商事组织法讲义

第二章商事组织法

2.1合伙法2.2公司法2.3有限责任公司2.4股份有限公司2.5欧洲公司法第一节合伙法合伙的概念与特征特殊合伙合伙的成立合伙的内部与外部关系合伙的解散一、合伙的概念与特征合伙是指两个或两个以上的合伙人为了经营共同的事业共同出资、共享利益、共担风险而组成的商事组织。合伙组织的法律特点：以合伙协议为成立基础；合伙由合伙人共同出资、共同经营；合伙人对合伙组织的债务承担无限连带责任。二、特殊合伙隐名合伙。隐名合伙是指当事人约定，一方对合伙所经营的事业出资，不参与合伙的经营管理，但分享合伙营业所得的收益，分担合伙所受损失的合伙类型。其特点是隐名合伙人的出资归入营业中的营业财产，隐名合伙分享合伙的利润，分担合伙的损失，但并不参加营业。有限合伙指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙形式。三、合伙的成立合伙协议。合伙协议是合伙合伙组织成立的必要条件，由于多数国家产不赋予合伙以法人资格，合伙协议就成为合伙成立，合伙人享有权利和承担义务的重要依据。合伙的登记。合伙的登记各国要求不同。无论在名称上，还是在人数上，各国一般都对合伙的成立有一定的限制。四、合伙的内部与外部关系合伙的内部关系指合伙成员之间的权利义务关系。它主要涉及合伙组织的事务执行、经营管理以及损益的分配等问题。合伙的外部关系指合伙组织与第三人之间的关系。它主要涉及合伙组织的对外代表权，合伙组织与第三人之间的债务关系等问题。五、合伙的解散合伙的解散是指合伙组织因某些法律事实的发生而使其民事主体资格归于消灭的情形。合伙组织解散有三种情况：一是协议解散；二是依法解散；三是强制解散。合伙解散要组织债权债务清算。2.2公司与公司法概论公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式,各国一般均以民商法予以规制。但是，在法律上，关于“公司”一词的含义，不同国家因所属法系不同而有不同表述。大陆法系中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。英美法系中的公司并非仅指以营利为目的的公司，以营利为目的的公司是商业公司，而非营利性的公司则相当于大陆法中非营利的社团法人。如英国的《伯尔门公司法》一书中说：“公司是依公司法的规定而设立的经济组织体”。《美国标准公司法》给公司下的定义则是：“公司是指受本法令管辖之营利公司。”我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”公司的特征（1）公司是法人，具有独立性。（2）公司是社团法人，具有集合性。（3）公司是企业，具有营利性。（4）公司是依照专门法律设立的，具有合法性.公司制制度的的沿革革（一））公司的的产生生与发发展公司作作为企企业的的一种种组织织形式式，产产生于于资本本主义义萌芽芽和上上升时时期，，是资资本主主义商商品经经济发发展的的产物物。它它经历历了由由合伙伙向无无限公公司、、两合合公司司、股股份有有限公公司、、股份份两合合公司司及有有限公公司的的发展展过程程。中世纪纪欧洲洲地中中海沿沿岸商商业、、贸易易的发发达，，催生生了各各种各各样的的商事事组织织，其其中的的家族族性企企业和和康孟孟达(COMMENDA)组织即即为无无限公公司和和两合合公司司公司司的雏雏形。。在中中世纪纪，有有两个个因素素对公公司的的产生生具有有直接接影响响：一一是合合伙制制度的的发展展，出出现了了由二二人以以上的的出资资人共共同经经营的的经济济实体体；二二是法法人制制度的的发展展，出出现了了具有有法人人地位位的经经济实实体，，二者者的结结合就就形成成了公公司。。地理大大发现现后，，葡萄萄牙和和西班班牙作作为世世界上上第一一批殖殖民者者开始始对非非洲和和美洲洲进行行殖民民地掠掠夺，，掠夺夺要靠靠海上上交通通，才才能达达到大大洋彼彼岸。。交通通工具具要靠靠船舶舶，需需要筹筹集大大量资资金，，并承承担很很大风风险。。于是是出现现了两两种组组织形形式：：一是是共同同筹集集资金金、共共担风风险、、共享享利益益的船船舶共共有制制；另另一种种是有有产者者不亲亲自去去海外外冒险险，而而将资资产委委托船船舶所所有人人或其其它人人代为为买卖卖，销销售后后获利利共同同分配配的康康孟达达组织织(Commenda)，亏损时，航航海者负无限限责任，有产产者仅在出资资范围内负有有限责任。康康盂达组织被被认为是现代代企业中隐名名合伙和两合合公司的雏形形。与此同时时，西欧大陆陆因商品生产产的发展，商商品交换的繁繁荣，专门从从事商业活动动的组织出现现。他们以家家族为中心，，子继父业，，亲朋联办，，形成家族企企业或家庭合合伙。这种家家族企业最早早形成在普鲁鲁士，而后波波及整个西欧欧，是后来无无限公司的原原始形态。除家族经营和和康盂达组织织，在英国等等欧洲国家还还出现了一些些具有法人性性质的经济实实体，如16世纪末、17世纪初由英国国和荷兰国王王特许建立了了直接以“公公司”命名名的远航贸易易性企业——英国东印度公公司和荷兰东东印度公司。。这些公司一一般经营对外外贸易，发起起人可以招募募股东，公司司财产与股东东个人财财产分离，股股东对公司按按其出资承担担有限责任。。特许公司的的出现对现代代公司制度的的建立具有十十分重要的影影响，英国的的东印度公司司被认为是股股份有限公司司的鼻祖。