民法（第三版）郭明瑞第二十一章 债的保全

第二十一章债的保全一、填空题1．因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以的名义代位行使债务人的债权，但该债权的除外。2．债权人行使代位权的必要费用，由负担。3．因债务人放弃到期债权或者，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。4．债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，并且知道该情形的，债权可以请求人民法院撤销债务人的行为。二、单项选择题1．撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起（）内行使。自债务人的行为发生之日起（）内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。A．1年、6年B．2年、6年C．2年、5年D．1年、5年2．在债的保全中，债权人行使代位权应以（）进行。A．自己的名义B．自己的名义或债务人的名义C．债务人的名义D．自己的名义和债务人的名义3．周某向王某借款3000元，到期未偿还，周某除下列权利外别无财产，王某可以代位行使周某的权利是（）。A．周某对其儿女的赡养费请求权B．周某对其单位的养老金请求权C．周某对第三人已届清偿期合同款的偿还请求权D．周某被第三人打伤而享有的损害赔偿请求权4．在撤销之诉中，下列关于债务人与受益人或受让人的诉讼地位表述正确的是（）。A．受益人或受让人为被告，债务人为第三人B．债务人为被告，受益人或受让人为第三人C．债务人与受益人或受让人为共同被告D．由债权人决定5．下列关于代位权诉讼中，债务人和次债务人的诉讼地位表述正确的是（）。A．债务人为被告，次债务人为第三人B．次债务人为被告，债务人为第三人C．债务人与次债务人为共同被告D．由债权人选择6．在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用最终应当由（）承担。A．债权人B．债务人C．次债务人D．债务人与次债务人共同7．章某作为马某的债权人，对马某的债务人林某提起代位权诉讼。马某作为第三人对章某的债权提出异议。经法院审查，异议成立。人民法院应当如何处理？（）（司考题）A．裁定驳回章某起诉B．判决驳回章某起诉C．裁定对章某起诉不予受理D．继续审理，作出判决8．周某与林某协议离婚时约定，孩子归女方林某抚养，周某每年给付1000元抚养费。离婚后，因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了希望工程，自己出去打工了。林某能请求法院撤销该赠与吗？（）（司考题）A.不能，因为赠与物已经交付B.不能，因为是公益性捐赠C.不能，因为周某处分的是自己的合法财产D.能，因为周某逃避法定义务进行赠与9．甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？（）（司考题）A．请求宣告甲与丙的行为无效B．请求法院撤销甲与丙的行为C．请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权D．请求丙承担侵权责任三、多项选择题1．甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？（）（司考题）A．甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权B．乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权C．甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼D．乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼2．李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的三千元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。现问，林将房屋赠与其弟的行为是否有效?（）（司考题）A．是有效民事行为B．是无效民事行为C．是可撤销民事行为D．经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效3．甲欠乙20万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值15万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。下列哪些说法是错误的？（）（司考题）A．乙对甲的行为可行使债权人撤销权B．乙可主张赠与协议无效C．乙可代位行使甲的继承权D．丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿4．甲公司欠乙公司货款20万元已有10个月，其资产已不足偿债。乙公司在追债过程中发现，甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没有向其追偿，同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的？（）（司考题）A．乙公司可以对丙公司行使代位权B．若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人C．乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效D．乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同5．甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发现。下列说法哪些是正确的？（）（司考题）A．乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同B．如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权C．如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人D．如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担四、不定项选择题1．债的保全措施包括（）。A．债权人的代位权B．债权人的抵押权C．债权人的撤销权D．债权人的代位求偿权2．关于债权人撤销权，下列表述中正确的是（）。A．