如何规避合同风险培训

如何规避合同风险合同管理立项商业模式谈判签约履行合同文本履行变化合同风险四大来源合同管理是全过程的管理交易对象可行性论证资质管理合同评审履行管理组织分工公司领导部门领导基层管理人员【公司领导把关事项】公司领导，一般不负责合同实体问题审核，只进行总体把关。主要从公司管理的角度审核是否存在重大、明显的程序性问题，对业务部门提出的问题、其他环节遗漏的问题进行确认，并从全局出发，综合考虑合同的风险及收益，对合同签订进行最后的决策把关。

【部门领导把关事项】对业务承办人的意见进行核实确认，并且对项目总体可行性、明显重大的程序性问题及重要条款遗漏问题进行审核把关。【基层管理人员把关事项】基层管理人员，包括业务承办人、合同管理员及法务人员，应分别审核合同的下设事项并承担相应的审核责任：1.承办人负责对合同的主体、合同项目内容、前置性审批文件、背景资料、合同文本、合同审批表内容以及其他相关事项的真实性、准确性、完整性、合规性进行审核；2.合同管理员及法务人员对合同文本及相关附件资料的合法性、合规性进行实质审核，并对主办人遗漏的部分进行补充审核。基层管理人员的合同管理职责合同审核一、如何规避合同主体的“风险”1、合同主体之“确认”

