第十一讲 债与合同制度

第十一讲债与合同制度陈建新1一、债权基本理论

（一）债的概念及发生原因债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权请求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务的权利即债权。2债的关系必须基于一定的法律事实而发生、变更和终止。可以说，凡是能够引起债的关系发生的法律事实，都是债发生的原因。根据债发生的原因不同，可以将债分为合同之债、无因管理之债、不当得利之债和侵权之债。3

（二）债的履行1、债的履行原则债应当全面履行和诚实信用履行。当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。当事人应当遵循诚实信用原则认真履行合同，并根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。4

2、双务合同履地中的抗辩权（1）先履行抗辩权：是指在双方合同中应当先履行债务的当事人没有履行债务，后履行债务的当事人有权拒绝其履行的要求。《合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权柜绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”5（2）不安抗辩权：合同履地中的不安抗辩权，是指在双务合同中应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后序履行债务的当事人，出现足以影响其对等给付的情形，应当先履行债务的当事人有权中止履行合同的义务。《合同法》第六十八条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：6（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形，当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第六十九条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方的合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。7（3）同时履行抗辩权：是指双务合同中的当事人一方在他方未对等履行以前，有权拒绝他方要求自己的履地。《合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”8

（三）保证制度保证是指由当事人以外的第三人，担保债务人履行债务的制度。担保债务履行的第三人是保证人，被担保履行债务的债务人是被保证人。1、保证人资格。2、保证合同。3、保证方式。4、保证责任。5、保证期间。9（四）不当得利不当得利是指没有合法根据，取得利益而造成他人损失的事实。不当利益应当返还。利益受损人有请求不当得利受领人返还不当利益的权利；不当得利受领人要承担返还的义务。（五）无因管理无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受到损失而主动地为他人管理事务或服务的行为。10

二、合同制度

（一）合同法的概念

合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法是调整合同关系的法律规范的总称。合同法的基本原则是：平等自愿的原则；公平原则；诚实信用原则；合法原则；严格遵守合同原则。11《合同法》的主要内容是：合同的订立、合同的形式及主要条款；合同成立与合同生效；合同的无效；可变更、可撤销的合同；合同被确认无效或者被撤销的法律后果；合同的履行；合同的解除；违约责任。

（二）合同的效力问题研究1、合同成立与合同生效合同成立是指合同当事人通过要约和承诺就合同内容达成一致。

12合同生效是指合同所产生的法律上的约束力。依法成立的合同，自成立时生效。附条件和附期限的合同，条件成立和期限届满时生效。2、无效合同所谓无效合同，就是虽然经当事人协商订阅，但属于违反国家法律、法规的要求，国家不予承认和保护，没有嫠效力的合同。无效合同从订立时就无法律效力。有下列情形之一的。合同无效。13

①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。合同中的下列免责条款无效：①造成对方人身伤害的；②因故意或者重大过失造成对方财产损失的。143、合同被认无效或者被撤销的法律后果。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还：不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

15（三）格式合同1、格式合同的概念和特征我国《合同法》采用格式条款而不是格式合同的概念。《合同法》第三十九条规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”格式条款比格式合同的意义更广。因为格式条款既可以是合同中的部分条款，也可以是由格式条款构成一个完整的、独立的书面合同。

16格式合同虽然有种种特殊之处，但它仍然是一种合同类型，它仍需以双方的合意为基础。对于相对人来说，虽然它们不具有充分表达自己意志的自由，但从法律上看，它们仍然应当享有是否接受格式条款的权利，因此仍享有一定程度的合同自由。格式合同有以下几个特点：①标准合同的要约具有广泛性，其适用面很广。②标准合同的条款由一方事先决定。

17③标准合同的内容具有完整和定型化的特点。④相对人在订约过程中居于附从地位。2、格式条款的成立格式条款的提供方应当履行提请注意的义务，使相对人对条款的内容有足够的了解，应向相对人提供合理机会了解条款内容。这一规定目的是为了使相对人能够有更多的