但此此后后的的300年间间，，公公司司制制度度发发展展缓缓慢慢；；到到了了19世初初欧欧洲洲工工业业革革命命的的兴兴起起，，资资本本主主义义的的商商品品生生产产得得到到了了前前所所未未有有的的发发展展，，这这种种发发展展和和资资本本有有机机构构成成的的提提高高，，企企业业规规模模不不断断扩扩大大，，开开办办一一个个企企业业所所需需的的最最低低限限额额的的资资金金也也随随之之增增多多，，这这是是大大多多数数单单个个资资本本家家所所不不能能承承担担的的。。要要在在短短期期内内把把分分散散的的资资金金结结合合为为—个巨巨大大的的资资本本，，就就需需要要一一种种相相应应的的方方式式，，于于是是，，以以集集资资为为主主要要功功能能的的股股份份制制的的公公司司应应运运而而生生。。正正如如马马克克思思指指出出的的：：““假假如如必必须须等等待待积积累累去去使使某某些些单单个个资资本本增增长长到到能能够够修修建建铁铁路路的的程程度度，，那那幺幺恐恐怕怕直直到到今今天天世世界界上上还还没没有有铁铁路路。。但但是是，，集集中中通通过过股股份份公公司司转转瞬瞬之之间间就就把把这这件件事事完完成成了了。。””公公司司组组织织形形式式的的出出现现，，给给资资本本运运营营带带来来了了广广泛泛的的空空间间，，大大力力促促进进了了资资本本主主义义生生产产力力的的发发展展。。19世纪纪末末叶叶，，资资本本主主义义国国家家不不少少独独资资与与合合伙伙企企业业，，纷纷纷纷改改组组为为公公司司，，使使公公司司制制度度得得到到了了广广泛泛普普及及和和长长足足发发展展，，以以至至于于有有人人称称时时19世纪纪中中叶叶至至今今的的西西方方世世界界为为““公公司司的的世世界界””。外国国的的公公司司立立法法公司司制度度的的确确立立与与完完善善，，是是以以公公司司法法为为依依据据和和保保障障的的。。所所谓谓公公司司法法，，就就是是调调整整公公司司在在设设立立、、变变更更、、终终止止及及其其运运营营过过程程中中的的对对内内对对外外关关系系的的法法律律规规范范的的总总称称。。简简言言之之，，公公司司法法是是关关于于公公司司组组织织和和行行为为的的法法律律规规范范之之和和。。公司法是随着着现代公司的的产生而逐渐渐发展和完善善起来的规范范公司组织和和公司活动的的法律制度。。对公司作出出最早规定的的当推英国政政府于1672年颁布的《商事条例》。300余年来，公司司立法大致经经过了三个发发展阶段：19世纪以前，各各国基本上没没有制定统一一的、一般性性的公司法。。早期公司设设立，由当事事人自由为之之，法律不作作规定。17世纪至19世纪，一些国国家对于公司司的设立采取取国家元首发发布特许令或或由议会通过过特种法案，，许可成立并并授予特权。。如17世纪成立的英英国的东印度度公司、英格格兰银行等就就是通过王室室授予特许证证并在特许证证上规定公司司的性质和特特权这种方式式成立的。从19世纪开始，公公司立法进入入第二个阶段段，各国陆续续制定了关于于公司的一般般性法律，公公司组织及行行为开始有了了一般性规范范；法国1807年颁布了商法法典，其第一一编(商行为)第三章关于公公司的规定就就有29条；1867年又颁布了单单行公司法规规；1966年重新制定了了统一、完整整的公司法，，废止了过去去公司法的规规定。德国于于1861年和1897年先后颁布了了旧商法和新新商法，其中中第二编均为为公司法，1892年德国通过了了世界上第一一部有限责任任公司法；1931年又以单行法法规对商法典典中有关股份份公司和股份份两合公司的的规定加以修修正；1937年制定、通过过了“股份法法”。其它主主要西方国家家如英、美、、日等国也都都先后制定了了自己的公司司法，并注重重随着变化了了的形势而予予以不断修改改。20世纪50年代以后，公公司立法进人人了第三个阶阶段。适应公公司制度的社社会化、国际际化变革，公公司立法在内内容上发生了了明显更新。。其主要趋向向是：加强董董事会、经理理的经营管理理权限，使之之能够适应市市场变化，集集中统一指挥挥生产经营活活动；限制股股东特别是大大股东对公司司业务活动的的干预，为防防止董事会滥滥用权力损害害股东正当权权利，规定了了股东的派生生诉讼权，强强化对公司监监察权，抛弃弃资本确定制制而采取授权权资本制，加加速公司的成成立和扩大；；立法精神上上从个人利益益原则转向社社会利益原则则，加强国家家干涉主义，，增加并逐步步强化职工参参加公司管理理的规定等。。在公司制度不不断发屉和完完善的过程中中，各国公司司立法根据不不同的国情及及法律传统形形成了各自独独特的立法体体例；公司法法大致可以分分为三大法系系：德国法系系、英美法系系和法国法系系。德国法系系条文严谨、、论理精密；；英美法系切切合实际，有有丰富的判例例作为其立法法基础；法国国法系介于前前二者之间，，内容接近于于德国法系。。在各国立法法过程中，常常常相互参照照，互相影响响。特别是现现代社会，各各国交往频繁繁，各种法系系的界限已逐逐渐缩小。从立法体例上上看，有些国国家实行民商商分立，制定定了商法典，，它们把公司司法作为商法法的一个部分分，规定于商商法典之中。。例如，法国国及受法国商商法典影响的的国家，即将将公司法归于于商法典的““商行为”编编之中。德属属及受德国商商法典影响的的国家则将其其列为商法典典中独立的一一编。