（1）确认1：组织形式在合同当中通常会遇到以下几种主体：

①

自然人

自然人在中国没有破产制度，在国外有破产制度。

②

公司

股东的责任“有限”，以其出资额为限承担责任。

③合伙企业

合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。

④

个人独资企业：是指出个人出资成立的公司，责任、风险都是个人承担。

★思考：个人独资企业与一人公司有何区别？

（2）确认2：责任能力

①

母公司与子公司母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要为子公司偿还债务。

②

总公司与分公司及企业内设机构

持有《营业执照》的分公司等企业法人分支机构，以自己的名义对外签订的合同应认定有效。

其他内设机构不具备签订合同的主体资格。

当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。（3））确认认3：：经营营资质质①外资企企业的的行业业准入入在我们们国家家的法法律框框架下下，有有一些些行业业是不不允许许外资资企业业进入入的，，比如如宣纸纸的制制造和和开发发、赌赌博业业等。。②禁止经经营比如军军火制制造等等。③特许经经营比如建建筑行行业有有建筑筑资质质，连连锁行行业有有连锁锁特许许等。。所以以，要要看清清楚企企业的的经营营资质质，有有效判判断合合同的的法律律效力力。2、尽尽职调调查“耳听听为虚虚，眼眼见为为实””，如如果是是稍微微正式式些的的商业业合作作，需需要到到对方方的所所在地地去做做基本本的实实际调调查。。（1））尽职职调查查人员员①企业高高级管管理人人员②部门主主管③专业技技术人人员④法律人人士⑤财务人人员（2））尽职职调查查内容容①营业执执照审审查（1））根据据国家家工商商总局局规定定，截截止2015年年3月月1日日，，企业业必须须完成成更换换新版版营业业执照照，审审查营营业执执照时时注意意；（（2））年检检：连连续3年不不提交交年度度报告告的，，营业业执照照会被被吊销销，并并在新新建的的全国国企业业信息息信用用平台台上公公布，，注意意查询询企业业经营营状态态。（（3））尽职职调查查时应应看副副本。。②注册资资本注册资资本的的多少少和公公司的的偿债债能力力没有有任何何关系系，企企业的的偿债债能力力依据据财务务报表表、现现金流流、每每年的的净利利润、、净利利润占占主营营业务务的比比重来来确定定。③资产评评估报报告千万不不要认认为评评估报报告都都是真真实的的，一一定要要有效效地去去鉴别别。④外来的的和尚尚会念念经？？不要被被对方方国际际性的的面纱纱所遮遮掩，，注册册公司司在很很多地地方是是轻而而易举举的事事情。。不要要认为为他的的资金金实力力会比比较雄雄厚。。所以以，一一定要要有个个最基基本的的认识识和理理解，，即外外来的的和尚尚未必必会念念经。。⑤行业准准入和和业务务资质质有资质质限制制的行行业，，一定定要充充分考考察交交易主主体的的行业业准入入和业业务资资质。。可将将对方方的业业务资资质证证书等等拿到到政府府主管管部门门审核核、复复核。。所有的的担保保都必必须采采用书书面的的形式式确定定（除除留置置）。。1、在在主合合同中中订立立担保保条款款；2、在在主合合同之之外单单独订订立书书面的的担保保合同同；3、担担保人人向债债权人人发出出具有有担保保性质质的信信函、、传真真，债债权人人接受受的；；4、担担保人人在主主合同同中以以担保保人身身份签签字。。担保方式人的担保物的担保钱的担保保证抵押质押留置定金利用担担保降降低风风险担保作作用：：1、债务人失去第第一还还款能能力或缺乏乏还款款意愿愿时，，通过处置担保物物或要要求担担保人人承担担担保保责任任，以实实现担担保债债权，，此时时担保财产变成直直接的的还款款来源源。2、担担保措措施对对债务人人、担保保人具具有法法律性性的提提示、、督促促、警警示作作用，有人人愿意意为之之提供供担保保，““人品品”还还不错错。担保的选择：1、五种担担保方方式，，可单独独适用用，可可组合合使用用。2、担保物物应选择择流动动性强强、易易保管管变现现、难难损耗耗能控控制、、无法法律纠纠纷的的担保物物。