反不正当竞争法教材

第六章反不正当竞争法

第一节概述

一、不正当竞争行为的概念和构成要件

（一）概念

不正当竞争是指（经营者）违反市场交易原则（自愿、平等、公平、诚信）和公认的商业道德，损害其他经营者和消费者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。

（二）不正当竞争行为的构成要件

1、主体——主要是经营者（包括商品生产者和销售者、营利性服务提供者等N）；2、主观方面——有主观过错；（违反市场交易原则和公认的商业道德，故意损害、排挤竞争对手）3、客体——反不正当竞争法所保护的社会关系和社会秩序；

包括三方面：竞争对手（其他经营者）、消费者（客户）的合法权益和社会经济秩序（市场结构、市场竞争秩序）4、客观方面——实施不正当竞争行为及其危害后果。

二、不正当竞争行为与相关行为的比较不正当竞争行为与正当竞争行为不正当竞争行为与不平等竞争行为不正当竞争行为与垄断行为

北京年收入12万元以上者主要集中在电力、电信、航空等垄断行业以及金融保险业、房地产业等。（《北京商报》2007年04月04日）

《反不正当竞争法》规制对象

反不正当竞争法的规制对象，通常是不正当竞争行为。我国《反不正当竞争法》规制的基本内容：（1）主要是禁止六种真正意义上的不正当竞争行为：

①商业混同行为（第五条）；②商业贿赂行为（第八条）；③虚假宣传（虚假广告）行为（第九条）；④侵犯商业秘密的行为（第十条）；⑤不当有奖销售行为（第十三条）；⑥商业诽谤行为（第十四条）；（2）以反不正当竞争的名义，禁止五种垄断和限制竞争行为：①滥用行政权力限制竞争行为——行政性垄断（第七条）②滥用独占地位或其他经济优势地位——公用企业等依法具有独占地位的经营者限制竞争行为

（第六条）③以排挤竞争对手为目的的压价倾销行为——不正当亏本销售（第十一条）④搭售或附加不合理条件销售商品的行为（第十二条）⑤招标投标中的串通行为（不正当招投标）（第十五条）

三、反不正当竞争法概述

构成体系、规制对象与立法宗旨1、基本法律《反不正当竞争法》(1993年9月2日通过，1993年12月1日实施)共五章33条；规制对象:

二类11种法定类型

2、配套法规、规章3、立法宗旨：二层次三方面（A）宏观上：保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争；（B）微观上：制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法利益。