有些国国家实行民商商合一，没有有商法典，它它们把公司司法作为民民法的一个部部分，例如瑞瑞士有关公司司立法便列入入瑞士债务法法中。还有一一些国家则将将公司法制定定为单行法，，英国、美国国及属于英美美法系的其它它国家即如此此。本世纪以以来，将公司司法单独立法法的国家越来来越多，成为为一种立法趋趋势，例如，，法国、德国国等都先后制制定了单行公公司法，并废废止了以前商商法典中关于于公司法的规规定。我国的公司立立法在我国，由于于历史上长期期的封建统治治，商品经济济很不发达，，生产社会化化程度低，公公司出现较晚晚，公司立法法也较为滞后后，直到鸦片片战争后的洋洋务运动时期期，我国者出出现了公司企企业和公司立立法。我国历历史上的首家家公司，是1861年由美国鸦鸦片商人开开办的旗昌昌洋行会同同十几家其其它商行和和中国买办办，筹资白白银100万两，在上上海创立的的以长江航航运为业的的“旗昌轮轮船公司””；最早的的公司立法法是1903年（光绪二二十九年））清朝政府府颁布的《公司律》；1914年（民国三三年）国民民政府颁布布《公司条例》，1930年（民国二二十九年））另订《公司法》，至今仍在在台湾沿用用。新中国成立立后，50年政务院颁颁布《私营企业暂暂行条例》，肯定了公公司可以作作为私营企企业的组织织形式的存存在，但至至56年社会主义义改造完成成后，我国国曾一度实实行单一的的公有制企企业形式，，公司制度度被废止；；实行改革革、开放后后，基于发发展社会生生产力对企企业组织形形式变革的的客观要求求，现代公公司企业才才在我国得得以复生和和迅速发展展。在此期期间，国家家颁布实施施了若干行行法规与规规章（如1985年国务院颁颁发的《公司登记管管理暂行规规定》、1992年国家体改改委等6个部委联合合发布的《股份制企业业试点办法法》、《股份有限公公司规范意意见》、《有限责任公公司规范意意见》等），用以以规范改革革中出现的的公司的组组织和行为为；我国社会主主义市场经经济体制确确立以后，，为了推行行现代企业业制度的建建立，完善善公司制度度，促进社社会主义市市场经济的的发展，1993年12月29日，第八届届全国人民民代表大会会常务委员员会第五次次会议通过过了《中华人民共共和国公司司法》（以下简称称《公司法》，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行；；1999年12月25日，第九届届全国人民民代表大会会常务委员员会第十三三次会议通通过《关于修改〈中华人民共共和国公司司法〉的决定》，对该法的的部分条款款进行了修修改。2005年对公司法法做全面的的修改。公司的分类类公司的法律律分类1、依股东所负负责任的不不同，一般般将公司分分为五种种2、按股东承担担的有限责责任的限度度的不同，，有普通有有限公司和和保证有限限公司之分分3、按资本筹集集的方式及及股份转让让的限制的的不同，还还有公开招招股公司和和非公开招招股公司之之分。4、按公司国籍籍的不同，，分为本国国公司、外外国公司和和跨国公司司。5.按公司之间间关系性质质的不同，，分为母公公司和子公公司、总公公司和分公公司。公司的学理理分类1.按公司的信信用基础的的不同，分分为资合公司、人合公司、人合兼资合合公司2.按公司产权权性质的不不同，分为国有公营公公司、私营（民营营）公司和合营公司。。依股东所负负责任的不不同，一般般将公司分分为以下五五种（1）无限责任公公司（2）有限责任公公司（3）两合公司（4）股份有限公公司（5）股份两合公公司（1）无限责任公公司。简称无限限公司，它它是由对公公司债务负负无限连带带清偿责任任的股东所所组成的公公司。当公公司的资本本不足以清清偿债务时时，公司的的债权人可可以通过公公司对公司司的全体股股东或任何何一个股东东要求清偿偿债务。而而股东不论论出资多少少都对公司司债务负无无限清偿责责任。（2）有限责任公公司。简称有限限公司，是是指由法律律规定的一一定人数的的股东所组组成的，股股东以其出出资额为限限对公司债债务承担责责任的公司司。是现代代公司的一一种基本形形式。（3）两合公司。它是由承承担无限责责任的股东东和承担有有限责任的的股东混合合组成的公公司。这种种公司的股股东中必须须依约至少少有一人承承担无限责责任，同时时也必须至至少有一人人承担有限限责任（4）股份有限公公司。简称股份份公司。是是指由一定定人数以上上的股东发发起成立的的，全部资资本被划分分为若干均均等的股份份由股东共共同持有，，所有股东东均以其所所有股份对对公司债务务承担责任任的公司（5）股份两合公公司。它是由承承担无限责责任的股东东和承担股股份有限责责任的股东东共同组成成的公司。。与两合公公司的不同同之处主要要是，股份份两合公司司中承担有有限责任的的资本部分分被划分成成了股份，，而且是用用发行股票票的方式筹筹集而来的的。按股东承担担的有限责责任的限度度的不同，，有普通有有限公司和和保证有限限公司之分分（1）普通有限限公司的股股东对公司司的债务以以其所认占占的股份为为限承担责责任；如果果认占的股股款业已缴缴足，则不不再承担其其它财产责责任。（2）保证有限限公司的股股东则应在在公司歇业业时负责依依其所保证证的金额向向公司出资资，以清偿偿公司债务务；但超出出保证金额额的，则不不再承担其其它财产责责任。