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文档简介
做一个守法公民
——该怎样遵守法律?做一个守法公民
——该怎样遵守法律?课前思考什么是法律?(事实判断)所有的法律都是良好的吗?(价值判断)判断法律好坏的标准是什么?恶劣的法律应该执行和遵守吗?课前思考什么是法律?(事实判断)?灋?灋灋
《说文解字》说:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不直者去之,从去。”
廌《说文解字》说:“解廌,兽也。似山羊一角。古者决讼,令触不直。”法象征着公平正义灋
《说文解字》说:“灋,刑也。平之如水,故从水;廌所以触不西方的司法神——蒙目女神一手持剑,一手持天平,表情庄严肃穆,眼睛往往是闭着的或干脆是用布蒙上的。天平表示“公平”,宝剑表示“正义”,闭眼表示“用心灵观察”。西方的司法神——蒙目女神一手持剑,一手持天平,表情庄严肃穆,纳粹的法----背景1933.1,希特勒通过合法民主选举当选德国总理。1933.3.23,《消除人民与国家痛苦法》(授权法)1933.4.7,《恢复公职人员法》1933.10,《国家报刊法》1935.9.15,《德意志血统及荣誉保护法》1935.11,《德国帝国公民法》纳粹的法----背景1933.1,希特勒通过合法民主选举当选纽伦堡审判1945.8.8,法、苏、美、英在伦敦签署了《关于起诉和惩处欧洲轴心国主要战犯的决定》及其附件《纽伦堡国际军事法庭宪章》。1945.11.20,纽伦堡国际军事法庭正式开庭,对21名德国战犯进行起诉审理。其后,又进行了12轮针对法官、医生等主要是政府文官和专业人员的审判。纽伦堡审判1945.8.8,法、苏、美、英在伦敦签署了《关于纽伦堡审判纽伦堡审判辩护理由:1“执行法律的人不受法律追究,杀害犹太人是在执行法律”。2“法官难道不应该执行自己国家的法律而是违背自己国家的法律而成为叛国者吗?”执行法律的人不受法律追究是世界上共同信奉的法律古训。你如何看待纳粹战犯的抗辩理由?辩护理由:当时法官的选择德国著名法学家拉德·布鲁赫指出:“历史肯定了有高高在上的法,即神法或理性法或超实在法的存在,当实在法同超实在法的冲突达到‘不可容忍的程度’,实在法就不仅是‘不公正的法’,而且完全失去了法的本性和效力。”
“法律分法上之法和法下之法,以人类的共同理性,以人的尊严和权利作为展示内容的法是法上之法;凡是以背弃人类理性,漠视人的尊严、践踏人的权利为特征的法都是法下之法,法下之法是恶法,恶法非法也。”当时法官的选择德国著名法学家拉德·布鲁赫指出:“历史肯定了有他的这一思想很快使法官们达成了共识,法官们认为,一个完全否认平等原则的法丧失了法律的性质,纳粹战犯执行的不是法律,而是一种罪恶。再次开庭,法官们以恶法非法的原理驳斥了纳粹的辩护理由,纽伦堡审判才得以顺利完成。
他的这一思想很快使法官们达成了共识,法官们认为,一个完全否认纽伦堡审判设立的新罪《纽伦堡宪章》危害和平罪战争罪危害人类罪纽伦堡审判设立的新罪《纽伦堡宪章》类似审判一:艾希曼审判最终解决方案的负责人一切都是依命令行事,我只是履行自己的职责。类似审判一:艾希曼审判汉娜•阿伦特《耶路撒冷的艾希曼》恶之平庸无思想性无思考的服从导致极权主义国家的罪恶汉娜•阿伦特《耶路撒冷的艾希曼》恶之平庸1.存在某个意识形态,它规范生活的方方面面,勾勒出达到终极目标的手段;极权主义的特点:2.有一个唯一的群众性政党,以此动员人民的热情和支持;3.包括思想控制在内的全面的社会控制。阿伦特认为极权主义是一种现代专制政体,在此种政体下,国家笼罩于社会各个层面,包括其公民的日常生活,极权主义不同于古代的专制主义,除了它的现代性之外还借助意识形态煽动人民疯狂的政治参与,从而实现其目标,而传统的专制主义则是竭力抑制人民的政治参与。1.存在某个意识形态,它规范生活的方方面面,勾勒出达到终极目极权主义的政党一般由一位独裁者领导,该党领导层则全面控制政府体系,包括军队、警察、经济、通讯及教育部门。极权主义使不同声音受到系统的压制,而人民则生活在秘密警察的控制之中。极权主义为了实现对被统治者的全面控制,会不惜动用一切手段,借助于现代技术全面控制社会。美国学者弗里德里希和布热津斯基概括出极权主义统治的六种特征:1.人人必须遵从的官方意识形态;3.由政党或秘密警察执行的恐怖统治;2.唯一的群众性政党;4.对大众传媒的垄断;5.现代的人身与心理的控制技术;6.中央组织参与和控制整个经济。极权主义的政党一般由一位独裁者领导,该党领导米格拉姆实验——服从权威是我们的天性吗?被试事前被告知:该实验旨在发现提高学习效率的科学方法。被指定的“学生”和“老师”来到实验室,“学生”坐着,双手被绑在椅子上,并且给手腕连上电极;他必须跟老师学习、回答问题,如果弄错了,“老师”就要对他施以电击,电击的强度是可以逐步升级的。“老师”手中掌握着从15伏特到450伏特的电击控制装置,从最微弱到最强烈的电击都有明显标志。“老师”不停给题,只要“学生”不能回答或回答出错,马上予以电击;根据学生逐次所犯的错误,“老师”可增强电击。米格拉姆实验——服从权威是我们的天性吗?被试事前被告知:该实验中,受到电击的“学生”先是显出痛苦表情;达到75伏特时,开始呻吟;至150伏特,“学生”提出终止学习的要求;至285伏特,“学生”的反应则是极度痛苦的叫喊;而升到450伏特则是死去活来了……通常会出现师生间激烈争论的过程,“学生”哀求停止试验时,“老师”并不停手,因为他“有约在身”——他从实验者那里得到的指令就是不要因为学生的原因而中断实验,不管发生什么都要一如既往地进行下去。这个实验中,并没有真正的电击存在。学生”都是知情者,他或她只是作出痛苦的表情而已。“学生”只是配角,真正被“实验”的主角是负责“电击”的“老师”们。实验中,受到电击的“学生”先是显出痛苦表情;达到75伏特时,实验的目的,其实是关于一个人如何接受和服从一项有悖良心的指令。实验结果:没有一位“老师”拒绝这一试验、拒绝对学生进行不人道的电击;而在电击过程中,他们越来越变得残忍:对于学生开始出现的痛苦,他们表示“蔑视”;对于学生苦苦哀求停止实验,他们充耳不闻;当学生发出尖锐的喊叫时,他们甚至因为“学习过程”被干扰而愤怒倍增,毫不客气地把手中的电击强度再次升高!在40名被试中,有30人把电压升到顶点——450伏特!实验的目的,其实是关于一个人如何接受和服从一项有悖良心的指令然而,这些人并不是生性残忍,他们只不过是一些普普通通的工人、职员、技术人员,是随机抽样选出来的。事后他们异口同声地解释:“你让我这么做,我有什么错?”心理学家米格拉姆从中得出的结论是:那些对于他人没有任何敌意的人,也会承担非常可怕的破坏性工作;而且明明知道自己的破坏行为可能产生不良影响,已经感到所做的事情与自己的基本道德规范相抵触,能够选择抵抗权威的人是极少数。《服从权威——一个实验的观点》1971”艾希曼实验“然而,这些人并不是生性残忍,他们只不过是一些普普通通的工人、多元主义是防止道德正常的人在行动上出现道德反常的最好的良药。多元主义是防止道德正常的人在行动上出现道德反常的最好的良药。类似审判二:柏林围墙守卫案一九九二年二月,统一后的柏林法庭上,举世瞩目的柏林围墙守卫案将要开庭宣判。这次接受审判的是四个年轻人,都三十岁不到,他们曾经是柏林墙的东德守卫。两年前一个冬夜里,刚满二十岁的克利斯和好朋友高定,一起偷偷攀爬柏林墙试图逃向自由。几声枪声响,一颗子弹由克利斯前胸穿入,高定的脚踝被另一颗子弹击中。克利斯很快就断了气,他不知道,他是这堵墙下最后一个遇难者。那个射杀他的东德卫兵,叫英格.亨里奇。