债权人请求撤销的数额应当与债权人的债权数额大致相当B．撤销权的行使范围以债权人自身的债权为限C．撤销权人有S权就受让人返还的财产优先受偿D．撤销权的行使应当是以债权人自己的名义向法院起诉3．下列债权中，不得行使代位权的有（）。A．基于抚养关系产生的给付请求权B．退休金C．人身伤害赔偿请求权D．养老金4．债权人以对自己造成损害为由，请求法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持？（）A．债务人怠于行使其到期债权B．债务人放弃其到期债权C．债务人无偿将财产赠予他人D．债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知道该情形5．甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（）A．行使代位权，要求丙偿还20万元B．请求人民法院撤销甲放弃的行为C．乙行使权利的必要费用可以向甲主张D．乙方应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利五、名词解释题1．债的保全2．债权人的代位权3．债权人的撤销权六、判断题1．债权人的代位权应由债权人以自己的名义行使，某一债权人已行使代位权时，并不影响其他债权人就债务人的同一权利行使代位权。（）√×2．债权人代位权不同于债务人的代理人的代理权。（）√×3．债权人撤销权须于审判上行使，因此其为诉讼法上的权利。（）√×4．在债权人代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，不得对债权人主张。（）√×5．在债权人代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。（）√×6．债权人提起代权位诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。√×（）七、简答题1．债权人撤销权的成立条件有哪些？2．简述债权人撤销权的效力。八、论述题1．债权人代位权的成立条件有哪些？2．试述债权人代位权的效力。九、案例分析1．吴某向李某借款3万元做生意，约定2000年10月1日偿还，偿还期届至后，吴某无力偿还。李某得知：甲曾经打伤吴某尚欠吴某医药费5000元，乙欠吴某2.5万元且已届清偿期。现吴某并不行使他的权利。问：李某能否向甲、乙主张代位权？2．甲于2003年7月1日买得一幅名画，8月1日，甲与乙签订合同将画卖给乙，并当场交付。因乙的存折9月1日到期，双方约定，5万元价款于9月1日支付。8月20日，甲得知乙将其全部10万元财产赠与其母。问：（1）甲能否撤销乙的全部赠与？（2）甲向乙母表示撤销乙的赠与是否具有法律效力？（3）甲的撤销权应在什么时间内行使才有效？参考答案一、填空题1.自己专属于债务人自身2.债务人3.无偿转让财产4.受让人二、单项选择题1.D2.A3.C4.B5.C6.C7.A8.D9.A三、多项选择题1.ABC2.AD3.CD4.ABCD5.BCD四、不定项选择题AC2.AD3.ABCD4.BC5.BC五、名词解释题1．债的保全是指债权人为确保其债权的实现，而防止债务人财产不当减少的一种手段。2．债权人的代位权是指债权人为了保全其债权，于债务人怠于行使自己的权利而害及其债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。3．债权人的撤销权是指债权人对于债务人所为的危害债权实现的行为，得请求法院予以撤销的权利。六、判断题1.×2.√3.×4.×5.√6.√七、简答题1．答：债权人撤销权的成立要件可分为客观要件与主观要件。债权人撤销权成立的客观要件包括：（1）债务人须于债权成立后曾为一定行为。对于债权成立前，债务人所为的行为，债权人自不能撤销。（2）债务人的行为须为使其财产减少的财产行为。例如，债务人放弃到期债权的行为、无偿转让财产的行为、以明显不合理的低价转让财产的行为等；（3）须债务人的行为有害债权。所谓有害债权，是指债务人的行为足以减少其一般财产而使债权不能完全受清偿。债权人撤销权成立的主观要件是债务人与第三人主观上有恶意。对于这一主观要件，依债务人所为的行为是有偿或无偿而有所不同。若为有偿行为，则须债务人和受益人为恶意；若为无偿行为，则不以债务人和第三人的恶意为要件。2．答：债权人撤销权的效力主要体现在：（1）对于债务人而言，债务人的行为一经被撤销，视为自始无效；（2）对于受益人而言，已受领债务人的财产的，应当返还。原物不能返还的，应当折价返还其利益。受益人已向债务人支付对价的，得向债务人主张返还不当得利；（3）对于债权人而言，行使撤销权的债权人得请求受益人将所得利益返还给债务人，也得请求直接返还给自己，但不得从受领的给付物中优先受偿。八、论述题1．答：债权人代位权的成立条件包括：（1）须债务人对第三人享有权利并怠于行使权利。债务人对第三人享有的权利，是债权人的代位权的标的。若债务人对第三人不享有权利，则不能成立债权人的代位权。同时，债权人得代位行使的债务人的权利，必须是非专属于债务人本身的权利。债务人基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等债权，不得成为债权人代位权的标的。债务人虽对第三人享有权利，但其积极行使权利时，债权人的代位权不能成立。只有在债务人有权利能行使而怠于行使时，债权人的代位权才能成立。（2）须债务人履行债务迟延。若债务人的债务履行期限未届满，则债务人是否能履行债务尚不能确定，债权人的债权是否有不受清偿的可能尚不清楚，于此情况下，债权人自不能代位行使债务人的权利。（3）须债权人有保全债权的必要。所谓有保全债权的必要，是指债务人怠于行使权利害及债权，使债权人的债权有不能实现的危险。2．答：债权人代位权的效力主要体现在：（1）对于债务人的效力。债权人代位权行使的效果直接归属于债务人。尽管第三人向债务人给付时，若债务人不受领，债权人得代受领，但债权人于受领后，应将其取得的利益归还债务人，债务人也得请求债权人交付其受领的财产。（2）对于第三人的效力。债权人代位权的行使系代债务人行使对第三人的权利，第三人的地位不能较债务人自己行使权利时不利。因此，第三人对于债务人所有的于代位权行使前发生的抗辩，均得以之对抗债权人。（3）对于债权人的效力。在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付；债权人向次债务人提起代位权诉讼经法院审理认定代位权成立的，由次债务人向债权人清偿债务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。九、案例分析1．答：（1）李某不能向甲主张代位权。因为债权人可以代位行使的权利必须是非专属于债务人的权利，在本案中，吴某对甲的债权是因人身