国际私法-第三编-国际民事诉讼和国际商事仲裁程序课件

第三编国际民事诉讼和国际商事仲裁程序第十七章国际民事诉讼程序第十八章国际商事仲裁第三编国际民事诉讼和国际商事仲裁程序1第十七章国际民事诉讼程序第一节国际民事诉讼程序的概念和基本原则第二节国际民事诉讼当事人的诉讼地位第三节国际民商事管辖权第四节国际民事诉讼中的期间和诉讼保全第五节国际司法协助第十七章国际民事诉讼程序第一节国际民事诉讼程序的概2第一节国际民事诉讼程序的概念

和基本原则（一）一、国际民商事争议及其处理途径和解、调解、仲裁和司法诉讼二、国际民事诉讼程序的概念和特点国际民事诉讼程序是指一国法院在审理国际民商事案件时，法院、当事人及其他诉讼参与人所必须遵循的专用的特殊程序。第一节国际民事诉讼程序的概念

3第一节国际民事诉讼程序的概念

和基本原则（二）三、国际民事诉讼程序的基本原则（一）主权原则（二）国民待遇原则（三）平等互惠原则（四）遵守国际条约和参照国际惯例原则第一节国际民事诉讼程序的概念

4第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(一)一、外国人的民事诉讼地位（一）外国人民事诉讼地位的普遍原则世界各国都赋予外国人以国民待遇（二）外国人的诉讼行为能力目前各国普遍是依属人法，往往还对此加以限制:即如果根据法院地法，有关的当事人有民事诉讼行为能力，则不问其属人法规定如何，应认定为有诉讼行为能力。第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位5第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(二)（三）诉讼费用担保是指外国人或在内国未设有住所的人在内国法院提起民事诉讼时，应被告的请求或依内国法律的规定，由内国法院责令原告提供的担保。其目的是防止原告滥用其诉讼权利，或防止其败诉后不支付诉讼费用。目前，各国往往在国际条约中规定，在互惠基础上相互免除缔约国对方国民的诉讼费用担保。第二节国际民事诉讼当事人的

6第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(三)（四）诉讼代理制度一般都规定应由律师、而且是内国律师担任诉讼代理人。领事代理制度：它是指一国的领事可以根据有关国家的诉讼立法和有关国际条约的规定，在其职权范围内，在驻在国的有关法院代表派遣国国民或法人参与有关的诉讼，以保护派遣国国民或法人在驻在国的合法权益。第二节国际民事诉讼当事人的

7第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(四)（五）外交豁免1.外交豁免的含义是指按照国际习惯法或有关协议，在国家间互惠的基础上，为了使一国的外交代表机关及其人员在驻在国能够有效地执行职务，而由驻在国给予的特别权利和优惠待遇。2.国际条约的规定《维也纳外交关系公约》《维也纳领事关系公约》第二节国际民事诉讼当事人的

8第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(五)3.中国关于外交和领事豁免的规定对享有外交特权与豁免权的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。《中华人民共和国外交特权与豁免条例》第14条的规定，外交代表享有民事管辖豁免和行政管辖豁免，但下列各项除外:（1）以私人身份进行的遗产继承的诉讼;（2）违反本条例第25条第3项规定在中国境内从事公务范围以外的职业或者商业活动的诉讼。第二节国际民事诉讼当事人的

9第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(六)二、外国国家的民事诉讼地位国家主权豁免，是指一个国家及其财产未经该国明确同意不得在另一个国家的法院被诉，其财产不得被另一国家扣押或用于强制执行。国家司法豁免权的内容一般包括以下三个方面:（1）司法管辖豁免。（2）诉讼程序豁免。（3）强制执行豁免。第二节国际民事诉讼当事人的

10第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(七)三、国际组织的民事诉讼地位某一国际组织在法律关系中的法律地位问题，一般都是由该组织的各成员国在建立该组织的基本文件或其他有关条约中加以规定。国际组织一般都是基于一定的国际条约在有关国家的法院诉讼程序中享有绝对豁免权。第二节国际民事诉讼当事人的

11第三节国际民商事管辖权（一）一、国际民商事管辖权的概念、特点和意义国际民商事管辖权是指一国法院根据本国缔结或参加的国际条约和国内法的规定，对特定的国际民商事案件行使审判的权限。国际民商事管辖权是国家主权在国际民事诉讼领域的具体体现,是一国法院审理有关国际民商事案件的前提，它的确定直接影响到案件的审判结果。第三节国际民商事管辖权（一）一、国际民商事管辖权的概12第三节国际民商事管辖权（二）二、国际民商事管辖权的分类（一）属地管辖权和属人管辖权（二）一般管辖权和特别管辖权（三）专属管辖权和任意管辖权（四）协议管辖权和强制管辖权（五）直接管辖权和间接管辖权第三节国际民商事管辖权（二）二、国际民商事管辖权的分类13第三节国际民商事管辖权（三）三、各主要法系国家关于国际民商事管辖权的立法（一）拉丁法系国家的立法其国际民商事管辖权的基础是“属人管辖原则”，即把当事人具有内国国籍作为本国法院行使管辖权的主要依据。在协议管辖方面，只在很小的范围内考虑当事人的意思自治。（二）德国法系国家的立法多以地域管辖原则作为确定国际民商事管辖权的主要原则。在协议管辖方面，德国法律在相当广泛的范围内尊重当事人的意思自治。（三）普通法系国家的立法管辖权的基本原则是有效原则或实际控制原则。协议管辖也是英美法系国家行使管辖权的依据。第三节国际民商事管辖权（三）三、各主要法系国家关于国际14第三节国际民商事管辖权（四）四、有关国际民商事管辖权的国际条约《民商事案件管辖权和判决执行的布鲁塞尔公约》、《选择法院协议公约》五、国际民商事管辖权的冲突及其解决（一）国际民商事管辖权冲突产生的原因1.属人管辖权和属地管辖权的冲突2.“一事两诉”：指相同当事人就同一争议基于相同事实以及相同目的同时在两个或两个以上国家的法院进行诉讼的现象。第三节国际民商事管辖权（四）四、有关国际民商事管辖权的15第三节国际民商事管辖权（五）（二）国际民商事管辖权冲突的解决方法1.承认当事人协议选择管辖法院的权利2.采用不方便法院原则3.采用一事不再理原则4.对过度管辖权进行限制第三节国际民商事管辖权（五）（二）国际民商事管辖权冲突16第三节国际民商事管辖权（六）六、中国关于国际民商事管辖权的规定（一）一般管辖：以“原告就被告原则”为一般管辖原则，以原告的住所和经常居所作为一般管辖依据的补充。（二）特别管辖：《民事诉讼法》第243条、《民事诉讼法》第24条至第33条第三节国际民商事管辖权（六）六、中国关于国际民商事管辖17第三节国际民商事管辖权（七）（三）专属管辖（1）因不动产纠纷提起的诉讼，不动产所在地在我国境内的;（2）在我国的港口作业中因发生纠纷提起的诉讼;（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地在我国境内的。（4）因在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中国法院管辖。第三节国际民商事管辖权（七）（三）专属管辖18第三节国际民商事管辖权（八）（四）协议管辖（1）协议管辖的范围一般限于涉外合同或涉外财产权益纠纷，至于人的身份、能力、家庭关系方面纠纷的当事人，则不得选择管辖法院;（2）协议管辖必须以书面形式作出，并且当事人只能选择与有关的法律关系有实际联系的国家的法院;（3）协议管辖不能违反我国关于专属管辖和级别管辖的规定，当事人只能协议选择一审法院。（五）级别管辖中级人民法院为重大涉外案件的第一审法院;一般涉外民事案件一审由基层人民法院管辖。第三节国际民商事管辖权（八）（四）协议管辖19第四节国际民事诉讼中的期间