第二节不正当竞争行为及其法律规制

一、商业混同行为及其法律规制（第5、21条）（一）概念

是指经营者采用欺骗性的手段，从事市场交易，使自己的商品或服务与特定竞争对手的商品或服务相混淆，以造成购买者误认或误购为目的的不正当竞争行为。（二）类型

1、假冒他人注册商标；2、擅自使用（仿冒）知名商品特有的或与之近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；3、擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品的行为.4（1）伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，（2）伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。（一）概念念和构成要要件1、商业贿贿赂行为是是指经营者者采用财物物或者其他他手段进行行贿赂以销销售或者购购买商品。。2、构成要要件（1）主体体是经营者者（卖方或买买方）；贿赂的对象象包括：经经营者和政政府机关、、公务员等等非经营者者。（2）主观观上是故意意的；贿赂的目的的是为了争争取交易机机会和交易易条件。（3）客观观方面是““采用财物物或者其他他手段贿赂赂”；表现为采取取秘密地给给付、收受受财物或其其他报偿。。贿赂（行贿贿或受贿））的手段方方式、领域和行业业（Ｎ）（4）侵害害的直接客客体——其其他经营者者的公平竞竞争权；最终客体———国家的的正常经济济秩序和市市场交易的的法则。二、商业贿贿赂行为及及其法律规规制（第8、22条）《关于禁止止商业贿赂赂行为的暂暂行规定》》（1996年11月月15日国国家工工商行政管管理局公布布）商业贿赂六六大滋生地地（二）［辨析］回扣、折扣扣、佣金是是商业贿赂赂吗？1、在帐外暗中给予对方单单位或者个个人回扣的，以行贿论处；对方单位或或者个人在在帐外暗中中收受回扣扣的，以受贿论处。2、经营者销销售或者购购买商品，，可以以明示方式给对方折扣，可以给中中间人佣金。给付者以及及接受者都都必须将折折扣、佣金金如实入帐。（三）法律律责任：民民事责任、、行政责任任、刑事责责任四川商业贿贿赂第一案案：行贿数额额2300万《中国经营营报》四川省乐山山市东能集集团原董事事长王德军军，向时任任犍为县县县委书记田田玉飞行贿贿1500万，向原原县长杨国国友行贿51万元，，得以在在2002年仅花4000万万元，即收收购拥有4.6亿元元总资产、、1.9亿亿元净资产产的犍为县县电力（集集团）股份份有限公司司（国有股股权）。“高薪养廉廉”→治理理商业贿赂赂？官商勾结（商业贿赂赂）是现代中国国商人的必必然而无奈奈的选择吗吗？商业贿赂等等于潜规则则？（一）虚假假宣传（虚假广告）行为的含义义经营者利用用广告或者者其他方法法，对商品品（质量、制制作成分、、性能、用用途、生产产者、有效效期限、产产地等）作引人误解解的虚假宣宣传。（二）虚假假宣传行为为的特征1、主体包括商商品和服务务的经营者者、广告经经营者。2、行为必必须发生于于商品或服服务的宣传传过程当中中。3、内容或或所起效果果与事实不不符。4、损害同同业经营者者和消费者者的合法利利益。三、虚假宣宣传（虚假广告）行为及其法法律规制（第9，24条）化妆品广告告语：“肌肤15倍透亮白白皙，7天天后奇迹般般呈现亮白白光彩”、、“八成女女性肌肤上上的橘皮纹纹得以淡化化、近九成成女性感觉觉肌肤变得得紧致”、、“91%的试用者者认为窈窕窕纤姿美体体乳具有惊惊人的瘦身身感受”类似这样的的广告，在在英国被警警告。宝洁潘婷的的Pro-V电视广广告语：能够“让头发十十倍坚韧，，效果能够够持续终身身”。