的罚款或对法人处以1000元以下的罚款，其余的处罚就必须按照一般程序进行，即要经过立案、审理、调查、作出处罚决定等等，对于一些较重的行政处罚，还必须进行听证；其次，对于依法要求举行听证的行政处罚，经当事人申请，行政机关必须组织听证，不得以任何理由拒绝。）

（2）被告是谁？为什么？（被告是县工商局和县地税局，因为两者共同作出了处罚行为，是共同被告。）

（3）你认为人民法院应作什么判决?（根据行政机关作出处罚决定的程序违法，撤销行政机关作出的原具体行政行为，要求行政机关重新作出具体行政行为。）李某系私营企业振兴服装厂的厂长。1996年2月27日，李某因与他人发生经济纠纷而被当地西城区公安分局刑事拘留。3月9日，西城区人民检察院批准将其逮捕。5月17日区检察院提出公诉。9月13日，西城区人民法院经审理认为，检察院以诈骗罪起诉李某证据不足，宣告李某无罪。西城区检察院对此提出抗诉。在市中级人民法院审理此案期间，市人民检察院撤销了抗诉决定。1996年11月30日，市中级人民法院裁定终止本案审理。振兴服装厂因厂长被羁押，自1996年3日停产。然而，1996年9月1日，西城区工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪为由吊销了该厂营业执照。李某被释放后曾就吊销营业执照一事提出行政复议申请，但市工商局维持了原决定。

根据上述状况，现问：

1．李某被羁押达9个月，如果他就此项损害提出赔偿要求，赔偿义务机关是哪位?如果赔偿义务机关拒绝赔偿，他如何继续请求赔偿?

2．李某就企业被吊销营业执照造成的损失提出赔偿请求，赔偿义务机关是哪位?可供李某选择的法定赔偿程序有哪些?

3．李某能否针对问题1、2所述两项损害一并向法院提起赔偿诉讼?为啥?

4．对羁押造成的精神损害，李某可以提出哪些赔偿要求?30、15、3

5．李某能否就整个受羁押期间服装厂遭受的损失向相应赔偿义务机关提出金钱赔偿要求?为啥?

6．西城区工商局作出吊销营业执照处罚之前，应当依法告知企业享有何种权利?

7．对于人身自由受限制的损失，李某很迟能够在何时提出国家赔偿请求?答案及解析本题的赔偿义务机关应该是西城区检察院。如果西城区检察院拒绝赔偿或者在两个月内不解答复的，李某可以在法定期间后满后向西城区检察院的上级机关——当地市检察机关提出复议申请；如果复议机关决定不予赔偿、李某对赔偿的数额有异议或者复议机关逾期不作赔偿决定的，李某可以在法定期间届满后三个月内向当地市中级人民法院的赔偿委员会申请作出赔偿决定。《国家赔偿法》第19条我国《行政诉讼法》第67条规我国《行政复议法》第29条第1款我国《国家赔偿法》第21条第22条规定李某就企业被吊销营业执照造成的损失提出赔偿请求，则西城区工商行政管理局为赔偿义务机关。具体请求行政赔偿的法定程序如下：李某可以直接向西城区工商局请求赔偿，如果对赔偿的数额等问题不满意，可再申请复议或者提起行政诉讼；也可以直接向西城区工商行政管理局的上级机关提起行政复议，同时提出赔偿请求，如果对上级机关的复议决定不满意，则可以向人民法院提起行政诉讼；李某还可以直接向人民法院提起行政诉讼，并在诉讼中一并提出赔偿请求，但未向西城区工商局请求赔偿不得单独提起行政赔偿诉讼。我国《行政诉讼法》第67条规定我国《行政复议法》第29条第1款我国《行政诉讼法》第38条规我国《国家赔偿法》第4条规定第7条第8条第9条第13条李某不能对问题1、2所述的两项损害一并提起赔偿诉讼，因为两项赔偿具有不同的性质，李某不能就西城区检察院对其的损害提起赔偿诉讼。国家21、22李某不可以就整个受羁押期间服装厂遭受的损失向相应赔偿义务机关提出金钱赔偿要求，因为服装厂遭受的损失不是羁押行为所直接造成的。根据我国《行政处罚法》的关于规定，西城区工商局作出吊销营业执照处罚之前应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知其享有申请举行听证会的权利31、32、42李某能够很迟在1998年11月30日前提出国家赔偿的请求。321．