3、担保人人主体体资格格合法法：机关关单位位、公益事事业单单位和和社会会团体体不得得作为为保证证人、、法人人分支支机构构未经经法人人授权权不得得为保保证人人。法人提提供担担保需需出具具股东东会或或董事事会决决议。。二、如如何规规避合合同形形式之之“风险”1、法律规规定——承承认口口头等等合同同形式式的效效力，，提倡倡书面面形式式。第10条：：“当当事人人订立立合同同，有有书面面形式式、口口头形形式和和其他他形式式。法律、、行政政法规规规定定采用用书面面形式式的，，应当当采用用书面面形式式。当当事人人约定定采用用书面面形式式的，，应当当采用用书面面形式式。””其他形形式：：“从从双方方从事事的民民事行行为能能够推推定双双方有有订立立合同同意愿愿的””2、合同公公证的的效力力公证具具有效效高的的证明明效力力。已已为有有效公公证文文书所所证明明的事事实，，当事事人无无需举举证，，当事事人有有相反反证据据足以以推翻翻的除除外。。公证不不影响响合同同的成成立或或效力力，除除非约约定以以公证证为合合同生效的的条件件。3、以传真真方式式订立立合同同的注注意事事项1)传传真件件亦具具有与与合同同书原原件一一样的的法律律效力力，但但是传传真件件与复复印件件极为为相似似，难难以辩辩认。。2)应应在在合同同中注注明：：本合合同以以传真真方式式订立立，传传真件件即为为有效效。3)合合同同订立立时，，应当当要求求对方方在二二日内内以特特快专专递方方式发发出加加盖合合同章章的合合同文文本。。4、谨慎使使用电电子邮邮件订订立合合同《合同同法》》肯定定了电电子邮邮件（（E-mail）作作为书书面形形式的的有效效性；；但是是存在在“交交送””、““真实实无变变化””的证证明困困难。。5、邮寄方方式订立合合同注意事事项事例：A与B欲订订立某《设设计合同》》，双方将将有合同内内容基本谈谈妥后，A制作了合合同文本并并加盖公章章，寄给了了B。但B又口头提提出要求增增加报酬，，B不同意意。三个月月后，B又又在合同上上加盖了公公章，寄给给A要求履履行合同。。而A己与与C订立并并履行了《《设计合同同》。A、B之间间的《设计计合同》是是否成立？？B要求提高高价款，对对要约的实实质性变更更，为反要要约。A不不同意，合合同不成立立。B未在合理理期间内加加盖印章，，要约失效效，合同不不成立。实务中，A之失误在在哪里？应当在合同同中设定生生效条件条条款：B在在将本合同同盖章后寄寄回至A时，本合合同生效。。X年X月X日前前，合同未未寄回的，，本合同作作废。6、实际履履行（不签签订或不及及时签订合合同）之风险事例：甲公公司购买乙乙公司生产产之薄壁复复合管（专专利产品）），购买量量高达200万个，，谈判颇具具优势，以以15元\个谈定（（市场价25元\个个）。双方方约定订立立书面合同同，但终未未订立。供至30万万个时，乙乙公司以原原材料涨价价为由，要要求提高价价格。而甲甲公司已不不可能更换换产品。合合同是否成成立？若商商定价格、、数量不能能证明，如如何确定？？风险：1甲公司司难以证明明“全部义义务”，无无法要求乙乙公司交付付200万万个。2约定价价格难以证证明，合同同又已成立立，依本法法规定，当当依市场价价格。三、如何规规避合同效效力之“风险”合同无效或条款无效效第52条有有下列列情形之一一的，合同同无效。（（一））一方以欺欺诈、胁迫迫的手段订订立合同，，损害国家家利益；（（二））恶意串通通，损害国国家、集体体或者第三三人利益；；（（三三）以合法法形式掩盖盖非法目的的；（（四）损害害社会公共共利益；（（五））违反法律律、行政法法规的强制制性规定。。法不禁止，，即为自由由，合同条款款约定更尽尽可能全面面。常见合同无无效情形企业间资金金拆借联营合同保保底条款民间借贷利利率超过同同期银行利利率的4倍倍无资质、超超越资质承承揽工程，，非法转包包、违法分分包租赁合同，，租期超过过20年部部分无效。。未取得商品品房预售许许可证而订订立之预售售合同未经审批转转让划拨土土地国有资产转转让未经评评估法定招投标标项目径行行协议者违章建筑买买卖、租赁赁合同的效力力范围———合同只能约约束合同当当事人事例：乙承包甲的的某作业项项目，甲、、乙合同上上约定；““乙方承包包工作范围围内发生的的，乙方及及乙方工作作人员的人人身或财产产损害由乙乙方自行承承担。”次次日，在承承包工作范范围内，甲甲所有的行行吊上搁置置物坠落砸砸伤乙方下下属员工丙丙，并造成成伤残。