宝洁再次涉涉嫌虚假宣宣传工商商对其四品品牌进行调调查化妆师侯东东峰做客CCTV[新闻会客客厅]：虚假广告炮炮制的背后后虚假广告宣传太离谱温馨提示：：爱美之心，，人皆有之之，但不可轻信护护肤品、化化妆品以及及医疗美容容、整容手手术（吸脂减肥肥、注射丰丰胸隆鼻、、断骨增高高等）广告宣传，，以免“小天鹅””变成“丑丑小鸭”，，“小帅哥哥靓崽”变变成“卓别别林”，后悔莫及！！（三）虚假假宣传行为为的法律规规制1、经营者不得得利用广告告或者其他他方法，对对商品作引引人误解的的虚假宣传传。广广告的经经营者不得得在明知或或者应知的的情况下，，代理、设设计、制作作、发布虚虚假广告。。2、法律责责任（1）行政责任：①责令商品（服服务）的经营营者停止违法法行为，消除除影响，可据据情处以1——20万元的的罚款；②②责令广广告的经营者者停止违法行行为，没收违违法所得，并并依法处以罚罚款。（2）民事责任：消费者因虚假假宣传行为受受损害的，适适用《广告法法》。（3）刑事责任任：依《广告法》》、《刑法法》的有关规规定。SFDA：电电视药广告超超半违法，报报纸药广告九九成违法。国家工商总局局和广电总局局联合叫停五五类电视购物物节目（丰胸、减肥肥、增高、药药品和医疗器器械产品）20060802新闻出版总署署和国家工商商总局发出通通知，所有报报刊一律不得得再发布包含含性病、癌症症、人工流产产等12类内内容的医疗广广告，并提出出7项禁止性性规定。（（20061101）（一）商业秘秘密的概念和和特征1、概念：是是指①不为公众所知知悉、②能为为权利人带来来经济利益、、具有实用性性③并经权利利人采取保密密措施的技术术信息和经营营信息。主要包括技术术秘密、经营营秘密和管理理秘密。2、特征、构构成要件：：①秘密性；②②经济实用用性；③保保密性。四、侵犯商业业秘密的行为为及其法律规规制（第10、22条）《关于禁止侵侵犯商业秘密密行为的若干干规定》（（国家工商商行政管理局局1995年11月23日公布1998年12月月3日修订、、颁布）（二）侵害商商业秘密的行行为种类A．（1）以不正当手段段获取他人的的商业秘密的的行为；不正当手段：：盗窃、利诱诱、胁迫等B．不正当披露、、使用或者允允许他人使用用：（2）披露、使用或或允许他人使使用所窃取或或以利诱、胁胁迫等不正当当手段获取的的商业秘密的的行为；（3）违反约定或者违反权利利人的要求披披露、使用或或允许他人使使用商业秘密密的行为。C．第三人侵犯商商业秘密的行行为：第三人明知或或者应知前列列违法行为，，获取、使用用或者披露他他人的商业秘秘密，视为侵侵犯商业秘密密。（三）侵犯商商业秘密的处处理及法律责责任1、处理权利人申请———工商行政政管理部门调调查、认定———采取强制制措施2、法律责任任：民事责任任、行政责任任、刑事责任任案例：中国最大商业业秘密侵权案案宣判被告告得赔偿1782万西安市中院一一审判决，被被告人原西安重型机机械研究所高高级工程师裴裴国良，利用工作便利利盗窃单位商商业秘密（西西重所为凌钢钢二号主体工工程设计的电电子版图纸，，涉及图纸纸近万张）），并提供给给他人使用，，犯侵犯商业秘秘密罪，判处处有期徒刑三三年，并处罚罚金5万元；裴国良良及中冶连铸铸公司共同赔赔偿西重所经经济损失1782万元。甲旅行社的欧欧洲部副经理理李某，在劳劳动合同未到到期时提出辞辞职，未办移移交手续即到到了乙旅行社社，并将甲社社的欧洲合作作伙伴情况、、旅游路线设设计、报价方方案和客户资资料等信息带带到乙社。乙乙社原无欧洲洲业务，自李李某加入后欧欧洲业务猛增增，成为甲社社的有力竞争争对手。现甲甲社向人民法法院起诉乙社社和李某侵犯犯商业秘密。。法院如认定定乙社和李某某侵犯甲社的的商业秘密，，须审查什么么事实？A．甲社所称称的“商业秘秘密”是否属属于从公开渠渠道不能获得得的B．乙社的欧欧洲客户资料料是否有合法法来源C．甲社所称称的“商业秘秘密”是否向向有关部门申申报过“密级级”D．