郝某经所在区工商局批准开办了一家文化用品商店，一日郝某所在地工商所人员康某来

到郝某的店里，要拿几本书回去看，郝某不让。康某说："有人举报你的店里卖淫秽书籍，

要对你罚款，你现在交罚款。"郝某说："我的店从来没有卖过那种东西，不信你可以查。"

康某说："我不用查，你如果不交罚款，我就封你的店。"郝某无奈当即交了1000

元罚款（注：

康某的罚款行为，不是法律、法规和规章规定以工商所名义作出的）。郝某对此向有关机关

申请复议，康某又与复议人员赵某串通捏造郝某卖淫秽书籍事实，复议机关维持原来的罚款

决定，又作出吊销郝某营业执照的决定。郝某到处无人帮助解决，两个月后，复议机关认为

此案证据不足，经调查确认处罚决定是错误的，随即作出撤销吊销营业执照决定和罚款决定，

并对赵某与康某给予了行政处分。郝某对此先向赔偿义务机关申请赔偿，但郝某对赔偿义务

机关决定给予赔偿的数额不服，遂向本区人民法院作出申请国家赔偿决定。

区人民法院受

理了此案。在审理中，经人民法院调解，双方达成如下协议：①由赔偿义务机关报赔偿返还

1000

元罚款；②赔偿吊销营业执照期间租房、水电等必要的开支2500

元；③按正常营业收

入的30%赔偿因吊销营业执照期间不能经营所造成的损失1500

元。

现问：

（1）

郝某对1000

元的罚款不服申请复议的机关是哪个机关？

（2）

设郝某突然死亡，可由谁来申请行政复议？

（3）

复议机关向郝霜收取复议费用200

元，有无法律依据？为什么？

（4）

本安中郝某所受到的损害，应以谁为赔偿义务机关？

（5）

人民法院对案件的处理方式与结果是否正确？

（6）

康某与赵某对郝的损害应承担什么责任？

答案：

（1）

市工商局为复议机关。

（2）

郝某的近亲属可提起复议申请。

（3）

于法无据。因为行政复议机关受理行政复议，不得向复议申请人收取任何费

用。

（4）

应以区工商局与市工商局为赔偿义务机关。

（5）

处理方式正确，但处理结

果的第三项内容存有错误。

（6）

区、市工商局可分别向康某、赵某追偿。

法理详解：

（1）

对郝某进行1000

元的罚款是康某作出的，康某是工商所的工作人员，工商所

是区工商局的派出机构，但在此行为上法律、法规和规章没有规定工商所可以自己

的名义作出，因此，这一行为，是基于区工商局的委托，即康某的罚款行为应视为

受区工商局的委托而为的。《行政复议法》第15

条规定："对行政工作部门依法设

立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不

服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。"

本案工商所不属于此种情形，根据有关规定，对受委托组织作出的具体行政行为不

服申请复议，由委托的行政机关的上一级行政机关为复议机关。区工商局的上一级

行政机关是市工商局。因此，对1000

元罚款行为不服的复议机关应是市工商局。

（2）

依《行政复议法》第10

条第2

款，有权申请行政复议的公民死亡的，其近新

属可提起复议申请。

（3）

《行政复议法》第39

条规定；"行政复议机关受理行政复议申请，不得向申

主人收取任何费用。行政复议活动所需经费，应当列入本机关的行政经费，由本级

财政予以保障?quot;