保证证有限公司司又有两种种形态：一一种为股本本保证的有有限责任公公司，其股股东在公司司成立时或或其后应按按其所认占占的股份承承担向公司司缴足股款款的义务；；在公司歇歇业时应首首先缴清尚尚未缴足的的股款，然然后再按所所保证的金金额向公司司出资，以以清偿公司司的债务。。另一种为为无股本保保证的有限限公司，公公司既不存存在股本，，其股东也也不需认股股和缴付股股款，惟在在公司歇业业时依所保保证的金额额向公司出出资，以清清偿公司的的债务。无无股本保证证的有限公公司主要适适用于开展展慈善活动动、组织俱俱乐部等非非营利性事事业。按资本筹集集的方式及及股份转让让的限制的的不同，还还有公开招招股公司和和非公开招招股公司之之分。（1）公开招股股公司(英：Publiccompany；美：Publiccorporation)又称上市公公司或股份份上市公司司或公公司司。该种公公司必须在在公司名称称中标明上上市有限公公司字样或或以P．L.C．结尾；必必须经过注注册登；必必须有最低低限度的发发行资本(英国为5万英镑)且应缴清清一定比比例以上上的股金金。（2）非公开开招股公公司(英：Privatecompany；美：Closecorporation)又称私公公司、不不上市公公司或股股份不上上市公司司。是指指公司章章程中作作出如下下限制的的公司：：①限制制股东转转让股份份；②股股东人数数有最低低和最高高的双重重限制；；③禁止止向公众众募集股股份和债债款按公司国国籍的不不同，分分为本国国公司、、外国公公司和跨跨国公司司跨国公司司，又称称“多国国公司””、“国国际性公公司”、、“全球球性公司司”等，，是指以以一个或或几个国国家为基基地或母母国，制制订并服服从统一一的经营营方针或或战略，，在两个个或两个个以上的的国家设设有分支支机构、、子公司司或附属属公司的的企业或或企业集集团。按公司之之间关系系性质的的不同，，分为母母公司和和子公司司、总公公司和分分公司（1）母公司和和子公司司（2）总公司和和分公司司（1）母公公司司和和子子公公司司这是是《公司司法法》涉及及的的按按公公司司外外部部组组织织关关系系———控制制、、依依附附关关系系的的分分类类。。在在不不同同公公司司之之间间的的控控制制与与被被控控制制、、依依附附与与被被依依附附的的关关系系中中，，处处于于控控制制和和被被依依附附地地位位的的公公司司是是母母公公司司，，处处于于被被控控制制和和依依附附地地位位的的则则是是子子公公司司。。母母公公司司或或控控制制公公司司与与子子公公司司或或附附属属公公司司之之间间虽虽然然有有控控制制与与被被控控制制的的组组织织关关系系，，但但依依国国际际惯惯例例和和我我国国的的《公司法法》，它们们在参参与外外部的的交易易和管管理关关系时时，都都具有有法人人资格格。《公司法法》第13条第2款规定定：““公司司可以以设立立子公公司，，子公公司具具有企企业法法人资资格””。所所以，，子公公司有有独立立的名名称、、章程程和组组织机机构，，有法法定的的资本本，可可以自自己的的名义义对外外交往往，并并以公公司的的资产产对公公司债债务承承担有有限责责任。。子公司再再设立或或控制的的更低层层次的公公司相对对于母公公司来说说，则为为孙公司司、曾孙孙公司等等。所以以，更准准确地说说，母公公司和子子公司的的关系应应为“控控制公司司”和““附属(或‘从属属’)公司”的的关系。。母公司司或控制制公司为为于公司司或附属属公司规规定经营营方针，，甚至对对其具体体的经营营和交易易活动作作出指示示，子公公司或附附属公司司鉴于其其组织上上的隶属属关系必必须遵守守或服从从。母公公司或控控制公司司控制其其子公司司或附属属公司，，可以采采取独资资设立、、全资控控股、控控制多数数股份、、掌握实实际得以以控制子子公司或或附属公公司的股股份等方方法。对对于股份份公司来来说，视视其股份份的分散散程度，，通常只只需掌握握其不到到半数、、甚至只只有5％—lO％的股份份，即可可对其加加以控制制。在实实践中，，企业集集团中的的上级公公司与下下级公司司、跨国国公司与与其设立立在世界界各地的的公司、、控股公公司与被被其控股股的公司司等，都都是母公公司和子子公司或或者说控控制公司司与附属属公司的的关系。。母公司或或控制公公司与控控股公司司是不同同的概念念。母公公司或控控制公司司的概念念只说明明公司间间的组织织关系，，而不反反映公司司的经营营性质；；控股公公司的概概念则着着重反映映公司的的性质和和目的是是控股、、而非从从事或主主要不是是从事具具体的业业务活动动，有时时也在““控股的的公司””的意义义上使用用这一概概念。所所以，控股公司司应属于于母公司司或控制制公司的的范畴。。母子公司司涉及更更大的关关联企业业概念。。同属于一一个母公公司的各各个层次次的公司司与母公公司之间间及其相相互之间间，或者者连锁控控制的若若干公司司之间，，都属于于关联企企业的范范畴。由于母公公司、子子公司和和关联企企业都是是法人，，为了防防止这些些公司利利用其法法人资格格，相互互勾结从从事不当当交易、、不当经经营行为为或不当当输送利利益，损损害他人人利益及及社会经经济秩序序，法律律上须对对其相互互间的关关系加以以控制和和调整，，即形成成有关关关联企业业暨关联联交易制制度。（2）总公司和和分公司司这是从公公司内部部组织关关系——管辖、隶属属关系上进进行划分，，分“公司司”其实只只是公司的的分支机构构，并非真真正意义上上的公司。。《公司法》第13条第1款规定：““公司可以以设立分公公司，分公公司不具有有企业法人人贤格，其其民事责任任由公司承承担。”