乙社在聘聘用李某时是是否明知或应应知其掌握甲甲社的上述业业务信息［答案］A、、B、D。A项用于秘秘密的认定；；B项用于认认定获取商业业秘密的手段段是否合法；；D项用于第第三方侵权中中的明知或应应知的主观状状态认定；C项没有法律律意义。[例2]从事电脑显示示器生产经营营的甲与乙有有合同约定，，甲可以使用用乙的技术秘秘密，但是甲甲不得泄漏秘秘密，也不得得允许他人使使用。在合同同期间，甲违违反约定，将将乙的技术秘秘密透露给丙丙，并允许丙丙使用，丙也也明知这些情情形。那么本本案中，甲和和丙是否构成成侵犯商业秘秘密的行为？？[答案]甲和和丙的行为都都构成侵犯商商业秘密的行行为。问题：本案例例中的有奖销销售行为是否否合法？为什什么？[案情简介］］某省于1998年元旦开开通有线电视视公共频道，，该有线电视视台为了提高高收视率，以以吸引更多的的广告客户，，推出了集娱娱乐，休闲，，广告抽奖为为一体的“缤缤纷时刻”栏栏目，开展““日日送奖，，月月送礼””活动，每天天向观众出一一道简单的问问题，猜对的的观众通过抽抽奖即可获得得每日送出的的一台VCD或者一部摩摩托罗拉手机机，每月还送送出一个超过过10万元的的大奖即一套套公寓。此举举引起了强烈烈的社会反响响。另外，该该省还拥有多多家电视台，，电视台之间间的竞争非常常激烈，而该该有线电视台台开展的有奖奖竞猜活动的的目的主要是是为了招揽广广告客户。［评析］该电视台的行行为违反了反反不正当竞争争法。为了吸吸引更多广告告客户（即赚赚取更多广告告利润），电电视台需提高高节目收视率率。为此，该该电视台就运运用了答题抽抽大奖的活动动来吸引观众众的注意和参参与行为，““推销”自己己的节目。实实质上是有奖奖销售的一种种特殊形式。。作为一项创利利手段，这一一行为本身是是可取的。若若符合公认的的商业道德可可以起到活跃跃市场促进公公平竞争的作作用。但是，作为一一种以抽奖决决定获奖者的的偶然性行为为，该电视台台设立的周奖奖项奖额高达达10多万元元，违反了反反不正当竞争争法。《中华华人民共和国国反不正当竞竞争法》第十十三条第三款款规定：经营营者不得从事事下列有奖销销售：抽奖式式的有奖销售售，最高额超超过5千元。。（一）有奖销销售的概念、、类型有奖销售是经经营者在销售售商品或提供供服务时，附附带性地向购购买者提供物物品、金钱或或者其他经济济利益的一种种促销行为。。包括附赠式有有奖销售和抽抽奖式有奖销销售。（二）不当有奖销售售行为的种类类1、欺骗性有有奖销售——谎称有奖或者者故意让内定定人员中奖2、利用有奖奖销售推销质质次价高商品品的行为3、最高奖金金额超过5000元的抽抽奖式有奖销销售行为五、不当有奖奖销售行为及及其法律规制制（第13、26条）《关于禁止有有奖销售活动动中不正当竞竞争行为的若若干规定》（1993年12月24日国家工商商行政管理局局发布）（三）法律责责任1、民事责任任：损失赔偿偿2、行政责任任（第26条条）：责令停止违法法行为，可以以根据情节处处以1万———10万元以以下的罚款。。3、刑事事责任六、商业诽谤谤行为及其法法律规制（第14条））案例分析:经经营者的商誉誉受法律保护护——杭州娃哈哈哈集团公司司诉珠海巨人人高科技集团团公司不正当当竞争纠纷案案“喝了娃哈哈哈，吃饭就是是香”。“娃哈哈儿童童营养液”是是杭州娃哈哈哈集团公司研研制生产的产产品。珠海巨人集团团生产了产品品“巨人吃饭饭香”投放全全国市场，在在《巨人集团团健康产品销销售书、巨人人大行动》的的宣传册子中中称：“据说娃哈哈哈有激素，造造成小孩早熟熟，产生许多多现代儿童病病”。1．商业诽谤谤行为（诋毁毁竞争对手行行为），是指指经营者捏造、散布虚虚伪事实，损损害竞争对手手的商业信誉誉、商品声誉誉（侵犯他人人商誉权）的的行为。2．