辩护律师称,这些士兵是执行命令的人,他们根本没有选择的权利。类似审判二:柏林围墙守卫案最高良知原则柏林法庭最终判决英格.亨里奇三年半徒刑,不予假释。法官这样对被告解释他的判决:“东德的法律要你杀人,可是你明明知道这些唾弃暴政而逃亡的人是无辜的,明知他无辜而杀他,就是有罪。这个世界在法律之外,还有‘良知’这个东西。当法律和良知冲突的时候,良知是最高的行为准则,不是法律。尊重生命,是一个放诸四海皆准的原则;你应该早在决定做围墙卫兵之前就知道,即使东德国法也不能抵触那最高的良知原则。”最高良知原则柏林法庭最终判决英格.亨里奇三年半徒刑,不予假释一厘米主权法官当庭指出:“作为警察,不执行上级命令是有罪的,但是打不准是无罪的。作为一个心智健全的人,此时此刻,你有把枪口抬高一厘米的主权(即只开枪而故意不打中),这是你应主动承担的良心义务。”一厘米主权法官当庭指出:“作为警察,不执行上级命令是有罪的,作家龙应台曾经问过一位曾经担任过边境守卫的前东德人,“您说,围墙的守卫在改朝换代之后受审判,公不公平?”得到的回答是:“当然公平。”“……是总理命令他们开枪的没错,可是没人命令他们一定得射中呀!”“开枪可以说是奉命,不由自己,可射中,就是蓄意杀人嘛!”作家龙应台曾经问过一位曾经担任过边境守卫的前东德人,“您说,质疑胜者的审判?你也如此!——你是否也应该受到审判?质疑胜者的审判?延伸思考:原子弹之罪?1939年10月,命令开始美国的原子弹试验和制造。到1941年,已知可望在三四年内完成炸弹制造。1942年这项核武器计划被命名为“曼哈顿计划”。1943年罗斯福和丘吉尔决定在战争中使用原子弹,并由美英两国封锁情报。至1945年,美国已在这项秘密计划中投入了二十亿美元。1945年7月16日第一颗原子弹爆炸成功。延伸思考:原子弹之罪?1939年10月,命令开始美国的原子弹美军参谋总长发给美国战略空军司令的命令1,空军在1945年8月3日之后,只要“天候允许目视攻击就尽可能迅速地”向“广岛、小仓、新泻、长崎之一的目标”投下“特殊炸弹”。“在诸准备完成后,向前述目标投下第二发。”2,“将有军人与民间的科学家观测和记录爆炸的效果”,所以观测机将随行,“并与爆击地点保持几英里距离”。3,“情报的公开权属于总统和陆军长官。现地指挥官不可发表对本件的表态和新闻。对新闻报道将进行特别检查。”(《广岛原爆被害の概要》)美军参谋总长发给美国战略空军司令的命令1945年8月6日,广岛晴好,便于科学家观察和记录轰炸效果。于是在那一天,广岛被人类有史以来第一颗原子弹轰炸。两天后,1945年8月9日,第二候补城市小仓云雾,而第三候补长崎却晴空万里,于是长崎成了美国参谋总长命令中“在诸准备完成后”、“投下第二发”的目标。1945年8月9日11时2分,即广岛变成地狱之后三天,美国B29轰炸机把第二颗原子弹在长崎北部空中引爆。比起用于广岛的“小男孩”,这颗浑名“胖子”的原子弹杀伤力更大,约合21000吨TNT炸药(广岛的那颗为16000吨)。
1945年8月6日,广岛晴好,便于科学家观察和记录轰炸效果。原子弹在长崎上空500米处炸裂。据长崎史料说,与爆炸同时,生成了可说是小太阳的巨大火球,爆炸瞬间的温度,达到了100万度!爆心地附近温度达4000度,1公里以外也达1800度。一瞬间爆风冲击摧毁,随之热辐射与放射线扫荡全城。玻璃瓶子被烧得软如稀泥,人的肌肤被烧后噗噜垂落,散弹般的玻璃碎片横飞,长崎市街立陷火狱。在冲击波摧毁的塌房里,被热辐射击倒的人,紧接着被烈焰吞噬。
原子弹在长崎上空500米处炸裂。据长崎史料说,与爆炸同时,生据统计,在投弹后2-4个月,“小男孩”导致广岛9-16.6万人死亡,长崎6-8万人死亡。(英文维基百科)TheroleofthebombingsinJapan'ssurrenderandtheirethicaljustificationarestilldebated.据统计,在投弹后2-4个月,“小男孩”导致广岛9-16.6万该怎样遵守法律课件该怎样遵守法律课件该怎样遵守法律课件该怎样遵守法律课件原爆之子(广岛和平公园内)
佐佐木祯子1943--1955年10月25日原爆之子(广岛和平公园内)佐佐木祯子1943--1955年国际民众法庭对投下原子弹行为的审判2007年7月16日,在广岛的原爆资料馆,进行了一次罕见的宣判。“审判投下原子弹的广岛国际民众法庭”在开庭一年之后,在这一天,进行判决文的正式宣读。这个法庭以违反国际法的罪名,起诉涉嫌原子弹的开发与使用的、罗斯福与杜鲁门两名原美国总统以及原军人和科学技术者共十五名被告,并判决其有罪。在法庭上,检查团提出了起诉书,追究涉嫌原子弹的开发、制造、使用的共同谋划与实行行为的负责人罗斯福总统、杜鲁门总统等十五人的“反人道罪和战争罪”。法庭以远东国际军事法庭的条例为基准,推行法律程序。它虽属于民众法庭,但与国际机构设置的正式法庭,拥有同样的形式。国际民众法庭对投下原子弹行为的审判2007年7月16日,在广根据起诉的事实,法庭召唤各种证人出庭。检查团、法官团、证人都以各自的立场,接受询问和进行陈述。法庭开庭两天,有约500人旁听,首次对使用原子弹之责任的审判获得成功。7月16日午后,法官团经过了两小时的合议后再度登坛,严肃宣读了判决书。在进行了事实认定之后,以“违反远东国际军事法庭条例、违反国际人道法”等因,宣告被告人十五名全体有罪。同时,对美国政府提出了“要求对被害者正式谢罪及赔偿的五项劝告”。根据起诉的事实,法庭召唤各种证人出庭。检查团、法官团、证人都其一,美利坚合众国,须承认在1945年8月6日以及同月9日投下原子弹属于违反国际法,并把“使用核武器乃是对国际法的违反”之宣言,以文书形式在国立博物馆永久保存和公开。其二,美利坚合众国,须向广岛与长崎的全部原子弹受害者以及其亲族,公开地进行谢罪,并支付赔偿。其三,美利坚合众国,作为唯一使用过核武器的国家,须保证决不第二次使用核武器。其四,美利坚合众国,须全面地废弃核武器,并须进行一切努力,以求从地球上废弃核武器。其五,美利坚合众国,须在有关场所建立原子弹被害者的慰灵碑,并将使用原子弹乃违反国际法一项,向国民进行制度化之教育。其一,美利坚合众国,须承认在1945年8月6日以及同月9日投但问题仍存在:已经唯有一次地、在战争的发动国日本和它的军工基地广岛、长崎,过去使用了核武器的国家——美国是否有罪?“国际民众法庭”的回答非常清楚:尽管日本是发动侵略战争的法西斯元凶,尽管美国进行的对日战争是正当的;但美国1945年8月6日在广岛、9日在长崎进行的原子弹轰炸,仍是不能赦免的反人类犯罪。你的回答呢?但问题仍存在:已经唯有一次地、在战争的发动国日本和它的军工基区别危害人类罪抹杀一个民族,把一个区域内这个种族居民一扫而光的前所未闻的残虐行为,这种犯罪事实上与战争没有关系,在和平状态下实施事先有计划有组织的屠杀政策的犯罪。行政性屠杀是对人类的多样性的攻击区别危害人类罪二战中的种种恶行促使人们思考并行动,对主权国家的恶行需要在国际层面上予以遏制,纽伦堡审判的意义在于少数人的权利必须切实地得到保障,无论是在国内层面还是在国际层面。众多国家达成共识,签订一系列的国际公约以促进人权的保障,这极大地推动了国际人权法的发展。二战中的种种恶行促使人们思考并行动,对主权国家的恶行需要在国国际人权法的发展1945年10月24,联合国成立,《联合国宪章》生效联合国的宗旨之一——增进并激励对于全体人类之人权及基本自由之尊重。