甲、乙之上上述合同约约定对丙不不生效力，丙可依《民法通通则》之有有关特殊侵权之之规定，有有权要求甲甲承担赔偿偿责任；事例：我司与乙订立合合同，但乙乙的企业实实力较弱。。我司为保障自已已利益，在在合同中约约定：我司对乙的权利利，优先于于乙的其他他债权人受受偿。该约定是否否有效？甲乙的约定定对乙的其其他债权人人不产生效效力。合同内容对对一方显然然不公平的的条款是否否有效？原则上有效效，如符合合下列条件件，可在一一年内向人人民法院申申请变更或或撤销。1、一方当事人人在紧迫或或者缺乏经经验，一方方利用此优优势；2、订立合同时时权利和义义务严重不不对等；但，有能力识别别此种不平平衡，而自自愿接受的的，不在此此列，例如我们们多数的运运输合同条条款。合同无效或或被撤销的法律律后果第58条合合同无效效或者被撤撤销后，因因该合同取取得的财产产，应当予予以返还；不能返还还或者没有有必要返还还的，应当当折价补偿。有过错的的一方应当当赔偿对方因此所所受到的损损失，双方方都有过错错的，应当当各自承担担相应的责责任。有其外形（（合同成立立），无其其实质（法法律约束力力）自始无效，，当然无效效。1无请求求力：未未履行的，，无权要求求履行2无受领领保持力：：因合同取取得的财产产，应予返返还，或折折价补偿。。3无强制制实现力+缔约约过失责任任：因一方方之过错造造成对方的的损失，应应予赔偿。。双方均有有过错的，，各自承担担相应的责责任。签字与盖章章的风险控控制第32条当当事人采采用合同书书形式订立立合同的，，自双方当当事人签字字或者盖章章时合同成成立。（摁手印，，具有与签签字或盖章章同等的法法律效力，但不能使使用人名章章。）1、签字：有效效的签字包包括下列人人的签字：：1）法人的的法定代表人人，非法人企企业依法登登记的负责人的签字。2)代理人签字，需同同时取得对对方加盖公公章或合同同章，或法法定代表人人签字的具具有相应权权限的授权权委托书。。3）与合同同履行有关关的事项范范围内，合合同指定的的合同执行人人的签字。指定合同执执行人合同履行过过程中双方方需要经常常性接触的的，可在合合同中附加加一条款，，由甲方指指定一联系系人，由此此人负责传传达甲方所所有的指示示和要求、、提供所有有的文件和和资料、签签收合同下下全部的交交易文件。。如果此联联系人因为为工作的原原因发生了了变化，甲甲方有义务务及时以书书面的方式式通知乙方方。2、盖章：合同事务中中所指“盖盖章”，包包括公章和和合同专用用章，二者者无效力上上的差异。。除单纯的对对账等财务务事务外，，财务专用用章法律效效力模糊;企业法定代代表人手章章、私人印印章的法律律效力，现现行法律对对其尚无明明确规定，仅加盖法定代表人人人名章的资料不予予接受。带编号的合合同专用章章可到工商商局查企业业档案，对对比合同专专用章与档档案中的是是否一致，，确定其法法律效力。。3）把章盖盖好将章盖得尽尽可能清晰晰，超过一一页的合同同要加盖骑骑缝章。四、如何规规避履行合合同的“风险”签合同的目目的是为了了履行。企企业在履行行合同的环环节，首先先要防范前前后脱节的的风险，合合同的谈判判环节完美美，签订环环节谨慎，，但执行人人员对合同同细节不了了解，执行行不到位，，前面的工工作就白做做了，所以以每次合同同签完之后后要有交接接意识，采采购、商务务、财务、、质检等有有关部门质质检间应积积极、及时时沟通，交交接合同履履行的关键键内容等。。合同的履行行阶段的一一般要求：：1）严格按按照合同的的约定来的的执行。2）及时的的通知、告告知、催告告履行。3）对方发发生违约时时及时主张张权利、行行使抗辩权权。4）必要时时解除合同同。5）保存证证据。第157条条买受人人收到标的的物时应当当在约定的的检验期间间内检验。。没有约定定检验期间间的，应当当及时检验验。第158条条当事人人约定检验验期间的，，买受人应应当在检验验期间内将将标的物的的数量或者者质量不符符合约定的的情形通知知出卖人。。买受人怠怠于通知的的，视为标标的物的数数量或者质质量符合约约定。当事人没有有约定检验验期间的，，买受人应应当在发现现或者应当当发现标的的物的数量量或者质量量不符合约约定的合理理期间内通通知出卖人人。买受人人在合理期期间内未通通知或者自自标的物收收到之日起起两年内未未通知出卖卖人的，视视为标的物物的数量或或者质量符符合约定，，但对标的的物有质量量保证期的的，适用质质量保证期期，不适用用该两年的的规定。