构成要要件：（1）实施主主体必须是经经营者；（2）有竞争争关系的存在在；（3）客观上上捏造散布了了虚伪事实；；（4）行为为的结果损害害了或有可能能损害竞争对对手的商业信信誉或商品声声誉。（一）概念和和构成要件（二）主要表表现形式1．产品附属属资料中的商商业诽谤行为为；2．产品交易易中的商业诽诽谤行为；3．新闻、广广告中的商业业诽谤行为；；4．直接在公公众中散布谣谣言；5．组织、唆唆使、利用他他人进行商业业诽谤。（三）法律责责任1．民事赔偿偿责任2．商业诽谤谤罪思考题：根据我国《反反不正当竞争争法》和相关关法律的规定定，下列哪一一种关于诋毁毁商誉行为的的表述是正确确的？A.新闻单位位被经营者唆唆使对其他经经营者从事诋诋毁商誉行为为的，可与经经营者构成共共同的不正当当竞争行为B.经营者通通过新闻发布布会形式发布布影响其他同同业经营者商商誉的信息，，只要该信息息是真实的，，不构成诋毁毁行为C.诋毁行为为只能是针对对市场上某一一特定竞争对对手实施的D.经营者对对其他竞争者者进行诋毁，，其主观心态态既可以是故故意，也可以以是过失BC某市甲、乙两两厂均生产一一种“记忆增增强器”产品品。甲厂产品品的质量比乙乙厂产品好得得多，因而其其市场占有率率远远高于乙乙厂。王某是是甲厂技术人人员。乙厂为为提高本厂的的市场占有率率，付给王某某一大笔“技技术咨询费””，获取其提提供的甲厂技技术秘密。乙乙厂运用这些些技术对自己己的产品进行行了改进。同同时，乙厂在在本市电视台台发布广告，，声称本厂生生产的记忆增增强器功效迅迅速质量可靠靠，其他厂家家生产的同类类产品质量无无保证，呼吁吁消费者当心心。另外，乙乙厂还以高额额回扣诱使本本市几家大型型商场的购货货人员不再采采购甲厂产品品。本市消费费者李某等人人在使用乙厂厂产品一段时时间后，不仅仅记忆力没有有增强，反而而出现了神经经衰弱症状。。李某等人在在电视台的协协助下，向乙乙厂反映了情情况。乙厂随随后发现，王王某提供的甲甲厂技术资料料缺少几项关关键技术，致致使乙厂产品品存在质量缺缺陷。问：乙厂的行行为构成哪些些不正当竞争争行为？问：乙厂的行行为构成哪些些不正当竞争争行为？A向甲公司司的工作人员员行贿，以获获得甲厂的技技术秘密B．向本市大大型商场的购购货人员行贿贿，使他们只只采购本厂产产品C．在电视广广告中发布使使人误解的虚虚假宣传D．在电视广广告中散布虚虚假事实，损损害竞争者的的商品信誉ABCD第三节以反不正当竞竞争的名义，，禁止五种垄断和限限制竞争行为为：①滥用行政权权力限制竞争争行为——行行政性垄断（第七条）②滥用独占地地位或其他经经济优势地位位——公用企业业等依法具有有独占地位的的经营者限制制竞争行为（第六条）③以排挤竞争争对手为目的的的压价倾销销行为——不正当亏亏本销售（第十一条））④搭售或或附加不不合理条条件销售售商品的的行为（第十二二条）⑤招标投投标中的的串通行行为（不不正当招招投标））（第十五五条）甲市某酒酒厂酿造造的“蓝蓝星”系系列白酒酒深为当当地人喜喜爱。甲甲市政府府办公室室发文指指定该酒酒为“接接待用酒酒”，要要求各机机关、企企事业单单位、社社会团体体在业务务用餐时时，饮酒酒应以““蓝星””系列为为主。同同时，酒酒厂公开开承诺：：用餐者者凭市内内各酒楼楼出具的的证明，，可以取取得消费费100元返还还10元元的奖励励。下列列关于此此事的说说法哪一一项是不不正确的的？A甲市政政府办公公室的行行为属于于限制竞竞争行为为B酒酒厂的做做法尚未未构成商商业贿赂赂行为C上级级机关可可以责令令甲市政政府改正正错误D监督督检查部部门可以以没收酒酒厂的违违法所得得，并处处以罚款款［答案］］D第四节、、不正当竞竞争行为为的监督检查查机关及其职权权[辨析题题]工商行政政管理部部门对不不正当价价格行为为等各种种不正当当竞争行行为进行行查处。1、监监督检查查体制与与机关（1）综综合体制制：以工商行行政管理理部门监监管为主主，法律律法规授授权的其其他部门门