（4）

郝某所受的损害，应以区工商局与市工商局为赔偿义务机关。上一问题中已

明确，康某所实施的罚款行为，属于受区工商局的委托而为，因此本案中区工商局

的具体行政行为与市工商局的复议行为都是错误的，而且复议机关的决定又加重了

对郝某的损害。《国家赔偿法》第8

条规定："经复议机关复议的，最初造成侵权行

为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加

重的部分履行赔偿义务。"因此，对罚款所造成的损害，区工商局为赔偿义务机关，

对吊销营业执照所造成的损害，市工商局为赔偿义务机关。

（5）

区人民法院适用调解对此案加以解决是正确的，但调解所达成的协议内容有

错误。根据《行政诉讼法》第67

条的规定，行政赔偿诉讼可以适用调解。所谓适用

调解，就是以调解为审理方式和结案方式。因此，区人民法院适用调解是正确的，

但在调解内容上违反了法律的规定，超出法律规定的赔偿数额。《国家赔偿法》第

28

条对侵犯财产权造成损害的赔偿数额作了明确规定，其中规定，对处以罚款的，

应返还罚款数额；对吊销营业执照的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支。

根据这一规定，协议的前两项内容是正确的，第三项内容是错误的，对郝某因停业

所减少的收入不应予以赔偿。

（6）

对康某与赵某的违法行为，应当由区工商局与市工商局分别进行追偿。《国

家赔偿法》第14

条规定："赔偿义务机关赔偿损失后，应当责任令有故意或者重大

过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。"康某与赵

某属于故意违法，对郝某所造成的损害负有责任，应由各自的机关对其进行追偿。

2．

2000

年1~2

月间，石家庄市康桥药店承包人霍某在该市流沙镇集市个体摊档中，购得

印有"中超"牌商标标识的养胃丸一批，运往某市后，由康桥药店批销给本市六家商场及医药

公司。上述单位购入"中超"牌养胃丸后，随即进行了调运、批发与零售，致使本市18

家药

店经销了这批养胃丸。在销售过程中，某市医药生产供应总公司获悉消费反映该养胃丸药味

不浓，于同年6

月派出质检员进行检查，证实该"中超"牌养胃丸质量确实欠佳，便通知所属

部门停止销售，并抓紧退货。

该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于2000

年8

月6

日，分别向石家庄工商局与市卫

生局投诉，请求对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法查处。市工商局于2000

年9

月10

日根

据药品管理法对此案作出如下处理决定；（1）对现已封存于康桥药店的412

盒冒牌养胃丸

予以全部销毁；（2）对消费者的退货全部销毁；（3）对康桥药店及其他18

家药店的非法

利润予以没收，并分别处以2000

元罚款。

现问：

（1）

这起处罚案件哪些机关报有管辖权？

（2）

市工商局作出的处罚决定是否合法？为什么？

（3）

如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚，是否违背了"一事不再

罚"之原则？为什么？

（4）

市工商局作出处罚决定之前，应当对相对人履行哪些告知义务？

（5）

经查，市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的，在作出处罚决定时，本

拟处以罚款1500

元，因康桥药店不断提出申辩，后决定罚款2000

元。从程序上看，

市工商局的以上做法是否合法？为什么？

答案：

（1）

市卫生局有管辖权。

（2）

不合法。因为市工商局超越了决定职权，该处罚决定行政法案例2

行政合理性和合法性原则

李某系从事饮食业的个体工商户，出售自制的蛋糕，李某蛋糕未经有关部门进行检验。这一行为被某工商所查获。根据《个体饮食业监督管理办法（试行）》的规定，对此类违法行为，应予以警告、没收违禁区食品和违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得的，处以1万元以下罚款；情节严重的，可责令停业整顿或者吊销其营业执照。在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元。根据上述有关规定，工商所没收了李某尚未出售的蛋糕，没收其违法所得590元，并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年，一年前刚出狱，因此要重罚，又处以李某1500元的罚款。

[问题]

工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当？是否符合行政法的基本原则？

[正确答案]

工商所的行政处罚行为是合法的，但不合理，违背了行政合理性的原则。主要表现在对李某的罚款行为上。本案中，根据法定的罚款幅度的规定，工商所对李某处以1500元的罚款属于法定的幅度内，其行为没有超越法律，不与法律相抵触，是合法的。但工商所在法定幅度内的自由裁量权行使的不恰当，对李某进行1500元的罚款，除以其违法事实情节等为依据外，于一种不正当的考虑而作出的行政处罚行为，违背了行政合理性原则的要求，属不合理的行为。