总公司又称称“本公司司”，是相相对于其分分支机构而而言，有权权管辖公司司的全部内内部组织如如各个分部部门、分公公司、科室室、工厂、、门市部等等的总机构构。分公司司也需依法法设立及登登记，但其其作为公司司的一种分分支机构，，不具有法法人资格，，设立比较较方便，程程序简单。。其特征是是：第一，，分公司没没有独立的的名称，须须以总公司司的名义进进行活动；；第二，分分公司没有有自己的章章程和独立立于总公司司的组织机机构，它代代表或代理理总公司在在一定的范范围内开展展活动；第第三，分公公司没有独独立的财产产，其从事事活动的财财产是由总总公司拨付付的，依法法列入总公公司的资产产负债表；；第四，分分公司在经经营活动中中产生的债债权债务关关系由总公公司承担，，并由总公公司以其全全部财产对对该债务负负清偿责任任。分公司的这这些特点，，使之可以以依托总公公司的实力力和信用进进行活动，，从而易于于获得交易易相对人和和社会的信信任。银行行和保险公公司等社会会对其信用用度要求较较高的企业业，通常即即采取设立立分公司、、而非设立立于公司的的方式来拓拓展业务和和活动空间间。资合合公公司司是指指以以资资本本的的结结合合作作为为公公司司信信用用基基础础的的公公司司。。这这种种公公司司在在市市场场交交往往中中，，是是以以资资本本的的实实力力取取信信于于人人，，使使他他人人相相信信其其具具有有足足够够的的交交易易能能力力和和偿偿债债能能力力，，而而愿愿意意与与之之发发生生经经济济往往来来；；至至于于股股东东个个人人是是否否有有能能力力或或信信誉誉，，他他人人可可以以不不必必过过问问。。因因此此，，资资合合公公司司通通常常具具有有比比较较健健全全的的制制度度，，依依赖赖制制度度化化的的管管理理，，有有较较强强的的独独立立性性，，其其经经营营和和公公司司的的存存续续与与个个别别股股东东没没有有直直接接联联系系，，因因而而也也是是现现代代典典型型的的公公司司法法人人形形式式。。资合公司司以制度度化的股股份公司司为典型型，有限限公司也也可能在在一定程程度上具具有资资合公公司的特特点。在我国《公司法》中，对股股份公司司和有限限公司均均有最低低注册资资本、设设立时验验资和法法定公积积金等一一系列规规定，目目的就是是为了维维持其资资信基础础。人合公司司这是指以以股东的的能力、、财力、、声望和和信誉等等作为公公司信用用基础的的公司。。人合公公司在市市场交往往中，不不以资本本为信用用的基础础，法律律上也不不强调公公司的最最低资本本额；在在公司内内部，股股东加入入公司，，可以用用劳务、、信用和和其它权权利入股股，企业业的所有有权和经经营权一一般也不不分离。。所以，，他人与与人合公公司交往往，必然然依赖于于股东个个人的信信用。人人合公司司的人格格与其股股东的人人格没有有完全分分离，是是一种较较低级的的公司，，其典型型形式为为无限公公司。人合兼资资合的公公司是指同时时以公司司资本和和股东个个人信用用作为公公司信用用基础的的公司，，其典型型形式为为两合公公司和股股份两合合公司。。在这两两种公司司中，有有限责任任股东的的出资或或股本为为公司提提供了较较稳定的的资本，，无限责责任股东东则以其其能力和和信用从从事经营营活动，，从而将将资本信信用和入入的信用用结合在在一起。。一般认为为，现代代的有限限公司作作为法人人，应属属于资合合公司的的范畴，，而这种种公司、、尤其是是家族性性或规模模较小的的有限公公司，也也兼有人人合甚至至完全属属于人合合的性质质。一般而盲盲，有限限公司除除了股东东可以依依法承担担有限责责任外，，其余在在公司的的经营依依赖股东东间的相相互信任任关系、、所有权权与经营营权一般般不分离离、公司司资本或或出资的的流动性性较小、、小的有有限公司司在对外外交往尤尤其在获获得银行行贷款时时要靠股股东个人人的信用用等方面面，与合合伙和无无限公司司很相像像。在允允许自然然人一人人设立有有限公司司的国家家或地区区，其人人合性质质就更为为显着。。（1）国有公司司——是指由国国家授权权投资的的机构或或部门、、国有企企业等单单独或联联合投资资的公司司，其中中国有资资产或股股份的管管理和经经营，既既要适用用《公司法》，又要遵遵守有关关国有资资产管理理的法规规。一个个财政主主体设立立的国有有独资公公司和几几个财政政主体联联合投资资的有限限责任公公司，当当然是国国有公司司。在国国际上，，国家与与私人或或民间共共同投资资经营的的公司，，被称为国家家参股公司司、公私合合营公司、、混合公司司等，但从从法律上讲讲，国家在在公司中的的股份和表表决权超过过50％的，就是是国有公司司。德国、韩国国的法律上上对此均有有规定。另另外，国家家参股未达达50％，但实际上由由国家控制制的公司，，也属于国国有公司。。例如，德国国把政府参参股达25％以上，其其它股东均均为小股东东的大企业业，视为国国有；在新新加坡国家家控股公司司控制的国国有公司中中，国家资资金参与的的份额有的的仅占占5％左右；日日本国有企企业中的特特殊公司，，如日本电电信电话株株式会社、、日本航空空公司等，，即使政府府投资未达达半数，也也都由国家家予以控制制。依国际惯例例，所谓““国家所有有”，仅指指中央或联联邦所有，，地方所有有如州有、、省有、市市有、镇有有等，则只只能称“地地方公有””或“公有有”，而不不能称为国国有。