国际人权法的发展1945年10月24,联合国成立,《联合国宪国际人权宪章《世界人权宣言》1948,12,10《公民权利和政治权利国际公约》1976《经济、社会、文化权利国际公约》1976国际人权宪章《世界人权宣言》1948,12,10联合国其他核心人权条约《防止及惩治灭绝种族罪公约》1951,1,12生效《消除一切形式种族歧视国际公约》1969生效《消除对妇女一切形式歧视公约》1981,9,3生效《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》1987,6,28生效《儿童权利公约》1990,9,2生效《残疾人权利公约》2008,5,3生效联合国其他核心人权条约《防止及惩治灭绝种族罪公约》1951,国际人道法(战争中的人权组成部分)日内瓦四公约1950生效一《改善战地武装部队伤者病者境遇之日内瓦公约》二《改善海上武装部队伤者病者及遇船难者境遇之日内瓦公约》三《关于战俘待遇之日内瓦公约》四《关于战时保护平民之日内瓦公约》联合国192个会员国全部参加国际人道法(战争中的人权组成部分)日内瓦四公约1950生效1977年,公约的两个《附加议定书》开放签字。《第一议定书》涉及的是对国际性武装冲突中的受难者的保护;(168)《第二议定书》适用于非国际性武装冲突。(165)1977年,公约的两个《附加议定书》开放签字。不能够克减的核心权力:
生命权不受酷刑或奴役的权利不受有溯及力的法律和惩罚追究的权利不能够克减的核心权力:
生命权国际刑法灭绝种族罪危害人类罪战争罪侵略罪国际刑法灭绝种族罪国际刑事法庭南斯拉夫国际法庭1993卢旺达国际法庭1994国际刑事法院2002国际刑事法庭南斯拉夫国际法庭1993对纳粹战犯的审判直接引发“良法”,“恶法”,“恶法非法”,“恶法亦法”的大辩论。该怎样遵守法律课件首先、判断法律好坏的标准是什么?其次、不正义的法还是不是法?要不要遵守?对这一问题进行分析可以从两个方面进行:首先、判断法律好坏的标准是什么?对这一问题进行分析可以从两个良法之标准良法的目的是为了公众利益而不是某一阶级或个人的利益。良法应该体现古希腊人所珍爱的自由。良法必须能够维护合理的城邦整体于久远。
法律所追求的社会目的和道德价值决定了法律的良恶。
——亚里士多德良法之标准良法的目的是为了公众利益而不是某一阶级或个人的利益良法之标准人类所所制定的法律应该符合代表理性,统治着全世界的,永恒不变的自然法。只有符合自然法的法,才能够体现公共意志。——西塞罗良法之标准人类所所制定的法律应该符合代表理性,统治着全世界的良法之标准合乎正义的法必须满足:1,法律以公共福利为目标,制定的法律不超出制定者的权力。2,法律使人民承担的义务是按促进公共幸福的程度来分配的,如果所规定的负担即使与公共福利有关,却在全社会分配很不均匀,这种法律与暴力无异。——阿奎那良法之标准合乎正义的法必须满足:良法之标准人人都有保护自己的生命、健康、自由和财产不受侵犯的权利,即“自然权利”,包括平等权、自由权、生存权和财产权。法律只有以自然法为根据时才是公正的。法律唯一的目的就是为公众谋利益。——洛克良法之标准人人都有保护自己的生命、健康、自由和财产不受侵犯的良法之标准良法就是为人民利益所需而又清晰明确的法律——霍布斯良法之标准良法就是为人民利益所需而又清晰明确的法律——霍布斯良法之标准立法的根本任务就是保障全体公民的幸福,福利,自由和平等,而实现自由和平等则是一切立法体系的最终目的和全体人民的最大幸福——卢梭良法之标准立法的根本任务就是保障全体公民的幸福,福利,自由和法律好坏的判断标准判断法律好坏的标准是看其内容和形式是否符合“社会正义”;符合社会正义的法律就是“良法”或正义的法;违背“社会正义”的法律就是“恶法”或不正义的法。法的内容符合社会正义称为实质正义,法的形式体现社会正义称为形式正义。法律好坏的判断标准判断法律好坏的标准是看其内容和形式是否符合实质正义——法律内容的正义社会正义意味着自由、平等、社会福利等多个价值目标达到最佳平衡。实质正义——法律内容的正义社会正义意味着自由、平等、社会福利法分为自然法和实在法,实在法就是实际存在的法,自然法就是根据理性制定的法,自然法来自于基本的道德原则,自然法代表正义。为什么法律应该体现正义?这种观念从何而来?法分为自然法和实在法,实在法就是实际存在的法,自然法就是根据什么是自然法?自然法是哲学家和法学家们常用的术语,但含义常常不是很精确的。就一般意义来说,它指整个人类所共同维护的一整套权利或正义。作为普遍承认的正当行为的原则来说,它往往是实在法的对称,即与经过国家正式颁布并利用一定的制裁而强制执行的那些法规对比而言。
——《不列颠百科全书》什么是自然法?自然法是哲学家和法学家们常用的术语,但含义常常自然法——来自于自然的理性对法律的理解不应当仅仅依靠正式的法律规则,这些规则只是普遍公平的一个方面,而普遍公平的真正所在是人类的本性。自然理性存在和发展于一切文化背景下的人类心灵中,指导着人们应该做什么、不应当做什么。大自然如此造就了人类,使人类享有共同的公平感。公平感独立于立法法令。否则,公平就会容忍抢劫、通奸,伪造遗嘱;只要这些行为能够得到公众大会的投票批准。这样制定出来的规则,如果也把它们叫做法律,其荒唐程度不亚于一个无知的人把给病人致命的毒药而不是治病的药物也称为“药方”。
——西塞罗自然法——来自于自然的理性对法律的理解不应当仅仅依靠自然法——来自于人类的理性在公平所允许的范围内,命令才具有法律效力。在人类事务中,与人类理性相一致的,才能称其为公平。理性的规则就是自然法。因此,每一种由人所制定的法,只要与自然法相一致的,就具有法律效力。如果它在任何一方面与自然法相抵触,那么,它就不再是法律,而是法律的堕落。
——圣.托马斯.阿奎那自然法——来自于人类的理性在公平所允许的范围内,命令才具自然法凡是源于人类理性和人类社会本性的,普遍性的和不可变更的东西,都是绝对普遍的原则。如:不食言;对因错误行为而给他人造成的损害应当赔偿;不当得款应当返还付款人等等。自然法凡是源于人类理性和人类社会本性的,普遍性的和不可变更的自然权利
社会契约
根据社会契约,政府制定的法必须必须保障每个人的自然权利,必须为人民谋福利,维护和促进整个社会的利益。只有符合这一标准的法,才是正义的法,反之则是不正义的法。自然权利自然状态、自然权利与自然法在政治社会建立之前,人们生活在自然状态之中,人人都是平等的,拥有着天赋的自然权利。一切都受到自然法的管辖,人们用自然法来调整和规范自己的行为。根据自然法,任何人都不得伤害他人的生命、自由和财产;归还别人的东西;必须履行诺言;赔偿由自己的过失造成的损失等等。
洛克自然状态、自然权利与自然法在政治社会建立之前,人们生活在自然法国《人权宣言》:人生来而且始终是自由的,在权利上是平等的.美国《独立宣言》:我们认为下述真理是不言而喻的:人人生而平等,造物主赋予他们若干不可让与的权利,其中包括生存权、自由权和追求幸福的权利。中国《宪法》第三十三条:中华人民共和国公民在法律面前一律平等。法国《人权宣言》:人生来而且始终是自由的,在权利上是平等的.社会契约在自然状态中虽然人人拥有平等的自然权利,由自然法来规范人们的行为,但是有的人存在着偏见,而且不承认自然法不遵守自然法;而且在自然状态中,没有一个公认的和公正的裁判者,依照既定的法律来裁判一切争端,当然也就没有公认的权力来支持和执行判决。结果就是人们的财产很不安全,自然权利得不到保障,因此人们相互协议组成政治社会,让出自己的一部分于公共生活有关的权利。社会契约在自然状态中虽然人人拥有平等的自然权利,由自然法来规这个契约表明,政府国家被人们授权处理社会上的各种麻烦,而政府国家又要依照授权的范围来履行自己的职责,不能够不负责任甚至滥用权力侵犯授权人的权利。这个契约表明,政府国家被人们授权处理社会上的各种麻烦,而政府所有人根据自身本性都具有平等的自由和独立,拥有一些天生的权利。当人们进入社会状态时,根据任何契约都不能剥夺或废除其后代的这些权利,即享有生命和自由,拥有获得和占有财产的工具,追求和得到幸福和安全的权利。