[考点集成]

行政法的基本原则贯穿于行政法之中，是指导行政法的立法和实施的根本原理和基本准则。行政合法性原则与行政合理性原则是行政法的两大基本原则。合法性原则是指行政权力的设定，行使必须依据法律，符合法律，不能与法律相抵触。具体内容包括：行政职权基于法律的授予而存在，行政职权依法律行使，行政授权、行政委托有法律依据，符合法律要旨。合理性原则是指行政决定的内容要客观、适度，符合理性，即合理行使行政自由裁量权。合理性原则的具体要求是行政行为的动因应符合行政目的；行政行为应建立在正当考虑的基础上；行政行为的内容应合乎理性。

行政法案例3

行政主体资格

某市人民政府计划对本市各个农贸市场环境卫生进行整顿，决定先由市人民政府的政策研究室组织制订一份关于整顿农贸市场环境卫生的规范性文件。政策研究室经对各方面进行调查，征求有关工商、卫生行政职能部门的意见后，最后起草的文件经政策研究室主任的批准，以本研究室的名义向全市进行公布，并要求有关单位和个人要贯彻落实。

[问题]

该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是否正确？为什么？

[正确答案]

该市人民政府的政策研究室公布规范性文件的行为是错误的。因为，市人民政府的政策研究室不具有行政主体资格，不能对外以自己的名义作出行政行为。行政机关以自己的名义实施行政行为，必须具有行政主体资格。市人民政府的政策研究室是市人民政府的内部机构，虽然同属行政机关系统，但它只是机关内部的协调、办事管理机构，它不能对外独立行使权力，也不能独立对外承担其行为后果的法律责任。本案中的规范性文件，应以市人民政府的名义对外公布，才能产生法律效力。

[考点集成]

根据行政主体的理论，行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。能够成为行政主体的组织，必须同时具备三个条件：（1）必须享有行政权力。（2）以自己的名义运用行政权力，进行行政管理活动。（3）能够独立地承担自己行为所引起的法律后果。行政机关包括国家行政机关、法律法规授权的组织以及受委托组织。

行政立法是国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。并不是所有的行政机关都有立法权。我国的中央立法机关是国务院和国务院各部门，地方立法机关是一定层级以上的地方人民政府，即省、自治区、直辖市的人民政府，以及省、自治区的人民政府所在地的市和国务院批准的较大市的人民政府。

行政法案例4

行政机关滥用职权

王海棠于1995年7月30日在汝阳县靳村乡收购生猪二十五头，同月20日向国税所交纳20日到31日定期定额增值税，城建税，教育附加费52元，29日向工商所交纳管理费152元；向地税所交纳7月份定期定额生猪屠宰税（外销）100元；30日输了动物检疫证（有效期两天）及车辆消毒手续。以上各项均有各部门收据在卷。王海棠于7月30日下午用汝阳县上店乡一个体司机的农用车（已消毒）将生猪25头运往洛阳，当车行至沙沟时车发生故障，在修车时一头猪将近死亡，王海棠于31日在靳村乡屠宰后销售，当晚十点左右车修好前往洛阳，大约在当晚二十二时左右在汝阳县上店乡下店附近被三被告工作人员拦查，拦查人员未着标志服，未出示执法及工作证件，王海棠当场出示了上述办理的有关手续，被告地税局工作人员（上店所雇用人员，无执法证件）认定王应交纳税款960元；已交100元，应补交860元；王以自己已报税且是定额税为由拒绝补报；持工商管理发票的人员（原工商所雇用人员，现税所雇用人员）指出王应交纳240元而只交152元，应重新交纳240元，王海棠不同意；被告动检站工作人员认定其所持票据证物不符合且证明过期，应重新检疫，王海已作过检疫，证明过期是因车出故障，证物不符是因中途修车销售一头为由拒绝重新检疫，并提出让三被告放行。三被告坚持上述意见，不同意放行，双方争执不下，王海棠即到县城找有关人员说明情况，后又返回，仍未达成一致意见。三被告工作人员即将车及生猪扣至汝阳县上店乡地税所院内，王海棠即返县城到县公安局以路遇抢劫报案。第二天上午随公安局工作人员前往上店调查此事，发现车停在地税所院内，上店派出所问明情况后，让三被告上店各负责人到派出所解决此事。当时因天气炎热，到中午生猪已死亡五头，在派出所的主持下，三被告同意赔偿原告死亡五头生猪损失（含运费）4466元，死猪由上店地税所拉往县食品公司宰杀。王海棠将剩余生猪十九头运往洛阳销售，因天气炎热在途中生猪死亡二头，下车时又死亡三头价值4000元，屠宰厂按四头大猪每头150元，另一头按100元收购，王海棠五头猪共得款700元，直接损失3300元。王海棠回来后即向三被告提出支付原同意的损失4466元和又死五头猪的损失，三被告推委拒绝赔偿，被告地税局并提出让王海裳补交屠宰税860元。王海棠不服，向河南省汝阳县人民法院提起诉讼，要求撤销三被告的行政强制措施，并赔偿由此造成生猪死亡十头的损失。