和诉讼保全（一）一、国际民事诉讼中的期间（一）概述通常要比国内民事诉讼的期间要长。（二）期间的计算计算方法与国内民事诉讼期间的计算方法相同。（三）期间的延误及其后果延误期间，会使当事人不能再行使其本来可以行使的诉讼权利。但如果当事人延误诉讼期间是因不可抗力或非主观原因造成的，各国法律一般都允许顺延期限。第四节国际民事诉讼中的期间

和诉20第四节国际民事诉讼中的期间

和诉讼保全（二）二、国际民事诉讼中的诉讼保全（一）诉讼保全的概念和特点诉讼保全是指法院在判决作出之前为保证将来判决的执行而应当事人申请或者依职权对有关当事人的财产所采取的一种强制措施。是一种强制措施、紧急措施、临时措施。（二）诉讼保全的申请和条件：一般说来，诉讼保全既可以基于一方当事人的申请而由法院裁定实施，也可以由法院依职权主动采取。各国对诉讼保全都规定了相应的条件。（三）诉讼保全的范围和方法：各国规定不尽相同。第四节国际民事诉讼中的期间

21第五节国际司法协助（一）一、国际司法协助的含义和内容是指一国法院应另一国法院或有关当事人的请求，代为履行某些诉讼行为，或者在司法方面提供其他的协助。狭义的国际司法协助包括协助送达诉讼文书、代为讯问证人和收集证据。广义的国际司法协助除了狭义的司法协助还包括外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行。二、国际司法协助的依据国际司法协助一般都是根据各国国内立法和有关的国际条约的规定进行，而且通常要求互惠，否则被请求国有权拒绝履行。第五节国际司法协助（一）一、国际司法协助的含义和内容22第五节国际司法协助（二）三、国际司法协助中的法律适用一般都适用被请求国的民事诉讼法和诉讼规则。但在一定情况下，被请求的司法机关也可以根据请求国的请求，适用请求国的某些诉讼规则。四、国际司法协助的机关（一）中央机关（二）主管机关（三）外交机关第五节国际司法协助（二）三、国际司法协助中的法律适用23第五节国际司法协助（三）五、域外送达（一）域外送达的概念是指一国法院根据国际条约或本国法律或按照互惠原则将司法文书和司法外文书送交给居住在国外的诉讼当事人或其他诉讼参与人的行为。（二）域外送达的方式1.直接送达（1）外交代表或领事送达（2）邮寄送达（3）个人送达（4）公告送达（5）以当事人协商的方式送达第五节国际司法协助（三）五、域外送达24第五节国际司法协助（四）2.间接送达即通过国际司法协助的途径来进行送达，它必须按照双方共同缔结或参加的双边或多边条约的规定，通过缔约国的中央机关来进行。而且必须经过特别的程序。第五节国际司法协助（四）2.间接送达25第五节国际司法协助（五）（三）中国的域外送达制度1.中国法院向国外送达诉讼文书的方式（1）直接送达;（2）诉讼代理人送达;（3）代表机构送达;（4）国际条约方式送达;（5）邮寄送达;（6）公告送达;（7）传真电子送达；（8）多种送达方式；（9）留置送达。第五节国际司法协助（五）（三）中国的域外送达制度26第五节国际司法协助（六）2.外国法院向在我国境内的当事人送达诉讼文书的方式（1）外国与我国有条约关系的，依照缔结或参加的国际条约规定的途径进行;（2）没有条约关系的，通过外交途径进行;（3）外国驻华使领馆可以直接向在华的本国国民送达法律文书，但不得损害我国的主权、安全和社会公共利益，不得采取强制措施;（4）对拒绝转递我国法院通过外交途径委托送达法律文书的国家或有特殊限制的国家，可根据情况采取相应的对等措施。第五节国际司法协助（六）2.外国法院向在我国境内的当事27第五节国际司法协助（七）六、域外取证（一）域外取证的概念和范围域外取证是指一国司法机关请求外国主管机关代为收集、提取与案件有关而又处在该外国境内的证据。（二）域外取证的方式1.直接取证（1）外交和领事人员取证（2）当事人或诉讼代理人自行取证（3）特派员取证2.间接取证：是以请求书方式，通过司法协助途径进行的取证。因此，依这一方式取证必须要经过一些特别程序。（三）中国的域外取证制度第五节国际司法协助（七）六、域外取证28第五节国际司法协助（七）七、外国法院判决的承认与执行（一）外国法院判决的承认与执行的概念（二）承认和执行外国法院判决的方式1.发给执行令2.重新作出判决3.登记执行第五节国际司法协助（七）七、外国法院判决的承认与执行29第五节国际司法协助（八）（三）承认与执行外国法院判决的条件1.原判决国法院必须具有合格的管辖权2.外国法院的判决必须是已经确定的判决3.外国法院进行的诉讼程序是公正的4.不存在“诉讼竞合”情形5.外国法院的判决不违反内国的公共秩序第五节国际司法协助（八）（三）承认与执行外国法院判决的条件30第五节国际司法协助（九）（四）中国关于外国法院判决承认与执行的规定1.承认与执行外国法院判决的依据《民事诉讼法》第267条的规定2.承认与执行外国法院判决的方式（1）发给执行令。（2）重新作出判决。第五节国际司法协助（九）（四）中国关于外国法院判决承认与执31第五节国际司法协助（十）3.承认与执行外国法院判决的条件必须是发生法律效力的判决、裁定。在下列情况下，我国法院将拒绝承认和执行外国法院的判决（1）外国法院的判决、裁定违反我国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的;（2）我国法院和外国法院都有管辖权的案件，一方当事人在外国法院起诉，另一方当事人在我国人民法院起诉并且我国法院予以受理的，判决后，外国法院申请或当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁决的，不予准许，但双方共同参加或签订的国际条约另有规定的除外。第五节国际司法协助（十）3.承认与执行外国法院判决的条件32第十八章国际商事仲裁第一节国际商事仲裁概述第二节国际商事仲裁协议第三节国际商事仲裁的法律适用第四节国际商事仲裁的程序第五节国际商事仲裁裁决的撤销第六节国际商事仲裁裁决的执行第十八章国际商事仲裁第一节国际商事仲裁概述33第一节国际商事仲裁概述（一）