所以以，在日本本，有“公公营事业””和“公营营公司”的的概念。从从理论上说说，公营事事业和公营营公司应包包括国有事事业和国有有公司（即即“中央””投资或控控股的公司司）在内，，而实际上上，所谓““公营事业业”和“公公营公司””，仅指地地方政府投投资或控制制的公司或或企业、以以及地方与与“中央””合营的公公司或企业业。我国在法律律和理沦上上则明确国国家所有权权是全民所所有制的法法律表现形形式，国家家所有权由由国务院即即中央政府府代表国家家统一行使使，地方和和政府部门门都是国家家的组成部部分，，它们依法法或经授权权管理一定定范围内的的国有财产产。因此，，在我国没没有地方所所有的的公司或企企业，由中中央或地方方设立或控控股的公司司或企业，，都属于国国有公司或或国有企企业。（2）私营公司——是指由私人人或私营部部门投资或或控制的公公司。在我我国，“私私营”的概概念是在私私有制的意意义上使用用的；“民民营”的概概念则是指指非由国家家机关、国国有或集体体所有制企企事业单位位主导的经经营或企业业，包括由由自然人主主导的个人人经营、合合作经营或或集体经营营，不排除除企业仍为为国有，如如联想集团团被认为是是企业国有有民营的典典范。依《公司法》，自然人可可以设立私私营或民营营的有限责责任公司，，私营或民民营的法人人也可设立立有限责任任公司；该该法也不禁禁止自然人人和私营、、民营的法法人作发起起人设立股股份有限公公司或由其其控制股份份公司。在在私有制国国家和地区区，私营和和民营属于于同等概念念，非国有有和非公营营的公司都都是私营或或民营公司司；合作和和集体所有有性质的公公司也被归归入私营或或民营部门门，此处的的“私营””不具有所所有制的意意义。（3）外商投资公公司——是指依《中外合资企企业法》、《中外合作企企业法》和《外资企业法法》等三个外商商投资企业业法设立的的公司，也也包括外商商投资在其其中达到一一定比例、、被对外经经贸合作主主管部门列列为外商投投资企业、、依《公司法》设立的股份份有限公司司。从外商商投资的方方式看，外外商投资公公司可以分分为中外合合资经营公公司、中外外合作经营营公司和外外资公司；；从公司的的法律形式式看，则有有有限责任任公司和股股份有限公公司两种。。外商投资资公司是依依中国法律律在中国境境内设立的的中国公司司，而非外外国公司。。我国在企企业登记管管理上，固固然已将港港澳台商投投资企业与与外商投资资企业并列列，单独划划为一类、、而鉴于港港澳台商投投资属于境境外投资，，二者在法法律适用上上仍然是相相同的。公司法概述述《公司法》的宗旨及适适用范围1．《公司司法法》的宗宗旨旨公司司法法的的宗宗旨旨在在于于适适应应建建立立现现代代化化企企业业制制度度的的需需要要，，规规范范公公司司的的组组织织和和行行为为，，保保证证公公司司、、股股东东和和债债权权人人的的合合法法权权益益，，维维护护社社会会经经济济秩秩序序，，促促进进社社会会主主义义市市场场经经济济的的发发展展。。2．《公司法》的适用范围围公司的设立立1．公司设立立的一般原原则：公司的设立立是指为使使公司成立立而依法进进行的一系系列法律行行为及所经经程序的总总称。其设设立原则有有特许原则则、核准原原则、准则则原则。我我国《公司法》对公司设立立采用严格格准则原则则。（1）自由设立立原则。即即公司的设设立完全凭凭当事人的的自由，国国家不加任任何干涉或或限制。（2）特许原则则。其起源源于13世纪至15世纪，盛行行于17世纪和18世纪的英国国。即公司司的设立需需要王室或或者议会通通过颁发专专门法令予予以特别许许可。（3）核准主义。。即审批主义义，是指设立立公司必须经经政府主管部部门进行审查查批准。（4）准则主义。。即登记主义义，是指由法法律规定设立立公司的条件件，如果发起起人认为已具具备了法律规规定的条件，，就可直接向向公司登记机机关申请设立立登记，无须须经过任何部部门的审批。。（5）严格准准则主义义。是指指设立公公司既须须具备法法律规定定的条件件，又必必须经政政府行政政主管部部门的批批准。公司的名名称与住住所1.公司名称称的概念念及公司司法对公公司名称称的规定定2.公司住所所：公司司以其主主要办事事机构所所在地为为其住所所地3.确定公司司住所的的法律意意义1994年初，某某市一家家有限公公司开业业，公司司登记名名称为““某某市市红都时时装有限限责任公公司”（（以下简简称甲公公司）。。同年11月，与该该公司仅仅隔100米远的一一家有限限公司登登记注册册，名称称为“某某某市红红都制衣衣有限责责任公司司”（以以下简称称乙公司司）。两两家公司司虽然相相隔很近近，但是是行政区区划上不不同属于于一个区区，因此此在各自自的工商商机关办办理了公公司名称称注册登登记。为为此，甲甲公司和和乙公司司打起了了名称权权官司。。甲公公司称，，自己一一直在使使用这个个名称，，所以乙乙公司是是侵犯了了自己名名称权。。乙公司司称，本本公司名名称与甲甲公司的的名称不不同，登登记管理理机关不不同，并并且行业业不同。。根据国国家有关关规定，，名称登登记有行行业之分分，甲公公司是商商业零售售，乙公公司是服服装加工工。所以以不侵权权。公司章程1.公司章程的的概念及特特征公司章程是是公司股东东依法订立立的规范公公司组织与与活动的基基本法律文文件。