——1776年美国弗吉尼亚州宪法所有人根据自身本性都具有平等的自由和独立,拥有一些天生的权利美国最高法院的大法官指出:在任何自由的政府下,人民都有……一些不受国家控制的权利。如果政府不承认这些权利,认为公民的生命,自由和财产在任何时候都要受到甚至最民主的统治者的专制支配和无限控制,那么,政府终究不过是一个专制政府。对政府权力进行限制,是所有自由政府的基本特征,其中包含保留个人权力的意思,否则社会契约就无法存在,因此,名副其实的政府尊重这些权利。美国最高法院的大法官指出:第一,确定性;法律的语言是不是明确易懂,是不是清晰准确,是不是没有歧义。
第二,平等性;法律的语言必须蕴含平等原则,不得有任何歧视色彩。第三,国情性;(成文法、判例法)第四,人本价值优先;法律应以人为中心,立足人的生命的尊严和价值的平等性。第五,无矛盾性;法律的语言形式、逻辑形式和规范、体系形式不能出现前后不相一致的地方。第六,自治性;法的形式是一个有机系统,从语言、逻辑、推理到法规的选用是一个自我实现的整体,一个判决借助法的形式因素间的关系运作就可以得出结论。形式正义
——法律的形式的合理性第一,确定性;法律的语言是不是明确易懂,是不是清晰准确,是不第一,法律的普遍性;对所有人具有普遍约束力,意味着法律面前人人平等。第二,法律的公开性,法律应该公之于众。第三,法律的非溯及既往原则第四,法律的明确性,法律的语言是不是明确易懂,是不是清晰准确,是不是前后矛盾。
第五,法律的自治性;法的形式是一个有机系统,从语言、逻辑、推理到法规的选用是一个自我实现的整体,一个判决借助法的形式因素间的关系运作就可以得出结论。第六,法律的可行性;法律不能规定人们去做不可能做到的事情。
第七,法律应该具有稳定性。第八,官方行为与法的一致性。形式正义
——法律的形式也要体现社会正义第一,法律的普遍性;对所有人具有普遍约束力,意味着法律面前人其次:不正义的法还是不是法?具不具备法律效力?恶法亦法?还是恶法非法?
其次:不正义的法还是不是法?具不具备法律效力?法学家的论战恶法亦法恶法非法哈特:富勒:合法性,基本规范与承认规范恶法也是法,因为它是按合法程序制定实施的;说恶法不是法,只是评价者不喜欢这种法,并不能说明它不是法;说恶法不是法是把法律与道德混为一谈了。恶法不是法,法本身应该包含最低限度的道德;只有人们接受法与道德不可分离的观点,才能阻止立法者把不正义,不人道的东西写入法律,避免法律的执行者在“合法的”名义下从事卑鄙的行为。法学家的论战合法性,恶法不是法,恶法有没有法律效力,要不要遵守?哈特认为:承认法的效力与是否遵守法律是两回事,邪恶的法律仍然是法,但它太邪恶以致于我们不能服从。富勒认为:当法院承认它是法但又拒绝适用它时,道德的混乱将达到顶点。因此必须从源头上否定它,恶法非法,当然不具备法律效力。恶法有没有法律效力,要不要遵守?哈特认为:承认法的效力与是否恶法非法的困境:认为恶法非法,会与法治的一些基本原则相冲突,如法无名文不为罪,法不溯及已往等等。而且正义与否是一个价值判断,简单地认定恶法非法会导致以某种价值观作为判断的唯一标准,而忽略其他的价值。例:关于是否允许堕胎的法律
恶法非法的困境:认为恶法非法,会与法治的一些基本原则相冲突,恶法亦法的困境承认恶法亦法,就会与法律追求的基本价值相冲突。法律的基本目的就是追求公平正义,当实在法明显违背人性,明显不正义,不人道时,承认它是法,必然会造成专制,造成权力的滥用,损害人民的利益。
恶法亦法的困境承认恶法亦法,就会与法律追求的基本价值相冲突。现实生活中,对不合理的法我们应该怎样对待?现实生活中,对不合理的法我们应该怎样对待?不合理的法之
——违反平等原则的法乙肝歧视案退休性别歧视案同命不同价?不合理的法之
——违反平等原则的法乙肝歧视第一案张先著,安徽皖西学院应届毕业生,在2003年当地公务员考试中考了第一名,因为查出感染了乙肝病毒被拒之门外。值得注意的是,张先著并非乙肝大、小三阳,而只是乙肝五项检测指标中第一、五项为阳性,并且肝功能正常,属于基本没有传染性的普通感染者,而像他这样的情况在全国1.2亿乙肝人群中不在少数。2003年10月底,多方交涉无效的他愤而以“恶意歧视、侵犯乙肝感染者正当的工作权利”将芜湖市人事局告上法庭。乙肝歧视第一案张先著,安徽皖西学院应届毕业生,在2003年当2004年4月2日上午9点,此案在安徽芜湖市新芜区法院大审判庭开庭宣判。法院在一审判决中确认,被告芜湖市人事局在2003年安徽省国家公务员招录中,以体检不合格的理由取消原告张先著录取资格的决定,主要证据不足,决定应予撤销。但法院同时认为,去年的公务员招考工作已结束,原告报考的位置已被别人顶替,因此对原告要求被录用至相应职位的请求不予支持。2004年4月2日上午9点,此案在安徽芜湖市新芜区法院大审判但让人们有些失望的是,被告败诉的原因,并不是因为“乙肝歧视”。而是因为依照《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》的规定,乙肝两对半的检查结果中有7种情况被视为不合格。而张先著第一次体检不合格,复检后应为合格,但复检医院却错误地认定为不合格。人事部门依此作出了错误决定,所以被法院判定“证据不足”。但让人们有些失望的是,被告败诉的原因,并不是因为“乙肝歧视”法院认为,国家行政机关招录公务员,由人事部门制定一定的标准是必要的,《安徽省国家公务员录用体检实施细则(试行)》,应属合法有效的规范性文件。法院认为,国家行政机关招录公务员,由人事部门制定一定的标准是医学常识告诉人们,乙肝病毒携带者无需经过特殊治疗,只要定期复查就可正常工作、生活,乙肝病毒主要是通过血液传播、母婴传播和性传播,不会对周围的人群构成直接危害。根据《全国病毒性肝炎防治方案》规定,乙肝病毒携带者除不能献血及从事直接入口的食品和保育员工作外,可以照常工作。医学常识告诉人们,乙肝病毒携带者无需经过特殊治疗,只要定期复但现实情况是,包括安徽在内的全国大部分省份在《国家公务员录用体检实施细则》中都对乙肝患者的录取有明确的限制。但现实情况是,包括安徽在内的全国大部分省份在《国家公务员录用1611名公民以1.2亿乙肝携带者的提出建议书
“全国31个省区市的《公务员体检标准》将携带乙肝病毒判为不合格,将中国1.2亿乙肝病毒携带者排除在公务员队伍之外,剥夺了中国1.2亿乙肝病毒携带者从事公务员这一职业的权利。这严重侵犯了《中华人民共和国宪法》赋予我们的劳动权,也侵犯了我们的平等权。携带了乙肝病毒只是表明了今后有病变的可能,但也有不病变的可能,或者病变治疗痊愈的可能。资料表明,许多乙肝病毒携带者一生不发病,到死还不知道自己携带了乙肝病毒。而为了这种可能性,乙肝病毒携带者却付出了沉重的代价,被剥夺了求学、就业的机会。乙肝两对半检查给乙肝病毒携带者带来了巨大的痛苦。
——摘自《要求对全国31省区市公务员录用限制乙肝携带者规定进行违宪审查和加强乙肝携带者立法保护的建议书》1611名公民以1.2亿乙肝携带者的提出建议书“全国31关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见