一、国际商事仲裁的概念国际商事仲裁，即指含有国际因素的商事争议的仲裁。（一）关于“国际”的标准对于“国际”仲裁的认定，一般有以下三种做法：1.以实质性连结因素为认定标准2.以争议的国际性质为认定标准3.混合标准第一节国际商事仲裁概述（一）一、国际商事仲裁的概念34第一节国际商事仲裁概述（二）（二）关于“商事”的标准《国际商事仲裁示范法》对“商事”所作的广义解释是:它包括不论是契约性或非契约性的一切商事关系所引起的种种事情。（三）关于中国的做法中国目前采取多种连结因素界定仲裁国际性的混合标准。中国对“商事”的解释基本上与《示范法》的广义解释相同。第一节国际商事仲裁概述（二）（二）关于“商事”的标准35第一节国际商事仲裁概述（三）二、国际商事仲裁的特点（一）国际商事仲裁不同于国际民事诉讼第一，就机构的性质而言，国际商事仲裁机构只具有民间团体的性质。第二，就管辖权来源而言，国际商事仲裁的管辖权完全来自双方当事人的合意，建立在双方当事人自愿达成的仲裁协议的基础上，因而是非强制性的。第三，就审理程序的公开性而言，国际商事仲裁程序一般都是不公开进行的，即使双方当事人要求公开审理，也仍由仲裁庭作出是否公开审理的决定。第四，就当事人的自治性而言，国际商事仲裁中当事人的自治性大大超过国际民商事诉讼中当事人的自治性。第五，就作出的裁决而言，国际商事仲裁裁决实行一裁终局制，任何一方当事人均不得向法院起诉。第一节国际商事仲裁概述（三）二、国际商事仲裁的特点36第一节国际商事仲裁概述（四）（二）国际商事仲裁不同于国际仲裁国际商事仲裁属于国际私法的范畴，而国际仲裁则属于国际公法的范畴。（三）国际商事仲裁不同于国内经济仲裁国际商事仲裁是一种涉及国际因素的仲裁制度，具有广泛的国际性。而国内经济仲裁只是一种适用于内国当事人之间的仲裁制度，一般只涉及国内经济贸易方面的争议。第一节国际商事仲裁概述（四）（二）国际商事仲裁不同于国际37第一节国际商事仲裁概述（五）三、国际商事仲裁的性质（一）司法权理论认为国家在仲裁协议的效力、仲裁员的权力、仲裁员的仲裁行为以及仲裁裁决的承认和执行等方面，其权威性均取决于有关国家的法律，是国家承认和授权的结果。（二）契约理论认为仲裁协议和仲裁裁决的约束力均属于合同约束力的范畴，其约束力来自“合约必须信守”这一古训，而无国家的任何授权。第一节国际商事仲裁概述（五）三、国际商事仲裁的性质38第一节国际商事仲裁概述（六）（三）混合理论认为仲裁的司法性和契约性同时存在，且不可分割。一方面，仲裁来源于仲裁协议，仲裁协议的效力应依适用于契约的同一准则去确定；另一方面，仲裁程序一般都要遵循仲裁地法，仲裁不可能超越于所有法制之外，仲裁协议的有效性以及仲裁裁决的承认和执行最终归由法院决定。（四）自治理论主张不能把仲裁跟司法权或契约联系起来判断仲裁的性质，仲裁实际上是超越司法权或契约的，具有自治性。第一节国际商事仲裁概述（六）（三）混合理论39第一节国际商事仲裁概述（七）四、国际商事仲裁的机构（一）临时仲裁机构是指根据当事人之间所达成的仲裁协议，在实际争议发生后，由双方当事人推选仲裁员临时组成仲裁庭进行仲裁，并在审理终结作出裁决后即行解散的仲裁机构。（二）常设仲裁机构是指根据国际条约或一国国内立法的规定成立的，有固定的组织形式、仲裁地点、仲裁规则和仲裁员名单，并具有完整的办事机构和健全的行政管理制度，用以处理国际商事争议的仲裁机构。分为国际性的常设仲裁机构、国家性的常设仲裁机构、专业性的常设仲裁机构。第一节国际商事仲裁概述（七）四、国际商事仲裁的机构40第一节国际商事仲裁概述（八）（三）主要仲裁机构1.国际商会仲裁院2.瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院3.英国伦敦国际仲裁院4.美国仲裁协会（四）中国的国际（涉外）仲裁机构1.中国国际经济贸易仲裁委员会2.中国海事仲裁委员会第一节国际商事仲裁概述（八）（三）主要仲裁机构41第一节国际商事仲裁概述（九）五、国际商事仲裁的发展（一）国际商事仲裁立法的统一化（二）国际商事仲裁方式的灵活化（三）国际商事仲裁技术的网络化（四）国际商事仲裁监督的放宽化第一节国际商事仲裁概述（九）五、国际商事仲裁的发展42第二节国际商事仲裁协议（一）一、仲裁协议的概念国际商事仲裁协议是双方当事人同意把他们之间已经发生的或将来可能发生的国际商事争议交付某一临时或常设仲裁机构进行仲裁解决的协议。二、仲裁协议的类型（一）仲裁条款（二）仲裁协议书（三）其他形式的仲裁协议第二节国际商事仲裁协议（一）一、仲裁协议的概念43第二节国际商事仲裁协议（二）三、仲裁协议的基本内容（一）仲裁事项（二）仲裁地点（三）仲裁机构（四）仲裁规则（五）裁决效力（六）法律适用第二节国际商事仲裁协议（二）三、仲裁协议的基本内容44第二节国际商事仲裁协议（三）四、仲裁协议的法律效力是指一项有效的仲裁协议对有关当事人和机构的作用或约束力。（一）仲裁协议法律效力的表现1、有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的重要依据之一。2、仲裁协议排除了法院对该争议案件的管辖权。3、仲裁协议是保证仲裁裁决具有强制执行力的法律前提。（二）仲裁协议法律效力的认定一般来说，法院和仲裁庭均有权对某一特定仲裁协议的有效性作出认定。第二节国际商事仲裁协议（三）四、仲裁协议的法律效力45第二节国际商事仲裁协议（四）五、仲裁协议的独立性按照这一原则，仲裁条款的效力独立于主合同，主合同无效或失效时，并不必然引起仲裁条款的无效或失效。表现在：第一，两者的可分割性。主合同是当事人履行商事义务的条款;从合同是作为当事人必须遵循仲裁义务的条款。如果仲裁后主合同义务如期履行，那么从合同就无需履行了。第二，两者独立适用性。仲裁条款一经成立则是不可改变、撤销的;有的情况下，当事人可以对主合同的效力提出异议，但不得对仲裁条款的效力提出异议;如果对主合同争议事项依然有分歧，不得另行申请司法诉讼解决，仍然要依照仲裁协议诉诸仲裁。第二节国际商事仲裁协议（四）五、仲裁协议的独立性46第三节国际商事仲裁的法律

适用（一）一、仲裁协议的法律适用（一）适用当事人选择的法律（二）适用最密切联系地的法律（三）适用仲裁地或裁决地的法律（四）适用一般法律原则和国际贸易惯例二、仲裁程序的法律适用（一）适用当事人选择的仲裁程序法（二）当事人没有选择时仲裁程序法的确定1.推定当事人默示选择法律2.适用仲裁地法第三节国际商事仲裁的法律

47第三节国际商事仲裁的法律

适用（二）三、仲裁实体的法律适用（一）适用当事人选择的仲裁实体法（二）当事人没有选择时仲裁实体法的确定1、根据仲裁地所属国的冲突规则确定准据法。2、授权仲裁庭决定准据法。（三）适用公平交易和诚实信用原则第三节国际商事仲裁的法律

