商事组织法讲义 2

第三章

商事组织法1目录第一节商事组织概述第二节公司概述第三节股份有限公司第四节其他商事组织第五节中国公司法的基本制度2第一节商事组织概述一、个人企业二、合伙三、公司3一、个人企业

个人企业，也称为“一人公司”或“独资经营企业”，是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。个人企业

法人，不具有独立的法律人格。出资人以

对企业的债务负责。4二、合伙

合伙，指两个或两个以上的合伙人为共同经营、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。

大多数国家的法律规定，合伙企业原则上

独立的法律人格。合伙企业是一种“

的组合”。因此，合伙人的死亡、破产、退出等都会影响到合伙企业的存续。合伙人对合伙的债务负责任。5三、公司

公司，是依法定程序设立，并且以营利为目的的法人组织。

各国法律均规定，公司

独立的法人资格。公司是一种“

的组合”。股东的死亡与退出一般不影响公司的存续。股东对公司的债务通常只负责任。6第二节公司概述一、公司的法律特征二、揭开公司面纱原则三、公司的种类

7一、公司的法律特征1.股东对公司承担

责任2.公司拥有自己的财产

【思考】股东出资的后果是什么？（2分）

3.公司以自己的名义享受权利与承担义务4.公司以自己的名义起诉与应诉5.公司实行统一的集中管理制6.公司的存续一般不受股东变化的影响

8二、揭开公司面纱原则

英美法系——大陆法系——

1.产生原因现实中，控股股东、董事或高管人员在自身利益的驱动下，有可能利用公司的独立法人地位和股东的有限责任进行各种规避法律甚至违法的行为，从而损害公司债权人的利益。此时，公司就成为了恶意股东所利用的一个傀儡。因此，法院为了追求公平正义，常常会拒绝承认一个合法成立的公司的独立法人地位，直接探究公司与股东的真实关系。9二、揭开公司面纱原则