1、买方的及时时检验义务务注意事项：：1、检验期期限是保护护卖方的，，作为买方方应争取不不设定，或或设定较长长时间。2、约定检检验期限的的，为保护护买方利益益，应同时时约定检验验方法，同同时约定“依本合同同约定的检检验方法不不能确定的的，或只有有在实际使使用中才能能确定的质质量瑕疵，，不受本条条检验期限限的限制。。”3、无论是是否约定检检验期间，，均应尽快快、及时检检验。发现现问题，应应及时以可可证明的方方式通知对对方，并提提出要求。。4、未在约约定期间内内通知对方方，权利尽尽失。通知知应指明““质量瑕庛庛”和数量量的不足等等的具体情情况。5、在和对对方约定质质量验收的的时候，要要写清楚如如果将来质质量出现问问题，由谁谁检测并做做出最后的的评定，可可以注明第第三方的名名字，比如如以中国某某家质量检检验机构做做出的质量量检验报告告作为产品品质量的依依据和标准准，但避免免“双方认认可的第三三方检验机机构”这样样的约定，，纠纷发生生时双方配配合度会很很低。2、关注证证据书面通知1）由对方方签署;2）以特快快专递（EMS）发发出a）保留通通知的纸质质备份文件件（一式两份份，自留一一份）；b）在邮寄寄详情单中中注明通知知内容，并并保留详情情单；c）要求邮邮局提供回回执，并保保留回执；；3）对于特特别重要的的通知，如如不能达成成前述第1、2种方方式的，可可以考虑与与当地公证证机关联系系办理公证证送达。确认：对方的确认认是最有效效的证据。。其他证据形形式：传真、录音音录像、短短消息、电电子邮件、、微信/QQ聊天记记录等都可可作为证据据，但一般般很难作为孤证来使使用。363、妥善行使履行行抗辩权1)同时履履行抗辩权——一手交钱钱一手交货，，互不履行互互不违约；2)后履行行抗辩权——货到付款款，货未到可可拒付款；3)不安抗抗辩权——后履行方方履行能力明明显降低，可可暂停履行，，但应履行通通知义务，对对方提供担保保后应继续履履行。履行能力明显显降低：经营状况严重重恶化；转移移财产、抽逃逃资金；其他他丧失或者可可能丧失履行行能力的情况况。在合同履行中中应用普遍；频率极高。是合同条款安安排的重要法法律依据。4、风险承担第142条标标的物毁损损、灭失的风风险，在标的的物交付之前由出卖人承担担，交付之后由买受人承担担，但法律另另有规定或者者当事人另有有约定的除外外。［风险承担一一般规则］风险：指买卖卖的标的物在在合同生效后后因不可归责责于当事人各各方的事由，，如地震、火火灾、飓风等等致使发生毁毁损、灭失时时，该损失由由哪方当事人人承担，实际际为价款风险险。第143条因因买受人的原因因致使标的物不不能按照约定定的期限交付付的，买受人人应当自违反约定之之日起承担标的物毁毁损、灭失的的风险。［买方迟延受受领］第144条出出卖人出卖卖交由承运人人运输的在途标的物，除当事人另另有约定的以以外，毁损、、灭失的风险险自合同成立时起由买受人承承担。［路货买卖］］第145条当当事人没有有约定交付地地点或者约定定不明确，依依照本法第一一百四十一条条第二款第一一项的规定标标的物需要运运输的，出卖卖人将标的物物交付给第一一承运人后，，标的物毁损损、灭失的风风险由买受人人承担。【货交付第一一承运人】第146条出出卖人按照照约定或者依依照本法第一一百四十一条条第二款第二二项的规定将将标的物置于于交付地点，，买受人违反反约定没有收收取的，标的的物毁损、灭灭失的风险自自违反约定之之日起由买受受人承担。【买受人不履履行接收义务务】5、合同内容的变变更当事人协商一一致，可以变更合同同，变更必须内容容明确，变更不明，推推定为未变更更。变更应以以书面为妥。。案例：擅自变变更履行，损损失自负“合同提货条条件明确约定定，须另行支支付货款后提提货，供方代代办托运。A公司在未收到到上述货款之之前，即发货货，需方自提提。A公司无法证证明设备系由由B公司提取取，A公司亦亦无法提供证证据证明其变变更提货方式式得到了B公公司的同意。。在未得到授授权的情况下下，擅自变更了提货方式致致使系争设备备被他人提取取，由此所造造成的损失应由A公公司自行承担担。”——最高人人民法院(2000)民终字第105号6、合同的转让第80条债债权人转让权权利的，应当当通知债务人人。