48第四节国际商事仲裁的程序一、申请和受理二、答辩与反请求三、财产和证据保全四、仲裁庭的组成五、仲裁员的回避六、案件审理七、证据认定八、和解与调解九、作出裁决十、仲裁费用第四节国际商事仲裁的程序一、申请和受理49

第五节国际商事仲裁裁决的撤销（一）

一、涉外仲裁裁决的撤销理由（1）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;（2）被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的;（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的;（4）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。第五节国际商事仲裁裁决的撤销（一）一、涉外仲裁裁决的撤50第五节国际商事仲裁裁决的撤销（二）二、涉外仲裁裁决的撤销程序（一）撤销程序的当事人仲裁的申请人和被申请人均可提起撤销裁决的程序。（二）撤销裁决的管辖法院仲裁委员会所在地的中级人民法院。（三）撤销裁决的期限当事人申请撤销仲裁裁决，应当自收到仲裁裁决书之日起六个月内提出。法院应当在受理撤销裁决申请之日起2个月内作出撤销裁决或驳回申请的裁定。（四）法院的审查、处理与监督第五节国际商事仲裁裁决的撤销（二）二、涉外仲裁裁决的撤销程51第五节国际商事仲裁裁决的撤销（三）三、涉外仲裁裁决的撤销后果人民法院撤销裁决后原有的仲裁协议无效，当事人的仲裁愿望只能通过新订立的仲裁协议得以实现。第五节国际商事仲裁裁决的撤销（三）三、涉外仲裁裁决的撤销后52第六节国际商事仲裁裁决的执行(一)

一、执行外国仲裁裁决的一般条件（一）英国的规定（二）美国的规定（三）瑞典的规定二、执行外国仲裁裁决的国际公约《纽约公约》的内容（一）承认及执行外国仲裁裁决的范围“互惠保留”：，缔约国可在互惠基础上声明，本国只对在另一缔约国领土内所作出的仲裁裁决的承认及执行，适用该公约“商事保留”：缔约国也可声明，本国只对根据本国法律属于商事法律关系所引起的争议适用该公约第六节国际商事仲裁裁决的执行(一)一、执行外国仲裁裁决53第六节国际商事仲裁裁决的执行(二)（二）承认及执行外国仲裁裁决的标准缔约国应相互承认及执行对方国家所作出的仲裁裁决，在承认及执行对方国家的裁决时，不应较之承认及执行本国仲裁裁决规定实质上更为苛刻的条件或者征收更高的费用。第六节国际商事仲裁裁决的执行(二)（二）承认及执行外国仲裁54第六节国际商事仲裁裁决的执行(三)（三）承认及执行外国仲裁裁决的条件凡有下列情况之一，被请求执行的国家机关可依被申请人的请求，拒绝承认及执行裁决:（1）缺乏有效的仲裁协议;（2）被诉人未得到指定仲裁员或进行仲裁程序的适当通知，或者由于其他原因未能提出申辩;（3）裁决的事项超出了仲裁协议规定的范围;（4）仲裁庭的组成或仲裁程序与当事人的协议不符，或者在双方当事人无协议时，与仲裁地国家的法律不符;第六节国际商事仲裁裁决的执行(三)（三）承认及执行外国仲裁55第六节国际商事仲裁裁决的执行(四)（5）仲裁裁决对当事人尚未发生法律拘束力，或裁决已被仲裁地国家的有关当局依法撤销或停止执行;（6）争议事项，依执行地国家的法律不能以仲裁方式解决;（7）承认及执行此项裁决将与执行地国的公共秩序相抵触。第六节国际商事仲裁裁决的执行(四)（5）仲裁裁决对当事人尚56第六节国际商事仲裁裁决的执行(五)（四）承认及执行外国仲裁裁决的程序申请承认及执行仲裁裁决的当事人，应提供经正式认证的仲裁裁决的正本或经正式证明的副本，以及据以作出裁决的仲裁协议正本或经正式证明的副本。三、中国执行国际仲裁裁决的实践（一）中国涉外仲裁裁决在本国的执行（二）中国涉外仲裁裁决在外国的执行（三）外国仲裁裁决在中国的承认和执行第六节国际商事仲裁裁决的执行(五)（四）承认及执行外国仲裁57第四编区际私法第十九章中国区际法律冲突和法律适用第二十章中国内地与港澳台之间的民商事司法协助第四编区际私法第十九章中国区际法律冲突和法律适用58第十九章中国区际法律冲突和

法律适用第一节区际法律冲突和区际私法第二节中国区际法律冲突及其解决第三节中国区际民商事法律适用第十九章中国区际法律冲突和

59第一节区际法律冲突和区际

私法(一)一、法域和区际法律冲突的概念（一）法域的概念所谓法域（lawdistrict），通常是指一国内部具有或适用独特法律制度的区域。法域具有以下特点:1.法律制度的独特性2.法制施行的区域性3.法律制度的平等性4.法律制度的非主权性第一节区际法律冲突和区际

60第一节区际法律冲突和区际

私法(二)（二）区际法律冲突的概念区际法律冲突是指在一个主权国家内部不同地区的法律制度之间的冲突，或者说是指在一个主权国家内部不同法域之间的法律冲突。它具有以下特点:1.国内性的法律冲突2.空间上的法律冲突3.私法性的法律冲突4.横向性的法律冲突第一节区际法律冲突和区际

61第一节区际法律冲突和区际私法(三)二、区际法律冲突的产生和类型（一）区际法律冲突的产生1.一国内部存在多个不同法律制度的法域(最根本原因)

2.各法域人民之间的正常民商事交往(经济基础)3.各法域互相承认外法域人的民商事法律地位(前提)4.各法域互相承认外法域民商事法律在本法域内的域外效力(直接原因)第一节区际法律冲突和区际私法(三)二、区际法律冲突的产62第一节区际法律冲突和区际私法(四)（二）区际法律冲突的类型1.以国家结构形式为标准,可以分为单一制多法域国家内的区际法律冲突和联邦制多法域国家内的区际法律冲突。2.以社会制度为标准,可以分为具有相同社会制度的各法域之间的区际法律冲突和具有不同社会制度的各法域之间的区际法律冲突。3.以法系为标准,可以分为属同一法系的不同法域之间的区际法律冲突和非属同一法系的不同法域之间的区际法律冲突。第一节区际法律冲突和区际私法(四)（二）区际法律冲突的63第一节区际法律冲突和区际

私法(四)三、区际法律冲突的解决途径（一）区际冲突法途径1.制定全国统一的区际冲突法2.各法域分别制定各自的区际冲突法3.类推适用国际私法4.适用与解决国际法律冲突相同的规则（二）统一实体法途径1.制定全国统一的实体法2.制定部分法域的统一实体法3.各法域采用相同或类似的实体法4.发挥最高审判机关在审判实践中的作用第一节区际法律冲突和区际

64第一节区际法律冲突和区际

私法(五)四、区际私法的概念和历史发展（一）区际私法的概念所谓区际私法，一般认为是调整一国内部不同法域之间的民商事关系，并解决相应的民商事法律冲突的法律。具有以下特点：1.性质上属于国内法2.主要属于间接调整方法3.争议的处理具有国内性4.具体内容具有特殊性（二）区际私法的历史发展第一节区际法律冲突和区际