公司司章程有以以下主要法法律特征：：（1）是公司法法人设立及及活动的基基本规则（2）是具有自自治性质的的公司重要要法律文件件（3）是公司法法人组织与与活动的基基本规则的的载体和表表现形式章程是由公公司股东共共同制订的的全面规定定公司制度度的基本规规范，是公公司的“公公司法”。。2.公司章程的的记载事项项3.公司章程的的订立和修修改公司章程是指公司必必备的、规规定公司司组织与活活动的基本本准则的书书面文件。。（一）章章程的制制定与修改改有限责任公公司的章程程由全体股股东制定；；股份有有限公司的的章程由发发起人制定定，经创创立大会通通过。修改公司章章程属于公公司股东会会或者股东东大会的特特别决议范范畴，因因此，，必须由由有限责任任公司全体体股东所持持表决权的的2/3以上或者股股份有限公公司出席股股东大会的的股东所持持表决权的的2/3以上通过。。公司章程的的记载事项项1．绝对必必要记载事事项。绝对必要记记载事项是是指章程中中必须记载载的事项、、不可缺缺少的事项项，章程程中缺少其其中的任何何一项或者者任何一项项记载不合合法，都都会导致整整个章程的的无效。包括：：公司的的名称和住住所，经经营范围，，注册资资本，股股东或者发发起人的名名称或者姓姓名，股股东的权利利和义务，，股东或或发起人的的出资方式式和出资额额，董事事会和监事事会的组成成、职权权、任期期和议事规规则，公司司的法定代代表人，利利润分配办办法，解解散事由与与清算办法法。2．相相对对必必要要记记载载事事项项。。相对必必要记记载事事项是是指根根据公公司的的实际际情况况在章章程中中记载载的事事项，，如如果公公司的的实际际情况况决定定必须须记载载则应应当记记载，，如如果公公司的的实际际情况况决定定无须须记载载则不不必记记载。。如关关于分分公司司的规规定。。3．任意意记载载事项项。任意记记载事事项是是指法法律不不加列列举的的，只只要不不违反反法律律的禁禁止性性规定定的事事项，，章程程制定定人可可根据据实际际需要要记载载于公公司章章程，，记载载了该该项并并且内内容合合法，，即发发生效效力；；不记记载或或者内内容违违法，，只导导致本本项无无效，，不影影响整整个章章程的的效力力。如如我国国公司司法规规定的的“股股东（（股东东大会会）认认为需需要规规定的的其他他事项项”即即属此此类。。公司的的权利利能力力和行行为能能力1.公司的的权利利能力力根据我我国现现行法法律的的规定定，公公司的的权利利能力力受到到公司司性质质的限限制和和法律律的限限制这里讲讲的权权利能能力，，主要要体现现在限限制上上。第一，，性性质限限制。。就是是自然然人享享有的的与身身份密密切相相关的的权力力能力力，那那么公公司不不享有有，也也就是是说，，自然然人享享有的的肖像像权、、婚姻姻权、、还有有生命命健康康权，，这些些权利利能力力公司司不享享有。。所以以自然然人享享有的的权利利能力力，有有的公公司是是不能能享有有的，，这主主要是是指那那些与与自然然人身身份有有密切切关系系的权权利能能力，，公司司不能能享有有。能力主要是对对公司权利能能力的限制。。第二，经营营范围的限制制。就是公司司，它在行使使自己权利能能力的时候，，那么只限于于经核准登记记的经营范围围之内，核准准登记的经营营范围之外的的权利能力公公司不享有。。第三，就是是法律上的限限制。法律上上的限制这个个需要特别注注意一下，就就是转投资的的限制。公司司可以向其他他企业和公司司投资，但是是公司不能向向合伙企业和和个人独资企企业投资，也也就是说，咱咱们国家不允允许公司成为为其他企业的的无限责任的的股东。也就就是公司的投投资对象只限限于有限责任任公司和股份份有限公司及及其他法人企企业。但是另另有规定的除除外。另一限限制即投资额额的限制，就就是说，公司司累计的投资资额不能超过过其净资产的的50%。公司的净资资产是公司的的全部资产减减去公司的负负债所得的余余额。就是说说公司可以多多次投资，但但是累计起来来，这些投资资加在一起不不能超过其净净资产的50%。这就是为了了避免公司通通过投资把它它的资产全都都转移出去，，使公司成为为一个空壳公公司。如果成成为空壳公司司以后，对谁谁的利益损害害最大呢，对对债权人的利利益损害最大大。因此，《公司法》才作出了投资资额的限制。。在转投资方方面，对投资资额的限制有有以下例外：：一是投资公公司对外投资资没有投资额额的限制；二二是控股公司司对外投资没没有投资额的的限制；三是是投资后接受受被投资公司司以利润转增增的资本，其其增加额不计计算在原投资资额之内。第四，借贷的的限制。这一一内容在公司司的高级管理理人员，即董董事、经理的的义务中作出出的规定，就就是说，公司司的董事、经经理不得将公公司的资产借借贷给他人，，包括公司的的股东和其他他第三人。企企业想借贷，，只能向银行行贷款，但企企业之间不能能拆借。在这这里同样，公公司不能将自自己的资产借借贷给他人，，他人包括其其他的法人，，其他的自然然人，也包括括股东。第五，担担保的限限制。公公司的董董事、经经理不能能以公司司资产为为公司的的股东和和第三人人提供财财产担保保，这就就是对担担保的限限制。那那么这里里都限于于公司的的资产，，公司的的资产不不能借贷贷，公司司董事、、经理不不能将公公司的资资产为他他人提供供担保，，不能设设置抵押押权和质质押权。。大家记住住一点，，公司的的权利主主要是对对公司权权利能力力的限制制。2.公司的行行为能力力公司的行行为能力力是通过过公司股股东会、、董事会会、监事事会、经经理机构构及其组组成成员员在各自自权限范范围内的的活动得得以实现现的。