(劳社部发[2007]16号)一、科学认识乙肝表面抗原携带者二、促进乙肝表面抗原携带者实现公平就业(一)保护乙肝表面抗原携带者的就业权利。除国家法律、行政法规和卫生部规定禁止从事的易使乙肝扩散的工作外,用人单位不得以劳动者携带乙肝表面抗原为理由拒绝招用或者辞退乙肝表面抗原携带者。(二)严格规范用人单位的招、用工体检项目,保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。用人单位在招、用工过程中,可以根据实际需要将肝功能检查项目作为体检标准,但除国家法律、行政法规和卫生部规定禁止从事的工作外,不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准。各级各类医疗机构在对劳动者开展体检过程中要注意保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见
(劳社部发[200关于进一步规范入学和就业体检项目维护乙肝表面抗原携带者入学和就业权利的通知
人社部发[2010]12号一、进一步明确取消入学、就业体检中的乙肝检测项目二、进一步维护乙肝表面抗原携带者入学、就业权利,保护乙肝表面抗原携带者隐私权三、进一步加强监督管理,加大执法检查力度四、加强乙肝防治知识和维护乙肝表面抗原携带者合法权益的法律、法规、规章的宣传教育关于进一步规范入学和就业体检项目维护乙肝表面抗原携带者入学和退休性别歧视案周香华女士原为中国建设银行平顶山支行出纳科副科长,由于年满55周岁单位按照相关规定要求其退休。周女士对单位决定不服,认为自己足以胜任目前的工作,要求与男性一样享有60岁退休的权利,并称单位的这一做法属于退休歧视,违反宪法。2005年8月,周女士向平顶山市劳动仲裁委员会提出仲裁申请,要求建行撤消该退休决定。上海交通大学法学院的周伟教授与周女士在四川大学读法学研究生的儿子李昊一起,义务担任周女士的代理人。退休性别歧视案周香华女士原为中国建设银行平顶山支行出纳科副科10月11日,平顶山市劳动争议仲裁委员会开庭仲裁,代理人李昊提出,宪法具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章都不得同宪法相抵触,《暂行办法》关于男女退休年龄的不同规定属于下位法违反上位法,有关机关应依照权限予以改变或者撤销。而建行平顶山支行针对周香华的退休决定,因违反宪法男女平等原则而不具备法律效力,应依法应予以撤销。仲裁员认为,受理仲裁范围仅在申诉人的退休问题是否符合现行法律法规,申诉人所提的请求不属于仲裁委员会管辖范围。10月11日,平顶山市劳动争议仲裁委员会开庭仲裁,代理人李昊10月17日,仲裁庭宣布仲裁结果,驳回周女士的申诉请求。后周女士向法院提起诉讼,2006年2月8日,河南平顶山市湛河区人民法院做出一审判决,认为建行平顶山分行的决定符合现行国家政策和法规,并无不当,故驳回原告周女士的诉讼请求。
10月17日,仲裁庭宣布仲裁结果,驳回周女士的申诉请求。我国退休年龄的法律依据我国宪法第42条:中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。第44条:国家依照法律规定实行企业事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度。第48条:中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的权利。
国家保护妇女的权利和利益,实行男女同工同酬,培养和选拔妇女干部。我国退休年龄的法律依据我国宪法第42条:中华人民共和国公民有我国退休年龄的法律依据国发(1978)104号文件包括《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》。其中,《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》第四条规定,男年满60周岁、女年满55周岁的干部可以退休;《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条则规定男年满60周岁、女年满50周岁的工人应该退休。我国退休年龄的法律依据国发(1978)104号文件包括《国务劳动权:权利还是义务?不同年龄退休——是保护还是歧视?劳动权:权利还是义务?2006年3月7日下午,北京大学法学院妇女法律研究与服务中心就国发(1978)104号文件关于女职工退休年龄的规定,向全国人大常委会提起违宪审查建议。中心在违宪审查建议书中指出,上述关于退休年龄的规定违反了我国宪法第33条第2款“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”以及第48条第1款“中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的权利”的规定。2006年3月7日下午,北京大学法学院妇女法律研究与服务中心为此,建议根据现实的需要和国际发展的潮流,建立科学的、符合中国国情需要的退休制度,提出在将来出台的《养老保险法》中确立弹性退休制度,将男女退休年龄统一规定为60周岁,并允许在特定情形下,经过本人申请,主管部门批准,提前1至10年退休,领取非全额养老保险金,个别岗位经过批准可适当延长退休年龄。为此,建议根据现实的需要和国际发展的潮流,建立科学的、符合中该怎样遵守法律课件同命不同价?何源,女,14岁,农村户,父母在重庆卖肉。2005年12月15日凌晨,何源坐三轮去上学。三轮车驶到一段上坡路时,迎面驶来一辆满载货物的卡车。卡车刹车避让不及,失控后发生侧翻,将三轮车压在下边。与何源同车的还有两个女同学,三名少女在车祸中均遇难。事发后,3女孩的家人先后与肇事司机挂靠单位———重庆铺金公路运输有限公司进行协商。不久,何源两同学的家人先后与公司私了,各得20余万元赔偿。而何源的父母只能获赔5.8万元。同命不同价?何源,女,14岁,农村户,父母在重庆卖肉。200《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》该解释2003年12月通过,规定:第二十五条:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。”第二十九条规定:“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。”《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》该解释20对此,铺金公司给出的解释是:按此规定,何源属于农村户口,应按2004年度重庆市农村居民人均纯收入计算;那两个女孩是城市户口,则应按城市居民人均可支配收入计算。2004年度重庆城市居民人均可支配收入为9221元,农村居民人均纯收入为2535元,这两个数字分别乘以赔偿年限(20年)后,一个就是20万元,一个只有5万多。这样说来,铺金公司并未违法。对此,铺金公司给出的解释是:按此规定,何源属于农村户口,应按农民的命更不值钱?农民的命更不值钱?《侵权责任法》的出台2009年12月26日《侵权责任法》在十一届全国人大常委会第十二次会议上通过,并将于2010年7月1日起正式实施。第十七条规定:“因同一侵权行为造成多人死亡的,可以以相同数额确定死亡赔偿金。”这一条文的出现,迅速被社会冠以“同命同价”的标签《侵权责任法》的出台2009年12月26日《侵权责任法》在十同命同价——实现形式平等?同命同价——实现形式平等?同命同价——实质不平等?上海大火的赔偿,每个遇难者确定的赔偿标准是77.5万元,而株洲高架桥倒塌事故中统一赔偿标准是每人40万元,成都公交燃烧事故中最高赔偿每人42万元。不考虑地域差距的现实性是真正的平等吗?同命同价——实质不平等?上海大火的赔偿,每个遇难者确定的赔偿如何理解平等?人类的现实状况政治权利和机会的平等(资格)经济的平等(结果)如何理解平等?正义是社会制度的首要德性(罗尔斯)原初状态与无知之幕正义的两个原则正义是社会制度的首要德性(罗尔斯)原初状态与无知之幕最广泛的自由原则(第一原则)——每个人都有同样的权利享有一组完全适当的平等的基本自由,而不影响其他任何人享有同样一组基本自由。最广泛的自由原则(第一原则)——每个人都有同样的权利享有一组机会均等与差别原则两种情况下允许存在社会和经济的不平等:首先,在机会均等的条件下,由官职和地位造成的不平等。(不受种族、民族、宗教、性别等原因受到区别对待)其次,这种不平等能够给社会中境况最差的成员带来最大的好处。机会均等与差别原则两种情况下允许存在社会和经济的不平等:不合理的法之