65第一节区际法律冲突和区际私法(六)五、区际私法和国际私法的关系（一）区际私法和国际私法的联系1.国际私法的发展以区际私法的发展为基础2.区际私法和国际私法均以解决法律冲突为目的3.区际私法和国际私法均以间接调整方法为主4.区际私法和国际私法具有相同的基本理论和基本制度5.区际私法在确定国际私法的准据法时具有重大关系第一节区际法律冲突和区际私法(六)五、区际私法和国际私66第一节区际法律冲突和区际私法(七)（二）区际私法和国际私法的区别1.调整的对象不同2.法律渊源不同3.考虑和制约因素不同4.体现的政策有所不同5.具体规则和制度不同第一节区际法律冲突和区际私法(七)（二）区际私法和国际67第二节中国区际法律冲突

及其解决（一）一、中国区际法律冲突的产生（一）领土的回归和国家的统一（二）“一国两制”方针的实施”二、中国区际法律冲突的特点1.是单一制国家内特殊的法律冲突第一，是特殊单一制国家内的法律冲突。第二，是两种性质不同的区际法律冲突。2.是两种社会制度之间的法律冲突3.是三种不同法系之间的法律冲突4.是具有多种表现形式的法律冲突第二节中国区际法律冲突

68第二节中国区际法律冲突

及其解决（二）三、中国区际法律冲突的解决（一）解决中国区际法律冲突的原则1.国家统一原则2.“一国两制”原则3.平等互利原则4.正常交往原则第二节中国区际法律冲突

69第二节中国区际法律冲突

及其解决（三）（二）解决中国区际法律冲突的步骤1.各法域类推适用各自的国际私法，作为解决中国区际法律冲突的过渡阶段。2.各法域分别制定各自的区际私法，作为解决中国区际法律冲突的第二步。3.在上述各地区充分协商和协调的基础上，制定全国统一的区际冲突法。第二节中国区际法律冲突

70第三节中国区际民商事法律

适用（一）一、内地的区际法律适用规则（一）涉港澳台民商事案件的法律适用审理涉港澳经济纠纷案件，按照民法通则第八章涉外民事关系的法律适用和涉外经济合同法第5条的规定，应适用香港、澳门地区的法律或者外国法律的，可予适用，但以不违反我国社会的公共利益为限。审理涉港澳经济纠纷案件，遇有我国和香港、澳门参加的国际条约与我国法律有不同规定时，适用国际条约的规定，但我国声明保留的除外。我国法律未作规定的，可以适用国际惯例。第三节中国区际民商事法律

71第三节中国区际民商事法律

适用（二）（二）内地区际法律适用规则的学者建议1.关于区际法律适用原则在确定涉及跨大陆、台湾、香港和澳门地区的民事法律关系的法律适用时，首先适用条例的规定。条例没有规定的，类推适用（准用）大陆地区的国际私法。国际私法没有规定的，直接适用与民事法律关系有最密切联系的地区的实体法。2.关于更密切联系原则产生纠纷的民事法律关系与条例规定应适用的法律之间的联系并不密切，且明显地与另一法律的联系更为密切的，应适用该另一法律。第三节中国区际民商事法律

72第三节中国区际民商事法律

适用（三）3.关于国际条约的适用大陆、港、澳、台同为国际条约的适用地区的，优先适用该国际条约的规定，但各地区声明保留的条款除外。4.关于属人法的连结点自然人：户籍所在地、经常居住地。法人：主要办事机构所在地。第三节中国区际民商事法律

73第三节中国区际民商事法律

适用（四）二、香港的区际法律适用规则（一）属人法的确定（二）物权关系的法律适用（三）债权关系的法律适用（四）婚姻关系的法律适用（五）家庭关系的法律适用（六）继承关系的法律适用第三节中国区际民商事法律

74第三节中国区际民商事法律

适用（五）三、澳门的区际法律适用规则（一）属人法的确定（二）合同关系的法律适用（三）非合同关系的法律适用（四）物权关系的法律适用（五）婚姻关系的法律适用（六）家庭关系的法律适用（七）继承关系的法律适用第三节中国区际民商事法律

75第三节中国区际民商事法律

适用（六）四、台湾的区际法律适用规则（一）“台湾地区与大陆地区人民关系条例”1.台湾地区与大陆之间的法律适用原则从整体上而言，该“条例”体现出台湾地区法律优先适用并限制适用大陆法律的原则。2.关于债权和物权的法律适用第48条至51条3.关于婚姻家庭的法律适用第52条至59条4.关于继承和遗嘱的法律适用第60条至62条第三节中国区际民商事法律

76第三节中国区际民商事法律

适用（七）（二）香港澳门关系条例1.台湾与港澳之间的法律适用2.港澳法人在台湾的许可问题3.法院判决的承认与执行4.仲裁裁决的承认与执行第三节中国区际民商事法律

77第二十章中国内地与港澳台之间

的民商事司法协助第一节区际民商事司法协助的概念第二节内地与香港之间的民商事司法协助第三节内地与澳门之间的民商事司法协助第四节大陆与台湾之间的民商事司法协助第二十章中国内地与港澳台之间

78第一节区际民商事司法协助的

概念（一）一、区际民商事司法协助的界定区际民商事司法协助是指一个国家内部不同地区之间在民商事领域的司法协助，主要包括文书送达、调查取证、法院判决的承认与执行以及仲裁裁决的承认与执行。二、区际民商事司法协助的依据（1）一国宪法和宪法性文件（2）凌驾于各法域之上的中央法律（3）地区之间的司法协助协议（4）互惠，仅在宪法和中央法律没有规定，而各地区之间也未签订协议的情况下采用。第一节区际民商事司法协助的

概念（一79第一节区际民商事司法协助的

概念（二）三、区际民商事司法协助的模式（1）澳大利亚模式。以全国性法律来调整不同地区之间的司法协助问题，各地区的地方性法律不得与全国性法律相抵触。（2）英国模式。以统一立法或分别立法的形式实施有条件的区际司法协助。（3）美国模式。一方面由宪法规定各州合作的基本原则，另一方面由各州自愿参加统一州法来进一步协调。第一节区际民商事司法协助的

80第二节内地与香港之间的民商事

司法协助（一）一、民商事司法文书送达（一）关于委托送达的主体内地法院和香港特别行政区法院（二）关于司法文书的范围（三）关于委托送达的要求（四）关于受托送达的时限不论司法文书中确定的出庭日期或者期限是否已过，受委托方均应送达。（五）关于送达的其他方面第二节内地与香港之间的民商事

司法81第二节内地与香港之间的民商事

司法协助（二）二、仲裁裁决的相互执行（一）关于执行依据《中华人民共和国仲裁法》、香港特区《仲裁条例》（二）关于管辖法院在内地指被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院，在香港特区指香港特区高等法院。（三）关于申请执行应当提交执行申请书、仲裁裁决书和仲裁协议。（四）关于不予执行：七种情形不予执行。第二节内地与香港之间的民商事

司82第二节内地与香港之间的民商事

司法协助（三）（三）法院判决的相互执行（一）关于安排的任务（二）关于终审判决的界定（三）关于书面协议的界定（四）关于申请的法院（五）关于申请的要求（六）关于申请的期限（七）关于不予执行（八）关于执行中止（九）关于裁定的效力（十）关于其他方面第二节内地与香港之间的民商事