[问题]

三被告的行为是否属于滥用职权？为什么？

[正确答案]

三被告的行为属于滥用职权。本案中税务、动检、工商三机关法律规定在某些方面有扣押权，但对事实证据认定不清，且违反法定程序。

[考点集成]

滥用职权指行政机关行使权力的目的不是出于社会公共利益或者不符合法律授予这项权力的目的，亦指行政机关在法定权限范围内不正当地行使行政权力所发生的法律错误，且不合理。构成滥用职权的具体行政行为必须同时具备以下要件：第一，行政主体作出的具体行政行为超过其法定的权限范围，该具体行政行为必须是不合理的；第二，该具体行政行为违背或者偏离了法律、法规的目的、原则。滥用职权的表现形式有：（1）为了行政机关的小集团或管理者个人的利益，故意考虑一些不相关的因素或故意不考虑一些应当考虑的因素。（2）故意迟延和不作为。（3）不一致的解释和反复无常。（4）不当授权和委托。

行政法案例5

对行政裁决行为的行政诉讼

甲集团公司经A市人民政府的批准，在该市的繁华地区建商业大厦，为此在这一地区的40户居民要拆迁。甲集团公司取得该市房屋拆迁主管部门的许可后，分别与40户居民就拆迁补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等问题进行协商并签订协议，其中因与14户居民就拆迁补偿金额有分歧而未能达成协议。就此甲集团公司与这14户居民向批准拆迁的房屋拆迁主管部门申请裁决。A市房屋拆迁主管部门根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》关于“拆迁人与被拆迁人对补偿形式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限，经协商达不成协议的，由批准拆迁的房屋拆迁主管部门裁决”的规定，裁决甲集团公司一次性补偿拆迁费的数额。甲集团公司对此有异议。于是向人民法院提起诉讼[问题]

（1）市房屋拆迁主管部门的行为属于何种行为？

（2）甲集团公司对A市房屋拆迁主管部门裁决有异议，应提起何诉讼？

[正确答案]

（1）A市房屋拆迁主管部门的行为属于行政裁决行为。本案中，甲集团公司与14户居民因房屋拆迁补偿协议的纠纷属于双方民事主体之间的民事纠纷，依照法律规定，这一纠纷可以由行政机关裁决，它符合行政裁决的主要特征，属于行政裁决行为。

（2）甲集团公司可提起行政诉讼。甲集团公司对行政裁决不服，应当就A市房屋拆迁主管部门的行政裁决行为向人民法院提起行政诉讼，由人民法院对行政机关的补偿决定的合法性加以审查作出裁判，并可一并要求人民法院解决双方当事人之间就拆迁补偿问题的民事纠纷。

[考点集成]

行政裁决是行政机关依法居间解决与行政管理事项有关的民事纠纷的行为，是一种行政司法活动。行政裁决不同于行政仲裁与行政调解，它属于一种具体行政行为，具有法律效力，一旦作出，则产生法律上的效力，非经有权机关依法定程序，其他组织、个人不能自行否定其效力。