——侵害个人自由的法孙志刚案陕西黄碟案与下载黄色视频案不合理的法之
——侵害个人自由的法“孙志刚案”
2003年3月17日傍晚,就职于广州某服装公司的武汉籍青年孙志刚(27岁,大学毕业)在走向网吧的路上,被广州市黄村街派出所以没有暂住证为由,强制收容。
执法依据为1982年5月国务院颁布生效的《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》。3月18日晚,孙自称有心脏病被送至广州市收容人员救治站诊治。“孙志刚案”2003年3月17日傍晚,就职于广州某3月19日晚,因孙大声叫喊求助,引起救治站护工的不满,遂指使救治站病友对孙群殴。3月20日,救治站宣布孙不治身亡。经法医鉴定,孙志刚系因背部遭受钝性暴力反复打击,造成大面积软组织损伤致创伤性休克死亡。3月19日晚,因孙大声叫喊求助,引起救治站护工的不满,遂指使法学界对“孙志刚案”的回应三位法学博士联名上书全国人大常委会,建议审查《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的违宪性《宪法》:中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。
《行政处罚法》:限制人身自由的行政处罚,只能由法律规定。《立法法》:对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚,只能制定法律。法学界对“孙志刚案”的回应三位法学博士联名上书全国人大常委会法学界对“孙志刚案”的回应结论:《收容遣送办法》作为国务院制定的行政法规,无权作出限制人身自由的规定,否则违反宪法和法律的规定,应该予以改变或撤销。法学界对“孙志刚案”的回应“孙志刚案”的结局当事人的命运孙志刚献出了年轻的生命
12名加害人中,1人被判死刑立即执行;1人被判死刑缓期执行;1人被判无期徒刑;其他人被判3到15年不等有期徒刑。
6名渎职的国家工作人员被判玩忽职守罪,分别获刑2至3年。孙志刚家属:获国家赔偿法制的命运2003年8月10日,《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》被废止“孙志刚案”的结局当事人的命运
陕西“黄碟案”
2002年8月18日晚11时许,延安市万花派出所民警接到群众电话举报,称辖区内一居民家中正播放黄色录像。派出所遂派出4名民警前去调查。民警伪称买药闯进该居民家中时发现,房间内只有新婚夫妻张秋林和李小叶两人,此时电视机已关闭。几名民警表明身份,并要求夫妻俩拿出“黄碟”,遭拒绝。双方发生冲突。警方以张某妨碍公务为由将其带回派出所。并将从现场搜到的3张淫秽光碟,连同电视机、影碟机作为证据一起带回派出所。次日,在缴纳了1000元暂扣款之后,张秋林被释放。10月21日,张秋林突然又被宝塔公安分局治安大队带走,随即以“涉嫌妨害公务”被刑事拘留。陕西“黄碟案”陕西“黄碟案”但人民检察院以“事实不清,证据不足”为由作出不予批捕的决定。张秋林以取保候审的形式被释放回家。后,宝塔公安分局以“案件撤消”为由,解除了对张秋林的取保候审,1000元暂扣款同时返还当事人。陕西“黄碟案”但人民检察院以“事实不清,证据不足”为由作出不陕西“黄碟案”
迫于舆论压力,2002年12月31日下午,由宝塔区政法委、区政府等部门领导组成的专门协调小组向当事人赔礼道歉;一次性补偿当事人医疗费及误工费人民币29137元。2003年1月14日,宝塔区公安分局正式免除了警方当事人之一——万花派出所所长贺宏亮的职务;
同时,该所警长尚继斌被调离万花派出所,调往其他派出所待岗,其他两名协警也被公安机关辞退。陕西“黄碟案”迫于舆论压力,2002年12月31日下载黄色视频案2008年9月12日,河南南阳市民任超奇收到了警方的处罚决定书,决定对任超奇“警告并处1900元罚款”,行政处罚的起因是8月18日南阳市公安局直属分局网警的一次“日常检查”。那天,三名身着便装的网警突然来到任超奇与王民(化名)合伙开的汽车配件店,称南阳市公安局网警支队7月底在工作中发现,登记为王民的宽带用户经常向外发送大量不良邮件,要进行检查。检查完王民的电脑后,网警也顺便检查了任超奇的电脑。为节省投资,今年4月,任超奇把家中的电脑带到店里使用。
下载黄色视频案2008年9月12日,河南南阳市民任超奇收到了这时,一部视频长约30分钟的淫秽视频在电脑D盘里被发现了。任超奇解释说:“那是我去年11月从网上下载的,自己看着玩的,后来忘了删除,他们当时扣押了我的电脑主机,让我去局里做了笔录。”
9月10日,网警将任超奇电脑中的视频制成光盘送交公安局治安支队进行鉴定,确认该视频属于淫秽物品。9月12日下午,警方向任超奇告知了鉴定结论,决定对任超奇警告并处以1900元罚款。这时,一部视频长约30分钟的淫秽视频在电脑D盘里被发现了。任《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》根据该法第五条第六项的规定:任何单位和个人不得利用国际联网制作、复制、查阅和传播宣扬封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖,教唆犯罪的信息。第二十条规定:违反第五条所列行为之一的,由公安机关给予警告,有违法所得的,没收违法所得,对个人可以并处五千元以下的罚款,对单位可以并处一万五千元以下的罚款。该办法是国务院批准后于1997年12月30日由公安部发布的,属于公安部发布的规范性文件。《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》根据该法第五条第由于舆论的影响,南阳市公安局网警支队及时向上级作了书面汇报请示,得到的口头答复是:处罚任超奇所适用的《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》既未废止,就依然有效。既然《治安管理处罚法》对查阅淫秽视频没有明文规定,而《管理办法》中有明文规定,就应依照后者进行管理。
由于舆论的影响,南阳市公安局网警支队及时向上级作了书面汇报请2006年开始施行的《中华人民共和国治安管理处罚法》规定,“制作、运输、复制、出售、出租”淫秽物品的行为违法,但并未对公民查阅淫秽信息作出处罚规定。2006年开始施行的《中华人民共和国治安管理处罚法》规定,“该案结局:警方在坚持案件认定事实清楚,适用法律正确的前提下,撤销了对任超奇的罚款,改为批评教育。(《东方今报》2008年10月8日)该案结局:警方在坚持案件认定事实清楚,适用法律正确的前提下,?如何看待该法的规定我们有权查阅这些不良信息吗?(封建迷信、淫秽、色情、赌博、暴力、凶杀、恐怖,教唆犯罪的信息)?如何看待该法的规定我们有权查阅这些不良信息吗?知情权公民享有从行使公共权力的国家机关或其他组织了解、获取、知悉国家公共管理信息的权利。知情权公民享有从行使公共权力的国家机关或其他组织了解、获取、隐私权独处的权利个人私事不受打扰的权利公民个人生活的安宁不受打扰;私人信息不被他人侵扰、知悉、搜集、利用、公开。(身体信息;交流信息;生活信息;社会信息)隐私权独处的权利表达自由(言论自由)《公民权利和政治权利国际公约》第十九条