司法协83第三节内地与澳门之间的民商事

司法协助（一）一、民商事司法文书送达（一）关于委托送达的法院（二）关于送达文书的范围（三）关于委托送达的要求（四）关于受托送达的要求（五）关于受托送达的拒绝第三节内地与澳门之间的民商事

司84第三节内地与澳门之间的民商事

司法协助（二）二、民商事案件调取证据（一）关于委托取证的法院（二）关于委托取证的要求（三）关于受托取证的要求（四）关于出庭作证的问题（五）关于受托取证的拒绝第三节内地与澳门之间的民商事

司法协助（二）二85第三节内地与澳门之间的民商事

司法协助（三）三、法院判决的相互执行《关于内地与澳门特别行政区关于相互认可和执行民商事判决的安排》（一）关于适用范围（二）关于管辖法院（三）关于申请执行的要求（四）关于受托法院的要求（五）关于不予执行（六）关于裁定的效力（七）关于其他方面第三节内地与澳门之间的民商事

司法协86第四节大陆与台湾之间的民商事司法协助一、民商事司法文书送达二、民商事案件调查取证三、法院判决的相互执行四、仲裁裁决的相互执行第四节大陆与台湾之间的民商事司法协助一、民商事司法文书87第三编国际民事诉讼和国际商事仲裁程序第十七章国际民事诉讼程序第十八章国际商事仲裁第三编国际民事诉讼和国际商事仲裁程序88第十七章国际民事诉讼程序第一节国际民事诉讼程序的概念和基本原则第二节国际民事诉讼当事人的诉讼地位第三节国际民商事管辖权第四节国际民事诉讼中的期间和诉讼保全第五节国际司法协助第十七章国际民事诉讼程序第一节国际民事诉讼程序的概89第一节国际民事诉讼程序的概念

和基本原则（一）一、国际民商事争议及其处理途径和解、调解、仲裁和司法诉讼二、国际民事诉讼程序的概念和特点国际民事诉讼程序是指一国法院在审理国际民商事案件时，法院、当事人及其他诉讼参与人所必须遵循的专用的特殊程序。第一节国际民事诉讼程序的概念

90第一节国际民事诉讼程序的概念

和基本原则（二）三、国际民事诉讼程序的基本原则（一）主权原则（二）国民待遇原则（三）平等互惠原则（四）遵守国际条约和参照国际惯例原则第一节国际民事诉讼程序的概念

91第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(一)一、外国人的民事诉讼地位（一）外国人民事诉讼地位的普遍原则世界各国都赋予外国人以国民待遇（二）外国人的诉讼行为能力目前各国普遍是依属人法，往往还对此加以限制:即如果根据法院地法，有关的当事人有民事诉讼行为能力，则不问其属人法规定如何，应认定为有诉讼行为能力。第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位92第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(二)（三）诉讼费用担保是指外国人或在内国未设有住所的人在内国法院提起民事诉讼时，应被告的请求或依内国法律的规定，由内国法院责令原告提供的担保。其目的是防止原告滥用其诉讼权利，或防止其败诉后不支付诉讼费用。目前，各国往往在国际条约中规定，在互惠基础上相互免除缔约国对方国民的诉讼费用担保。第二节国际民事诉讼当事人的

93第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(三)（四）诉讼代理制度一般都规定应由律师、而且是内国律师担任诉讼代理人。领事代理制度：它是指一国的领事可以根据有关国家的诉讼立法和有关国际条约的规定，在其职权范围内，在驻在国的有关法院代表派遣国国民或法人参与有关的诉讼，以保护派遣国国民或法人在驻在国的合法权益。第二节国际民事诉讼当事人的

94第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(四)（五）外交豁免1.外交豁免的含义是指按照国际习惯法或有关协议，在国家间互惠的基础上，为了使一国的外交代表机关及其人员在驻在国能够有效地执行职务，而由驻在国给予的特别权利和优惠待遇。2.国际条约的规定《维也纳外交关系公约》《维也纳领事关系公约》第二节国际民事诉讼当事人的

95第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(五)3.中国关于外交和领事豁免的规定对享有外交特权与豁免权的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。《中华人民共和国外交特权与豁免条例》第14条的规定，外交代表享有民事管辖豁免和行政管辖豁免，但下列各项除外:（1）以私人身份进行的遗产继承的诉讼;（2）违反本条例第25条第3项规定在中国境内从事公务范围以外的职业或者商业活动的诉讼。第二节国际民事诉讼当事人的

96第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(六)二、外国国家的民事诉讼地位国家主权豁免，是指一个国家及其财产未经该国明确同意不得在另一个国家的法院被诉，其财产不得被另一国家扣押或用于强制执行。国家司法豁免权的内容一般包括以下三个方面:（1）司法管辖豁免。（2）诉讼程序豁免。（3）强制执行豁免。第二节国际民事诉讼当事人的

97第二节国际民事诉讼当事人的

诉讼地位(七)三、国际组织的民事诉讼地位某一国际组织在法律关系中的法律地位问题，一般都是由该组织的各成员国在建立该组织的基本文件或其他有关条约中加以规定。国际组织一般都是基于一定的国际条约在有关国家的法院诉讼程序中享有绝对豁免权。第二节国际民事诉讼当事人的

98第三节国际民商事管辖权（一）一、国际民商事管辖权的概念、特点和意义国际民商事管辖权是指一国法院根据本国缔结或参加的国际条约和国内法的规定，对特定的国际民商事案件行使审判的权限。国际民商事管辖权是国家主权在国际民事诉讼领域的具体体现,是一国法院审理有关国际民商事案件的前提，它的确定直接影响到案件的审判结果。第三节国际民商事管辖权（一）一、国际民商事管辖权的概99第三节国际民商事管辖权（二）二、国际民商事管辖权的分类（一）属地管辖权和属人管辖权（二）一般管辖权和特别管辖权（三）专属管辖权和任意管辖权（四）协议管辖权和强制管辖权（五）直接管辖权和间接管辖权第三节国际民商事管辖权（二）二、国际民商事管辖权的分类100第三节国际民商事管辖权（三）三、各主要法系国家关于国际民商事管辖权的立法（一）拉丁法系国家的立法其国际民商事管辖权的基础是“属人管辖原则”，即把当事人具有内国国籍作为本国法院行使管辖权的主要依据。在协议管辖方面，只在很小的范围内考虑当事人的意思自治。（二）德国法系国家的立法多以地域管辖原则作为确定国际民商事管辖权的主要原则。在协议管辖方面，德国法律在相当广泛的范围内尊重当事人的意思自治。（三）普通法系国家的立法管辖权的基本原则是有效原则或实际控制原则。协议管辖也是英美法系国家行使管辖权的依据。第三节国际民商事管辖权（三）三、各主要法系国家关于国际101第三节国际民商事管辖权（四）四、有关国际民商事管辖权的国际条约《民商事案件管辖权和判决执行的布鲁塞尔公约》、《选择法院协议公约》五、国际民商事管辖权的冲突及其解决（一）国际民商事管辖权冲突产生的原因1.属人管辖权和属地管辖权的冲突2.“一事两诉”：指相同当事人就同一争议基于相同事实以及相同目的同时在两个或两个以上国家的法院进行诉讼的现象。第三节国际民商事管辖权（四）四、有关国际民商事管辖权的102第三节国际民商事管辖权（五）（二）国际民商事管辖权冲突的解决方法1.承认当事人协议选择管辖法院的权利2.采用不方便法院原则3.采用一事不再理原则4.对过度管辖权进行限制第三节国际民商事管辖权（五）（二）国际民商事管辖权冲突103第三节国际民商事管辖权（六）六、中国关于国际民商事管辖权的规定（一）一般管辖：以“原告就被告原则”为一般管辖原则，以原告的住所和经常居所作为一般管辖依据的补充。（二）特别管辖：《民事诉讼法》第243条、《民事诉讼法》第24条至第33条第三节国际民商事管辖权（六）六、中国关于国际民商事管辖104第三节国际民商事管辖权（七）（三）专属管辖（1）因不动产纠纷提起的诉讼，不动产所在地在我国境内的;（2）在我国的港口作业中因发生纠纷提起的诉讼;（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地在我国境内的。（4）因在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中国法院管辖。第三节国际民商事管辖权（七）（三）专属管辖105第三节国际民商事管辖权（八）（四）协议管辖（1）协议管辖的范围一般限于涉外合同或涉外财产权益纠纷，至于人的身份、能力、家庭关系方面纠纷的当事人，则不得选择管辖法院;（2）协议管辖必须以书面形式作出，并且当事人只能选择与有关的法律关系有实际联系的国家的法院;（3）协议管辖不能违反我国关于专属管辖和级别管辖的规定，当事人只能协议选择一审法院。（五）级别管辖中级人民法院为重大涉外案件的第一审法院;一般涉外民事案件一审由基层人民法院管辖。第三节国际民商事管辖权（八）（四）协议管辖106第四节国际民事诉讼中的期间