《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的意见》规定：“法规或者规章规定行政机关对某些事项可以作‘最终裁决’,而公民、法人或者其他组织不服行政机关依据这些法规或者规章作出的‘最终裁决’，依法向人民法院提出诉讼的，人民法院应予受理。”

行政法案例6

行政机关不履行法定职责行为

唐河县城关镇常花园西组位于城区边缘，人少地多，因此该组土地出租转让承包费和共有房屋租金的收入，按人头进行分配。原告刘海红系常花园西组人，1991年1月与唐河县棉织厂职工张合坡结婚，同年9月生一女孩张芸。两原告的户口均落在常花园西组，户主为刘海红之父刘金玉，并分得责任田。1993年11月常花园西组以“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定，强行将两原告的责任田收回。两原告不服，申请唐河县城关镇政府处理。城关镇政府就此问题于1995年11月20日作出了《关于对常花园村委本村西组刘海红追要责任田的处理决定》，即常花园村常委西组应按政府规定分给刘海红母女俩责任田。但镇政府决定一直未得以执行，而常花园西组1996年农民负担分户计算表中，户主刘金玉7人包括俩原告在内。两原告于1996年12月就责任田和村民集体投入的分配事项向唐河县法院提起民事诉讼，唐河县法院以其提起的民事诉讼不属民法调整范畴，裁定驳回起诉。1998年11月13日两原告以被告不履行法定职责为由向唐河县人民法院提起行政诉讼。

原告诉称，两原告的户口均在城关镇常花园村委常花园西组。1993年11月该组将其责任田收回，该组南环路门面楼租赁费以及“唐枣路西地”、“蛤蟆坑地”、“稻田地”的征地款和其他土地出租费几年来也为给原告分红。虽被告于1995年作出处理决定确认两原告享有与同村起他村民同等的权利，但至今未得到落实，属不作为。请求判令被告在一定期限内履行法定职责并赔偿造成的损失3000元。

被告称，1995年被告作出处理决定后，经镇政府、村组做了大量工作，已将两原告的责任田及应该得到的红利补给。该组南环路门面楼房原告没有参加集资，不能分红。原告认为应分红的其他事项有遗漏，可到该组查帐，该分红的继续补给。镇政府做了有关工作，不是不作为，也没有给原告造成经济损失，故请求驳回原告起诉。

在审理过程中，原告刘海红的丈夫张合坡在1998年12月2日从常花西组领取了两原告1997年应得分红857.14元，但原告仍未分得责任田。

[问题]

（1）唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定是否有效？

（2）被告的行为是否属于不履行法定职责？

（3）原告在提起的诉讼请求中要求被告赔偿因不履行法定职责遭受的损失，这种赔偿请求是否成立？

[正确答案]

（1）村民委员会规定不具法律效力。

村民委员会作为基层性自治组织，可以通过村民会议形式就其村委会中的重大问题作出决定，但必须在法律规定的范围内进行。《中华人民共和国未成年人保护法》第五条第二款规定:保护未成年人，是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业组织、城乡基层群众性自治，未成年的监护人和其他成年公民的共同责任。《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十条农村划分责任田、口粮田等，以及批准宅基地，妇女与男子享有平等权利，不得侵害妇女的合法权益。妇女结婚、离婚后，其责任田、口粮和宅基地等应当受到保障。唐河县城关镇常花园村西组村民会议作出“本组已婚妇女及其子女不得承包责任田”的规定显然违反上述法律规定，当属无效。

（2）被告的行为属于不履行法定职责。

本案中唐河县城关镇政府虽于1995年2月作出了有关处理决定，但历时三年，一直未认真执行（未履行督办职能），没能实现秩序、公正的行政目的，即该行政行为实质上并未完成，这种消极的行政行为，属典型的不积极履行的不作为。

（3）本案中原告的行政赔偿请求不应支持。

原告在提起的诉讼请求中要求原告赔偿因不履行法定职责遭受的损失3000元。这种赔偿请求不成立。被告的不作为与原告遭受承担诉讼费的损失之间没有直接的因果关系，在原告不能提供其他有直接因果关系证据的情况下法院应作出不予支持的裁决。