公司是法法人，根根据法律律规定，，公司只只是有行行为能力力和无行行为能力力之分，，它不像像自然人人那样有有无行为为能力、、限制行行为能力力和完全全民事行行为能力力的划分分，但它它的行为为能力和和自然人人不一样样，自然然人不是是出生就就依法享享有行为为能力，，它必须须达到法法定的责责任年龄龄；公司司自诞生生之日起起即享有有行为能能力，就就是说行行为能力力和权力力能力是是同时产产生，同同时消亡亡的。公公司行为为的实现现方式和和自然人人不同，，因为公公司是一一个社团团，它自自己不能能表达意意思，要要通过它它的意思思机关，，就是通通过股东东会、董董事会和和监事会会来行使使，但这这里表示示公司的的行为能能力，主主要是股股东会和和董事会会，在这这两个机机构中又又主要是是董事会会。因为现在在世界各各国公司司的股东东会的权权力越来来越虚化化，而董董事会的的权力越越来越膨膨胀，而而且这种种现象越越来越严严重，股股东会几几乎成为为一个空空架子，，主要权权力掌握握在董事事会手里里，所以以说通过过它的意意思机关关，就是是它的权权力机关关和它的的执行机机关以及及它的监监督机关关，具体体地说就就是股东东会、董董事会和和监事会会。这这几个机机构行为为能力的的分工为为：如果果公司表表达对外外的意思思，那么么就通过过董事会会，董董事会的的董事长长是公司司的法定定代表人人，就就是董事事长对外外代表公公司，来来履行行它的行行为能力力；对公公司内部部实行管管理也是是通过其其法定代代表人。。关于于公公司司行行为为能能力力的的内内容容有有三三个个方方面面：：即即民民事事行行为为能能力力，，侵侵权权行行为为能能力力和和刑刑事事行行为为能能力力。。公公司司犯犯罪罪行行为为能能力力的的范范围围问问题题，，就就是是说说对对其其处处以以刑刑罚罚问问题题，，刑刑罚罚包包括括主主刑刑和和附附加加刑刑。。如如果果判判它它承承担担主主刑刑的的话话，，那那么么谁谁去去蹲蹲监监狱狱，，让让公公司司里里谁谁去去蹲蹲监监狱狱，，如如果果从从这这个个角角度度思思考考问问题题未未免免太太狭狭隘隘了了。。在在20世纪80年代初曾曾经在这这种狭隘隘的范围围里讨论论过这一一问题。。但现现在咱们们看公司司它肯定定也会构构成犯罪罪，那那么咱们们公司法法这次有有规定，，刑法法也有专专章规定定公司犯犯罪的问问题，比比如说说《刑法》规定的处处以罚金金及没收收财产，，那么罚罚金这个个处罚是是什么罚罚呢？是是刑罚。。那就是是说肯定定是犯罪罪才处以以罚金，，同样是是掏钱，，那罚款款呢，那那就是行行政处罚罚，如果果是罚金金就是刑刑事处罚罚，所所以对公公司处以以罚金就就证明公公司是犯犯罪了。。所以以这个问问题到现现在已经经成一个个定论了了，没什什么可讨讨论的了了。公司名称称是公司之之间得以以相互区区别的文文字符号号。公司作为为企业法法人必须须有自己己的名称称，而而且只能能有一个个名称。。公司名名称必须须符合法法定的形形式要件件，同时时公司的的名称不不能违反反法律关关于企业业名称的的禁止性性规定，，而且且必须由由四部分分构成。。以“北北京宏达达房地产产开发有有限责任任公司””这个名名称为例例，它即即由四个个部分构构成：““北京京”是是公司所所在行政政区划，，“宏宏达””是公公司的商商号，““房房地产开开发”是是公司司的经营营性质及及业务范范围，““有限限责任””是公公司的责责任形式式。法法律所禁禁止或限限制的部部分是商商号，这这一部部分不能能有损于于我国的的国家主主权和社社会公共共利益，，不能使使用外国国国家及及国际组组织的名名称，不不能使用用我国县县级以上上行政区区的名称称，不能能以汉语语拼音字字母作为为公司的的名称，，等等。。。公司名称称冠以““国国际”、、““中国国”、、““国家家”等等字样的的必须在在国家工工商局登登记注册册；必必须有2个以上分分公司的的公司才才能叫““总总公司””公司资本本公司资本本：就是以营营利为目目的而集集聚在公公司法人人名下的的财产，，从某种种意义上上来说，，公司就就是一个个资本本实体，，即整体体化、人人格化的的财产集集合体。。法定资资本制制:法定资资本制制是指指在公公司设设立时时,必须在在章程程中明明确规规定公公司资资本总总额,并一次次性发发行、、全部部认足足或募募足,否则公公司不不得成成立的的资本本制度度。在在一次次性认认足或或募足足的基基础上上,可以以一一次次性性缴缴纳纳或或分分期期缴缴纳纳股股款款。。大大陆陆法法系系国国家家多多采采用用此此种种资资本本制制度度法定定资资本本制制奉奉行行的的立立法法原原则则是是资资本本确确定定原原则则、、资资本本维维持持原原则则、、资资本本不不变变原原则则a.资本本确确定定原原则则，，就就是是说说公公司司在在设设立立时时，，必必须须在在章章程程中中对对公公司司的的资资本本总总额额作作出出明明确确的的规规定定，，并并须须由由股股东东全全部部认认足足，，否否则则公公司司不不能能成成立立。。b.资本本维维持持原原则则，，又又可可以以称称为为资资本本充充实实原原则则，，就就是是公公司司在在存存续续过过程程中中，，应应该该经经常常保保持持与与其其资资本本额额相相当当的的财财产产，，目目的的在在于于维维持持公公司司的的偿偿债债能能力力、、保保护护债债权权人人的的利利益益。。c.资本本不不变变原原则则，，指指公公司司资资本本总总额额，，