和诉讼保全（一）一、国际民事诉讼中的期间（一）概述通常要比国内民事诉讼的期间要长。（二）期间的计算计算方法与国内民事诉讼期间的计算方法相同。（三）期间的延误及其后果延误期间，会使当事人不能再行使其本来可以行使的诉讼权利。但如果当事人延误诉讼期间是因不可抗力或非主观原因造成的，各国法律一般都允许顺延期限。第四节国际民事诉讼中的期间

和诉107第四节国际民事诉讼中的期间

和诉讼保全（二）二、国际民事诉讼中的诉讼保全（一）诉讼保全的概念和特点诉讼保全是指法院在判决作出之前为保证将来判决的执行而应当事人申请或者依职权对有关当事人的财产所采取的一种强制措施。是一种强制措施、紧急措施、临时措施。（二）诉讼保全的申请和条件：一般说来，诉讼保全既可以基于一方当事人的申请而由法院裁定实施，也可以由法院依职权主动采取。各国对诉讼保全都规定了相应的条件。（三）诉讼保全的范围和方法：各国规定不尽相同。第四节国际民事诉讼中的期间

108第五节国际司法协助（一）一、国际司法协助的含义和内容是指一国法院应另一国法院或有关当事人的请求，代为履行某些诉讼行为，或者在司法方面提供其他的协助。狭义的国际司法协助包括协助送达诉讼文书、代为讯问证人和收集证据。广义的国际司法协助除了狭义的司法协助还包括外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行。二、国际司法协助的依据国际司法协助一般都是根据各国国内立法和有关的国际条约的规定进行，而且通常要求互惠，否则被请求国有权拒绝履行。第五节国际司法协助（一）一、国际司法协助的含义和内容109第五节国际司法协助（二）三、国际司法协助中的法律适用一般都适用被请求国的民事诉讼法和诉讼规则。但在一定情况下，被请求的司法机关也可以根据请求国的请求，适用请求国的某些诉讼规则。四、国际司法协助的机关（一）中央机关（二）主管机关（三）外交机关第五节国际司法协助（二）三、国际司法协助中的法律适用110第五节国际司法协助（三）五、域外送达（一）域外送达的概念是指一国法院根据国际条约或本国法律或按照互惠原则将司法文书和司法外文书送交给居住在国外的诉讼当事人或其他诉讼参与人的行为。（二）域外送达的方式1.直接送达（1）外交代表或领事送达（2）邮寄送达（3）个人送达（4）公告送达（5）以当事人协商的方式送达第五节国际司法协助（三）五、域外送达111第五节国际司法协助（四）2.间接送达即通过国际司法协助的途径来进行送达，它必须按照双方共同缔结或参加的双边或多边条约的规定，通过缔约国的中央机关来进行。而且必须经过特别的程序。第五节国际司法协助（四）2.间接送达112第五节国际司法协助（五）（三）中国的域外送达制度1.中国法院向国外送达诉讼文书的方式（1）直接送达;（2）诉讼代理人送达;（3）代表机构送达;（4）国际条约方式送达;（5）邮寄送达;（6）公告送达;（7）传真电子送达；（8）多种送达方式；（9）留置送达。第五节国际司法协助（五）（三）中国的域外送达制度113第五节国际司法协助（六）2.外国法院向在我国境内的当事人送达诉讼文书的方式（1）外国与我国有条约关系的，依照缔结或参加的国际条约规定的途径进行;（2）没有条约关系的，通过外交途径进行;（3）外国驻华使领馆可以直接向在华的本国国民送达法律文书，但不得损害我国的主权、安全和社会公共利益，不得采取强制措施;（4）对拒绝转递我国法院通过外交途径委托送达法律文书的国家或有特殊限制的国家，可根据情况采取相应的对等措施。第五节国际司法协助（六）2.外国法院向在我国境内的当事114第五节国际司法协助（七）六、域外取证（一）域外取证的概念和范围域外取证是指一国司法机关请求外国主管机关代为收集、提取与案件有关而又处在该外国境内的证据。（二）域外取证的方式1.直接取证（1）外交和领事人员取证（2）当事人或诉讼代理人自行取证（3）特派员取证2.间接取证：是以请求书方式，通过司法协助途径进行的取证。因此，依这一方式取证必须要经过一些特别程序。（三）中国的域外取证制度第五节国际司法协助（七）六、域外取证115第五节国际司法协助（七）七、外国法院判决的承认与执行（一）外国法院判决的承认与执行的概念（二）承认和执行外国法院判决的方式1.发给执行令2.重新作出判决3.登记执行第五节国际司法协助（七）七、外国法院判决的承认与执行116第五节国际司法协助（八）（三）承认与执行外国法院判决的条件1.原判决国法院必须具有合格的管辖权2.外国法院的判决必须是已经确定的判决3.外国法院进行的诉讼程序是公正的4.不存在“诉讼竞合”情形5.外国法院的判决不违反内国的公共秩序第五节国际司法协助（八）（三）承认与执行外国法院判决的条件117第五节国际司法协助（九）（四）中国关于外国法院判决承认与执行的规定1.承认与执行外国法院判决的依据《民事诉讼法》第267条的规定2.承认与执行外国法院判决的方式（1）发给执行令。（2）重新作出判决。第五节国际司法协助（九）（四）中国关于外国法院判决承认与执118第五节国际司法协助（十）3.承认与执行外国法院判决的条件必须是发生法律效力的判决、裁定。在下列情况下，我国法院将拒绝承认和执行外国法院的判决（1）外国法院的判决、裁定违反我国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的;（2）我国法院和外国法院都有管辖权的案件，一方当事人在外国法院起诉，另一方当事人在我国人民法院起诉并且我国法院予以受理的，判决后，外国法院申请或当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁决的，不予准许，但双方共同参加或签订的国际条约另有规定的除外。第五节国际司法协助（十）3.承认与执行外国法院判决的条件119第十八章国际商事仲裁第一节国际商事仲裁概述第二节国际商事仲裁协议第三节国际商事仲裁的法律适用第四节国际商事仲裁的程序第五节国际商事仲裁裁决的撤销第六节国际商事仲裁裁决的执行第十八章国际商事仲裁第一节国际商事仲裁概述120第一节国际商事仲裁概述（一）