[考点集成]

不履行法定职责又称不作为，即负有法定职责的行政主体在符合法定条件时，应当履行而不履行或不积极履行法定职权，致行政相对人的合法权益受到侵犯的情形。

行政机关负有法定职责而不履行或拖延履行的，是一种违法失职行为，会导致公民、法人、和其他组织及国家利益受到损失。人民法院应当判决责令其履行职责，并应根据不同的情况在判决中对被告履行职责的期限作出规定。

行政法案例7

公务行为的判断

1987年9月7日晚9时许，某铁路公安局民警宋某着便服到某火车站办私事，听见一男青年(李某，20岁，某有色金属进出口公司临时工)喊：“谁要广州的车票，即上前查问”。李某称，“喊着玩呢”，宋某即连续将李某摔倒在地，李某将宋某穿着的汗衫扯掉。围观群众见二人互相扭打，即向某火车站站前联防办公室报告。值班民警史某带领联防员赶到现场，见李某嘴部出血，宋某赤裸上身，前胸部有抓痕。宋某称:“我是民警，在抓倒票的人。”史某让宋、李二人去联防办公室，宋某不愿去，提出去车站派出所。史某坚持让宋、李二人去联防办公室解决。宋某仍不愿去，联防队员王某(本案原告)等人对宋某推搡、踢打。尔后，宋、李二人被带到联防办公室。联防办公室核实宋某民警身份后，由史某陪宋某到医院诊治并送其回去。与此同时，站前派出所查明李某不是票贩子，进行批评教育后让其回家。自1987年9月22日开始，某铁路公安局单方面对王某等人进行调查，并于同年11月28日发出传唤证，对王某传唤审查。12月9日某铁路公安分局作出治安管理处罚裁决，以王某“殴打该局民警”为由，根据《治安管理处罚条例》第8条和第19条规定，给予王某行政拘留15目的处罚，并赔偿经济损失。王某不服提出申诉。1987年12月17日，某铁路公安局作出治安管理处罚申诉裁决，以王某“阻碍民警依法执行职务”为由，维持某铁路公安分局原裁决。王某仍不服，向某区人民法院提起诉讼。

[问题]

（1）宋某的追查倒票行为是否执行公务行为?为什么?

（2）宋某的行为有无不当之处?

（3）原告王某的行为是否“阻碍民警依法执行职务？为什么?”

[正确答案]

（1）宋某的追查倒票行为是执行公务行为。因为本案中宋某及其隶属的铁路公安局属于有权实施治安行政管理的人员和行政机关，追查“倒票”行为完全在其职权范围之内，宋某作为人民警察追查违法犯罪嫌疑人，不受时间、地点限制。所以宋某虽然身着便服到火车站办私事，但遇到“倒票”嫌疑人也应当而且有权予以追查，所以宋某的行为是执行公务无疑。

（2）宋某执行公务的行为程序和手段上不完全合法。没有遵循出示证件、表明身份、说明理由等程序，同时本案中李某并未暴力反抗，只是称“喊着玩呢”，宋某即连续将其摔倒在地，应属于违法使用行政强制措施。

(3)原告王某的行为不是“阻碍民警依法执行职务”。因为联防队员王某并不能确定宋某系执行职务，在没有确定宋某身份之前让宋某到联防办公室并没有错，这足以说明王某并没有妨碍执得职务的主观故意。因此，王某行为不构成妨碍民警依法执行职务。

[考点集成]

判断一个行为是不是执行公务的行为有以下标准：（1）该行为实施者必须是公务员或者是法律、法规授权的组织的正式工作人员，或者是行政机关依法委托的执行公务的人员；（2）该行为实施者必须出于执行公务的动机和目的；（3）该行为必须在行政职权范围内进行，不得超越职权。单纯以公务人员的行为是否在工作岗位和工作时间内进行判断是不恰当、不全面的。