未经通知知，该转让对对债务人不发发生效力。债权人转让权权利的通知不不得撤销，但但经受让人同同意的除外。。第84条债债务人将合合同的义务全全部或者部分分转移给第三三人的，应当当经债权人同同意。第88条当当事人一方经经对方同意，，可以将自己己在合同中的的权利和义务务一并转让给给第三人。事例1：B公司欠A公公司货款10万元，A公公司因企业发发展需要，欲欲将该债权转转移给其母公公司——老A公司。A公公司该如何办办理相应法律律手续？向B公司发出出债权转让通通知书；事例2：A公司与B公公司订立《合合作合同》，，B公司经营营困难，欲将将该合同转移移给其另一关关联公司C公公司。A公司司应当要求B公司、C公公司办理怎样样的手续？要求B公司、、C公司共同同出具同意转转移的文件。。事例3：B公司欠A公公司50万元元货款，B公公司因经营困困难已经歇业业，经协商B公司同意将将该债务由另另一关联公司司C公司偿还还。A公司至至少应当要求求B公司办理理怎样的手续续？提供C公司同同意承担债务务的文件。合同的法定承承受事例1：A、B两公司司合并为C公公司，并于C公司成立时时注销，A、、B公司原有有合同由谁承承担？A、B两公司司合并为C公公司，A、B两公司于C公司成立时时注销，A、、B公司所有有的原合同均均由C公司概概括承受。事例2：若C公司分立立为A、B两两公司，C公公司于A、B两公司成立立时注销。C公司原有合合同由谁承担担？均由A、B两两公司享有连连带债权、承承担连带债务务。但是，当当事人也可以以另行约定，，合同由A公公司或B公司司单独承受。。注意，资产转转让构不成公公司合并、分分立的法律效效果。在合同中约定定通知义务重大事项告知知：在本合同同期间，如乙乙方的高级管管理人员、注注册资本、公司资产、经营地址、场场所及经营范范围有变动以以及经营状况况、业务人员员变更等情形发生时，乙方应在X各工作日日内书面告知甲方方，否则甲方有权单方方解除合同，，因此造成的损损失由乙方承承担。五、如何规避避合同违约的的“风险”1、定金第115条当当事人可以以依照《中华华人民共和国国担保法》约约定一方向对对方给付定金金作为债权的的担保。债务务人履行债务务后，定金应应当抵作价款款或者收回。。给付定金的的一方不履行行约定的债务务的，无权要要求返还定金金；收受定金金的一方不履履行约定的债债务的，应当当双倍返还定定金。［定定金罚］定金合同从实际交付定金金之日起生效。定金的数额，，不得超过主主合同标的额的百分分之二十。“定金”———当事人交付付留置金、担担保金、保证证金、订约金金、押金或者者订金等，但但没有约定定定金性质的，，当事人主张张定金权利的的，人民法院院不予支持。所以，合同中中有体现上述述各“金”，，一定要明确确什么情况下下我方有扣留不不返还的权利利。2、迟延履行催告限期履行行，经催告后后在合理期限限内仍未履行行的，可解除除合同。对方违约情形形严重时，应应及时、有效效的保留对方方违约的证据据和催告履行行的证据。如合同约定了了迟延履行的的违约金的，，应当支付。。支付违约金金，仍应履行行合同。迟延履行导致致无法实现合同目的的，可无无需催告直接接通知解除合合同，并要求求对方赔偿损损失。3、对方违约后，，你可以不履履行合同吗？？合同订立并生生效后，双方方当事人就应应当依据合同同约定履行合合同义务。一一方出现了违违约的情况，，并不代表相相对方就可以以不履行合同同。那么出现哪些些情况，对方方违约我方可可以拒绝履行行合同呢？1.同时履行行抗辩权、后后履行抗辩权权、不安抗辩辩权。2.法律规定定或当事人约约定的合同解解除权发生，，解除合同的的通知已到达达对方。3.当事人约约定的情形。。4.法律规定定的其他情形形，如合同无无效、撤销。。除以上情形以以外的对方违违约情形，因对方违约拒绝履行合同同义务的可能产生违约而陷入被动。4、减损规则第119条当当事人一方方违约后，对对方应当采取取适当措施防防止损失的扩扩大；没有采采取适当措施施致使损失扩扩大的，不得得就扩大的损损失要求赔偿偿。

当事事人因防止损损失扩大而支支出的合理费费用，由违约约方承担。事例：A公司司承揽某物业业公司停车场场安装项目，，A公司因与与物业公司在在价款上发生生争议，A公公司明确通知知物业公司将将不履行合同同。物业公司司应如何做？？另寻其他单位位完成，防止止损失扩大，，费用可扣除除。事例：若安装装项目进行中