一、人人有权持有主张,不受干涉。二、人人有自由发表意见的权利;此项权利包括寻求、接受和传递各种消息和思想的自由,而不论国界,也不论口头的、书写的、印刷的、采取艺术形式的、或通过他所选择的任何其他媒介。表达自由(言论自由)《公民权利和政治权利国际公约》第十九条宪法第三十五条中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。宪法第三十五条中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、表达自由(包括获得消息和思想的自由)受宪法保护,属于公民政治权利。《立法法》:对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚,只能制定法律。《中华人民共和国治安管理处罚法》规定,“制作、运输、复制、出售、出租”淫秽物品的行为违法,但并未对公民查阅淫秽信息作出处罚规定。法无禁止即许可。《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》无权对公民的政治权利作出限制,违反了宪法和治安管理处罚法的规定,应当予以修改或撤销。表达自由(包括获得消息和思想的自由)受宪法保护,属于公民政治对表达自由的限制《公民权利和政治权利国际公约》第十九条
三、本条第二款所规定的权利的行使带有特殊的义务和责任,因此得受某些限制,但这些限制只应由法律规定并为下列条件所必需:(甲)尊重他人的权利或名誉;(乙)保障国家安全或公共秩序,或公共卫生或道德对表达自由的限制《公民权利和政治权利国际公约》第十九条什么是淫秽?如何界定?
1857英国《淫秽出版物法》未定义1868希克林标准----该物品(包括某一部分的描写)是否具有使易受此不道德事物影响的心灵腐化和堕落的倾向。1部分标准;2易受影响人群标准;3促使腐化堕落标准。什么是淫秽?如何界定?
1857英国《淫秽出版物法》未定什么是淫秽?如何界定?
1873美国《禁止交易和散播淫秽作品和不道德物品法》参考英国希克林标准1957年罗斯标准淫秽言论不受法律保护性不等于淫秽普通人适用当代社区标准对其进行衡量时,从整体上来看,该作品的主导性主题是否意在激起淫欲1,普通人标准;2,整体标准;3,激起淫欲标准什么是淫秽?如何界定?
1873美国《禁止交易和散播淫秽米勒标准1973淫秽言论不受法律保护(1)适用当代社区标准,普通人会认为该材料从整体上来看意在刺激淫欲;(2)作品以明显令人厌恶的方式描写或刻画州现行法律中明确界定的性行为;(3)从整体上看,作品缺乏严肃的文学、艺术、政治或科学价值。(4)只有赤裸裸描写性行为的“硬核色情”,才可能受到处罚。米勒标准1973淫秽言论不受法律保护《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》1988第二条淫秽出版物是指在整体上宣扬淫秽行为,具有下列内容之一,挑动人们的性欲,足以导致普通人腐化堕落,而又没有艺术价值或者科学价值的出版物。《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》1988第二条淫秽出一淫亵性地具体描写性行为、性交及其心理感受;二公然宣扬色情淫荡形象;三淫亵性地描述或者传授性技巧;四具体描写乱伦、强奸或者其它性犯罪的手段、过程或者细节,足以诱发犯罪的;五具体描写少年儿童的性行为;六淫亵性地具体描写同性恋的性行为或者其它性变态行为,或者具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮辱行为;七其它令普通人不能容忍的对性行为的淫亵性描写。一淫亵性地具体描写性行为、性交及其心理感受;第四条夹杂淫秽、色情内容而具有艺术价值的文艺作品;表现人体美的美术作品;有关人体的解剖生理知识、生育知识、疾病防治和其他有关性知识、性道德、性社会学等自然科学和社会科学作品,不属于淫秽出版物、色情出版物的范围。第四条夹杂淫秽、色情内容而具有艺术价值的文艺作品;表现人体现行标准普通人标准;作品整体标准;激起淫欲标准;以令人厌恶的方式描写标准;赤裸裸的性描写标准;缺少社会价值标准;现行标准普通人标准;对现行标准的质疑反对意见:1,法院不断尝试定义淫秽,但都不成功,以上标准仍然缺乏明确定义,带有很大的主观性。2,因为定义不明确,公众难以确知合法与非法的界限,以致对表达自由造成“寒蝉效应”。政府不应以社会利益名义控制个人的思想道德;只要不是向未成年人和不自愿的成年人传播,就不应该禁止。对现行标准的质疑反对意见:在这一问题上的不同观点淫秽作品会使社会更加庸俗堕落淫秽作品会使人(尤其是未成年人)造成不良影响女权派:色情出版物是歧视女性的表现包括性表达在内的表达自由对于构建自由和民主的社会具有重大价值。在这一问题上的不同观点淫秽作品会使社会更加庸俗堕落表达自由(包括性表达)的价值1,个人有自我判断,自我决定权,决定自己形成什么思想,对什么感兴趣,选择什么样的生活方式,成为一个什么样的人。这是个人的基本自由,不受政府的干涉。表达自由(包括性表达)的价值1,个人有自我判断,自我决定权,人类自由的适当领域包括……趣味和志趣的自由;要求有自由照自己喜欢的去做,这种自由,只要我们所作所为并无害于我们的同胞,就不应遭到他们的妨碍。
——穆勒《论自由》人类自由的适当领域包括……趣味和志趣的自由;要求有自由照自己在仅涉及他自己的那部分行为上,他的独立性是绝对的。对于他自己,对于他的身体和心智,个人是最高主权者。
——穆勒《论自由》在仅涉及他自己的那部分行为上,他的独立性是绝对的。对于他自己理性人对幸福的“明智选择论”当个人的选择不损害到他人的利益时,他就享有正当的个人自由,政府不能动用公权力加以干涉和阻止。保存和扩展个人自由,是政府在一个好社会中行驶正当权力的主要目标。理性人对幸福的“明智选择论”2,有助于真理的发现和传播在人类智力的现有状态下,只有通过意见分歧才能够使真理的各个方面得到公平比赛的机会。人类的历史也证明了,以前的异端邪说后来成为真理的一部分。以前为人所鄙视的观念和行为成为现今人们的正常的生活方式。2,有助于真理的发现和传播在人类智力的现有状态下,只有通过意3,促进民主可以就社会和道德上的价值观念公开辩论,有助于人们理解人的多样性,从而尊重少数。民主社会的基本特征是多元、思想开放和容忍,避免多数人的暴政。那些为我们痛恨的思想,同样自由——霍姆斯3,促进民主可以就社会和道德上的价值观念公开辩论,有助于人们4,鼓励艺术和学术的探索不受任何限制和干扰。4,鼓励艺术和学术的探索不受任何限制和干扰。现实生活中,对不合理的法我们应该怎样对待?第一种态度是毫无原则的简单的遵守;第二种态度是违反,其理由是不合理的法根本用不着遵守;第三种态度是承认它的法律效力并以积极的行为促使这种不合理的法进行积极的修正。现实生活中,对不合理的法我们应该怎样对待?第一种态度是毫无原周一超,22岁,毕业之前是浙江大学农业与生物技术学院学生。12岁时父亲因脑溢血去世,一直与母亲相依为命。在老师眼中,他是个品学兼优的好学生。2003年的1月23日,周一超报名参加了嘉兴市秀洲区政府招收9名公务员的考试。经过一系列的笔试、面试,周一超在157名学生中脱颖而出,名列综合成绩第八。如果体检合格,周一超就有可能成为他所向往的公务员。然而出乎意料,周一超因被检查出有乙肝“小三阳”而遭到淘汰。周心里很难过,产生了报复心理,于是举刀行刺人事干部,造成一死一伤的血案。