行政机关执行公务应当遵循法定的方式和程序，应当表明身份，可以通过着装、出示证件或佩带有关值勤标志等方式表明自己的公务身份。

行政法案例8

行政处罚的程序和原则

胡某和赵某是邻居，两家为房屋间的通道发生争吵，当胡某拉赵某到村民委员会评理时，赵某在地上大喊“打死人了，打死人了。”张之闻声赶来劝开，在赵的要求下把赵某搀扶回家。之后，赵某告到当地派出所，派出所根据张之“听到喊声赶到，见赵某躺在地上”的证词，对胡某拘留3天。胡某不服，申诉到市公安局，市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚。事隔半月，胡某所在地县公安局认定胡某殴打赵某致轻微伤害，对胡某作出拘留5天的处罚。胡某更加不服，再次向市公安局申请复议。市公安局审理后认为，县公安局对胡某的处罚偏重，作出变更拘留5天为罚款60元的处罚。胡某不服，向县人民法院提起诉讼。”

[问题]

（1）市公安局经审查认为派出所越权处罚，决定撤销派出所对胡某的处罚是否正确?为什么?

（2）派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序是否合法?为什么?

（3）市公安局作出撤销对胡某拘留3天的处罚决定后，县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚，是否正确?为什么?

[正确答案]

（1）正确。因为派出所无权对胡某拘留3天。

（2）派出所对胡某拘留3天的行政处罚程序不合法。因为派出所在作出处罚决定时，没有遵循《行政处罚法》规定的公正、公开原则和查明事实、说明理由、听取当事人的陈述申辩等制度。

（3）不正确。因为市公安局的行政复议决定的理由是派出所越权。县公安局又作出对胡某拘留5天的行政处罚，既违反“一事不再罚”原则，也构成对市公安局行政复议决定的不履行。

[考点集成]

行政处罚必须遵循法定的程序，《行政处罚法》第36条规定：除本法第33条规定的可以当场作出的行政处罚外，行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据；必要时，依照法律、法规的规定，可以进行检查。第30条规定，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。第31条规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。第32条规定；当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。

行政法案例9

行政处罚的设定权和听证程序的适用

2002年9月24日，某市劳动局的执法人员到个体户吴爱华的工厂进行检查，发现有多处不符合劳动安全卫生标准，如灯光昏暗，工作人员操作时未带安全帽等。对此，劳动局劳动安全稽查组的工作人员作了劳动安全检查记录，并提出了“限3天改进，罚款人民币2000元”的处理意见，吴爱华当场签了字。工作人员当天扣留了吴爱华的“特殊工种用工许可证”。9月27日，劳动安全稽查组对吴爱华作出了第84号行政处罚决定书，并于当日送达。吴爱华在9月29日交纳了罚款。两天后，劳动安全稽查组又派人到其工厂进行检查，仍认为不符合要求，“特殊工种用工许可证”仍未发还吴爱华。

[问题]

（1）据查，扣留吴爱华工厂的特殊工种用工许可证的法律依据是该省人大常委会通过的一个立法文件，该扣留行为是否合法？为什么？

（2）如果劳动局要吊销吴爱华工厂的特殊工种用工许可证，那么吴爱华是否可以要求举行听证？

[正确答案]

（1）合法。因为地方性法规可以设定扣留特殊工种用工许可证的行政处罚措施。

（2）可以。因为对于吊销许可证的行政处罚，行政相对人可以要求举行听证程序。

[考点集成]

《中华人民共和国行政处罚法》规定，行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。

行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。当事人要求听证的，行政机关应当组织听证，当事人不承担行政机关组织听证的费用。

行政法案例10

治安管理处罚

1993年7月30日，某县公安局某县派出所接到群众举报称:某酒家女服务员何某某于6月的一天有卖淫行为。接报后，某乡派出所即于同日立案查处，传唤何某某时，何某某闻风而逃。1994年元月19日，何某某摄于法律的威严，在其舅父陈某某的带领下到某乡派出所投案，交代卖淫行为时供称其中一名嫖客是二化厂的，人家都喊他夏科长。1994年元月30日，何某某对该第二化肥厂1992年的一张党代会照片进行辨认，在多名人员中指认了夏某。1994年2月1日