一、国际商事仲裁的概念国际商事仲裁，即指含有国际因素的商事争议的仲裁。（一）关于“国际”的标准对于“国际”仲裁的认定，一般有以下三种做法：1.以实质性连结因素为认定标准2.以争议的国际性质为认定标准3.混合标准第一节国际商事仲裁概述（一）一、国际商事仲裁的概念121第一节国际商事仲裁概述（二）（二）关于“商事”的标准《国际商事仲裁示范法》对“商事”所作的广义解释是:它包括不论是契约性或非契约性的一切商事关系所引起的种种事情。（三）关于中国的做法中国目前采取多种连结因素界定仲裁国际性的混合标准。中国对“商事”的解释基本上与《示范法》的广义解释相同。第一节国际商事仲裁概述（二）（二）关于“商事”的标准122第一节国际商事仲裁概述（三）二、国际商事仲裁的特点（一）国际商事仲裁不同于国际民事诉讼第一，就机构的性质而言，国际商事仲裁机构只具有民间团体的性质。第二，就管辖权来源而言，国际商事仲裁的管辖权完全来自双方当事人的合意，建立在双方当事人自愿达成的仲裁协议的基础上，因而是非强制性的。第三，就审理程序的公开性而言，国际商事仲裁程序一般都是不公开进行的，即使双方当事人要求公开审理，也仍由仲裁庭作出是否公开审理的决定。第四，就当事人的自治性而言，国际商事仲裁中当事人的自治性大大超过国际民商事诉讼中当事人的自治性。第五，就作出的裁决而言，国际商事仲裁裁决实行一裁终局制，任何一方当事人均不得向法院起诉。第一节国际商事仲裁概述（三）二、国际商事仲裁的特点123第一节国际商事仲裁概述（四）（二）国际商事仲裁不同于国际仲裁国际商事仲裁属于国际私法的范畴，而国际仲裁则属于国际公法的范畴。（三）国际商事仲裁不同于国内经济仲裁国际商事仲裁是一种涉及国际因素的仲裁制度，具有广泛的国际性。而国内经济仲裁只是一种适用于内国当事人之间的仲裁制度，一般只涉及国内经济贸易方面的争议。第一节国际商事仲裁概述（四）（二）国际商事仲裁不同于国际124第一节国际商事仲裁概述（五）三、国际商事仲裁的性质（一）司法权理论认为国家在仲裁协议的效力、仲裁员的权力、仲裁员的仲裁行为以及仲裁裁决的承认和执行等方面，其权威性均取决于有关国家的法律，是国家承认和授权的结果。（二）契约理论认为仲裁协议和仲裁裁决的约束力均属于合同约束力的范畴，其约束力来自“合约必须信守”这一古训，而无国家的任何授权。第一节国际商事仲裁概述（五）三、国际商事仲裁的性质125第一节国际商事仲裁概述（六）（三）混合理论认为仲裁的司法性和契约性同时存在，且不可分割。一方面，仲裁来源于仲裁协议，仲裁协议的效力应依适用于契约的同一准则去确定；另一方面，仲裁程序一般都要遵循仲裁地法，仲裁不可能超越于所有法制之外，仲裁协议的有效性以及仲裁裁决的承认和执行最终归由法院决定。（四）自治理论主张不能把仲裁跟司法权或契约联系起来判断仲裁的性质，仲裁实际上是超越司法权或契约的，具有自治性。第一节国际商事仲裁概述（六）（三）混合理论126第一节国际商事仲裁概述（七）四、国际商事仲裁的机构（一）临时仲裁机构是指根据当事人之间所达成的仲裁协议，在实际争议发生后，由双方当事人推选仲裁员临时组成仲裁庭进行仲裁，并在审理终结作出裁决后即行解散的仲裁机构。（二）常设仲裁机构是指根据国际条约或一国国内立法的规定成立的，有固定的组织形式、仲裁地点、仲裁规则和仲裁员名单，并具有完整的办事机构和健全的行政管理制度，用以处理国际商事争议的仲裁机构。分为国际性的常设仲裁机构、国家性的常设仲裁机构、专业性的常设仲裁机构。第一节国际商事仲裁概述（七）四、国际商事仲裁的机构127第一节国际商事仲裁概述（八）（三）主要仲裁机构1.国际商会仲裁院2.瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院3.英国伦敦国际仲裁院4.美国仲裁协会（四）中国的国际（涉外）仲裁机构1.中国国际经济贸易仲裁委员会2.中国海事仲裁委员会第一节国际商事仲裁概述（八）（三）主要仲裁机构128第一节国际商事仲裁概述（九）五、国际商事仲裁的发展（一）国际商事仲裁立法的统一化（二）国际商事仲裁方式的灵活化（三）国际商事仲裁技术的网络化（四）国际商事仲裁监督的放宽化第一节国际商事仲裁概述（九）五、国际商事仲裁的发展129第二节国际商事仲裁协议（一）一、仲裁协议的概念国际商事仲裁协议是双方当事人同意把他们之间已经发生的或将来可能发生的国际商事争议交付某一临时或常设仲裁机构进行仲裁解决的协议。二、仲裁协议的类型（一）仲裁条款（二）仲裁协议书（三）其他形式的仲裁协议第二节国际商事仲裁协议（一）一、仲裁协议的概念130第二节国际商事仲裁协议（二）三、仲裁协议的基本内容（一）仲裁事项（二）仲裁地点（三）仲裁机构（四）仲裁规则（五）裁决效力（六）法律适用第二节国际商事仲裁协议（二）三、仲裁协议的基本内容131第二节国际商事仲裁协议（三）四、仲裁协议的法律效力是指一项有效的仲裁协议对有关当事人和机构的作用或约束力。（一）仲裁协议法律效力的表现1、有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的重要依据之一。2、仲裁协议排除了法院对该争议案件的管辖权。3、仲裁协议是保证仲裁裁决具有强制执行力的法律前提。（二）仲裁协议法律效力的认定一般来说，法院和仲裁庭均有权对某一特定仲裁协议的有效性作出认定。第二节国际商事仲裁协议（三）四、仲裁协议的法律效力132第二节国际商事仲裁协议（四）五、仲裁协议的独立性按照这一原则，仲裁条款的效力独立于主合同，主合同无效或失效时，并不必然引起仲裁条款的无效或失效。表现在：第一，两者的可分割性。主合同是当事人履行商事义务的条款;从合同是作为当事人必须遵循仲裁义务的条款。如果仲裁后主合同义务如期履行，那么从合同就无需履行了。第二，两者独立适用性。仲裁条款一经成立则是不可改变、撤销的;