9月初,浙江省嘉兴市中级人民法院对此轰动一时的大学生刺杀招考公务员一案作出一审判决,被告周一超被判处死刑,剥夺政治权利终身。
周一超,22岁,毕业之前是浙江大学农业与生物技术学院学生。1第三、从法律正义的最后实现来看,法律的正义还分为实体正义与程序正义实体正义:指实体法和司法活动的结果是正义的,法律规定的实体权利义务得到实现。程序正义:指在程序法和司法程序过程本身的公正。
第三、从法律正义的最后实现来看,法律的正义还分为实体正义与程对实体正义的追求追求实体正义,使正义得以伸张,人们的权利得到保护,是所有国家法治的基本目标。实体正义的实现必须经由一定的程序才能够获得。对实体正义的追求追求实体正义,使正义得以伸张,人们的权利得到对程序正义的追求:首先:程序的设计能很好地保障公平的实现。“正义不仅应得到实现,而且要以人们看得见的方式加以实现”。对程序正义的追求:首先:程序的设计能很好地保障公平的实现。《微博的世界也需要程序正义》
——《东方早报》2012-11-28一个叫“雾满拦江”的微博用户日前被新浪微博判定“发布不实信息”而禁言15天。新浪微博社区委员会的投票结果是3:2,多数的一方认为雾满拦江“说谎”。事件起因是雾满拦江发了一则配图微博称:“图片上嚎啕大哭的女人,是个单身母亲。她生下孩子后,被人抱走收养,后来才知收养是个骗局,孩子被卖掉了。此后这位母亲辗转沪浙湘三地,奔波数千公里,终于找到孩子。但她并没有要回孩子,反遭暴打,买方要求她支付232万元的巨额赔款。她求助警方,报道说:警方称民间买卖孩子是好事,拒绝提供帮助。”他的这则微博被网友举报,称此为“不实消息”。《微博的世界也需要程序正义》
按雾满拦江贴出的转自人民网的相关新闻,文中的确有“当地派出所称‘不是拐卖案,是一桩民间买卖’,公安局答复材料定性为‘好事’”的表述,但如此雾满拦江还是被判定“有罪”。好在当天账号为“@章立凡”的博主指出新浪本身也曾发布过这则“虚假”新闻,最终新浪方面撤销了对雾满拦江的“禁言”处罚。那么此案究竟有何问题呢?我觉得一是“诉讼”制度有问题,二是一些所谓的“法官”并不具备判断事实真伪的思维能力。先说程序问题,按《新浪微博社区管理规定(试行)》的规则,网友举报获得受理之后,新浪向被举报者发出通知,被举报者的自辩必须在“通知发出后3小时内”完成。这就造成了“诉讼袭击”的可能性:25日中午,雾满拦江发完一条微博;晚上9点再发微博时,发现自己已被举报,而且过了答辩期。之后,雾满拦江在微博里做出辩解,并贴出来自人民网的新闻源,但依然被告知“过了自辩时间”。按雾满拦江贴出的转自人民网的相关新闻,文中的确有“当地派出所短短3个小时的答辩期,且还是从“通知发出”而不是“收到”算起,很有可能你一觉醒来,发现自己已被控告、已被审判。而不给被告人充分的发言机会,“法庭”的正义又如何体现?再看看充当“法官”角色的委员投票认定该微博“有罪”的理由。一个委员称“该条微博内容很多关键信息缺失”,140个字的微博当然信息会缺失,但缺失就能认定在“撒谎”吗?另一个委员的理由是:“我觉得”人民警察绝对不会说出最后那句话。该委员分不清“我以为”和“实际上”,就以“良好的心愿”下判决的后果是可怕的,因为这很可能背离事实而造成主观臆断。还有一位委员称:“经搜索,网上未见相关报道,若此事为真,被举报人应提供出处,故此支持举报人。”其实,原新闻出处就在“被告”的微博里,这位“法官”就没认真看。一切不保障“被告”说话权利的“审判”,都是耍流氓;一切假装看不见无罪证据的法官,都偏离了公正;不能保障“无偏见的陪审团”的审判,就是披着合法外衣的挟私报复。愿“微博审判”启发大家对于程序正义更多的思考。短短3个小时的答辩期,且还是从“通知发出”而不是“收到”算程序正义英国——自然正义美国——法律的正当程序程序正义英国——自然正义正当程序的起源英国1215《自由大宪章》限制王权1353《自由令》1628《权利请愿书》1679《人身保护法》反对国王的专制正当程序的起源英国自然正义原则的两基本要求1、任何人均不得担任自己案件的法官。2、法官在制作裁决时应听取双方的陈诉。自然正义原则的两基本要求1、任何人均不得担任自己案件的法官。美国1791美国宪法第五条修正案1938《联邦民事诉讼规则》证据开示规则1945《联邦刑事诉讼规则》1961马普案确立证据排除规则美国1791美国宪法第五条修正案米兰达规则1963年3月13日墨西哥裔美国青年米兰达因涉嫌强奸被逮捕。米兰达供认了自己强奸女孩的事实,并按警察的要求写了一份供认书。这份供认书和米兰达招供的情况在审判中被作为证据。经审判,米兰达被判犯有劫持罪和强奸罪,分别被判有期徒刑20年和30年。米兰达不服,在监狱中多次向美国联邦最高法院写信上诉,终于成功。被告人认为,在当时的情况下,他的招供是被迫的,因此,警察违反了宪法修正案第五条不得强迫犯人对自己作证的规定,最高法院同意被告人的观点。最高法院因此以米兰达之名创立一条规则:警察在审讯之前,必须明确告诉被捕者“米兰达警告”,否则,审讯的供词一律不得作为证据进入司法程序。米兰达规则1963年3月13日墨西哥裔美国青年米兰达因米兰达规则的内容
1966年,美国联邦最高法院确定了米兰达规则,其内容如下:
宪法要求我告诉你以下权利:
1、你有权保持沉默,你对任何一个警察所说的一切都将可能被作为法庭对你不利的证据。
2、你有权利在接受警察询问之前委托律师,律师可以陪伴你接受询问的全过程。
3、如果你付不起律师费,只要你同意,在所有询问之前将免费为你提供一名律师。
4、如果你不愿意回答问题,你在任何时间都可以终止谈话。
5、如果你希望跟你的律师谈话,你可以在任何时候停止回答问题,并且你可以让律师一直伴随你询问的全过程。米兰达规则的内容1966年,美国联邦最高法院确定了米兰达规大陆法系(法、德)罪刑法定无罪推定一事不再罚大陆法系(法、德)罪刑法定我国刑事诉讼之无罪推定原则“未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪。”
“证据不足,不能认定被告人有罪的,应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。”举证责任:在刑事诉讼中,不论公诉还是自诉案件,证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任,均由控诉方承担。我国刑事诉讼之无罪推定原则“未经人民法院依法判决,对任何人都刑事诉讼之证据规则“严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据”
“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述,不能作为定案的根据。”
“只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据充分确实的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。”
刑事诉讼之证据规则“严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其
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