2.含义揭开公司面纱原则——指如果法院认为成立公司的目的是利用公司作为手段，从事

活动，法院将不考虑公司的法人资格，而直接追究

责任。该原则是股东

。10二、揭开公司司面纱原则3.股东对公公司债务承担担个人责任的的情形（1））例如，，用土土地使使用权权出资资，要要估价价，若若故意意高估估，则则属于于注册册资本本不实实，公公司与与股东东对公公司的的债务务要承承担连连带责责任。。（2））例如，，公司司未完完成机机构设设置或或未发发行股股票就就已经经开始始营业业。（3）例如，子公公司的主要要管理人员员及董事会会人员与母母公司的重重叠；子公公司与母公公司在财务务和业务上上具有不可可分割性。。11【案例分析析】斯密斯先生生与其它数数人成立了了“东亚股股份有限公公司”，专专事投机买买卖。公司司注册资本本为100万美元，，斯密斯先先生在某日日违反公司司法与别人人签订一笔笔合同，亏亏损1000万美元元。债权人人催他缴纳纳债务，他他声称东亚亚股份有限限公司乃独独立法人，，他对该公公司所负债债务只以其其出资40万美元为为限，而他他的个人财财产为500万美元元。请问：斯密密斯是否应应用其个人人财产来支支付公司债债务？为什什么？（5分）12【参考答案案】13三、公司的的种类大陆法系国家对公司司的基本分分类：①公司②公司③公司④公司⑤公司英美法系国家对公司司的基本分分类：①公司（少数数人公司或或不上市公公司）②公司（多数人人公司或上市市公司）14三、公司的种种类1.无无限限责责任任公公司司———指指由由两两个个以以上上的的股股东东组组成成、、对对公公司司债债务务负负无无限限连连带带清清偿偿责责任任的的公公司司。。相相当当于于我我国国的的““”。。2.有有限限责责任任公公司司3.两两合合公公司司———指指由由承承担担无无限限责责任任的的股股东东与与承承担担有有限限责责任任的的股股东东所所组组成成的的公公司司。。具具有有资资本本与与劳劳务务两两合合的的特特点点。。相相当当于于我我国国的的““”。。4.股股份份有有限限公公司司【讨讨论论】】有有限限责责任任公公司司与与股股份份有有限限公公司司的的区区别别有有哪哪些些？？（（5分））15【参参考考答答案案】】16第三三节节股股份份有有限限公公司司一、、公公司司的的设设立立二、、股股份份有有限限公公司司的的资本本三、、股股份份有有限限公公司司的的组织织与与管管理理四、、公公司司的的合合并并、、兼兼并并与与收收购购17【思思考考】】股份份有有限限公公司司有有哪哪些些优优点点？？（（3分））18一、、公公司司的的设设立立（一一））公公司司的的发发起起人人发起起人人可可以以是是，也也可可以以是是。发起起人人合合同同/设设立立前前合合同同————指指发发起起人人在在设设立立公公司司的的过过程程中中以以公司司的名名义义所所订订立立的的合合同同。。发起起人人合合同同的效力力：：（1））英英美美法法————；（2））德德国国————由由个人人负负责责。。19一、、公公司司的的设设立立（二二））公公司司章章程程1.大大陆陆法法国国家家公司司章章程程由由一一份份的文文件件构构成成的的。。内内容容包包括括：：（1））记载载事事项项————如如缺缺少少，，则则章章程程，公公司司。包括括:①①公公司司名名称称；；②②经经营营事事项项；；③③股股份份总总额额与与每每股股金金额额；；④④本本公公司司（（即即公公司司总总部部））所所在在地地；；⑤⑤公公告告方方法法；；⑥⑥董董事事、、监监事事的的人人数数与与任任期期；；⑦⑦订订立立章章程程的的具具体体时时间间。。（2））记载事事项———如如缺少少，则则章程程，但不不发生生该事事项规规定的的效力力。包括：：一般般相对对必要要记载载事项项与个个别相相对必必要记记载事事项。。（3））记载事事项———指指法律律不禁禁止的的其他他事项项。例例如，，股款款缴纳纳的方方式、、股份份转让让的方方法、、股东东大会会召开开的时时间与与地点点等。。20一、公公司的的设立立（二））公司司章程程2.英英美法法国家家公司章章程由由和文件组组成。。内容容包括括：（1））公司司名称称。（2））公司司的目目的与与经营营范围围。（3））公司司的注注册所所在地地。（4））公司司资本本的总总额以以及每每股的的金额额。（5））董事事会和和/或或董事事会的的人数数以及及第一一届董董事会会和/或监监事会会成员员的名名单及及其地地址。。21一、公公司的的设立立（三）认认购与缴缴纳股份份公司的设设立有两两种认股股方式:（1）设立/一一次认股股设立———由发发起人认认足全部部股份；；（2）设立/招招股设立立/渐次次设立———在社社会上公公开募集集股份。。（四）公公司的注注册登记记注册登记记是公司司取得法法人资格格的关键键步骤，，是公司司成立并并开展业业务的必必要条件件。各国公司法为为防止滥设公公司以及利用用公司从事非非法活动，都都规定公司设设立必须经过过严格的法律律审查程序。。22【思考】设立与成立是是相同的概念念吗？请说明明理由。（3分）23二、股份有限限公司的资本本（一）公司资资本的概念广义的公司资资本，是指公公司用以从事事经营与开展展业务的所有有资金和财产产，包括公司司自有资本与与借贷资本。。狭义的公司资资本，则仅指指。股份有限公司司的资本主要要是通过向社社会公开发行行股票而募集集的，因此，，一般称为股股份资本，简简称。【思考】大陆陆法系与英美美法系在公司司资本制度上上的区别是什什么？发展趋趋势如何？（（3分）24【参考答案】】25二、股份有限限公司的资本本（二）股票1.股份与股股票是均分公司资资本的单位。。股份有限公公司的股份表表现为。股票是的文书凭证，，是的证明文件，，也是确定股股东与公司之之间权利和义义务关系的一一种凭证。26二、股份有限限公司的资本本（二）股票2.股票的分分类（1）依股东东承担风险的大大小和享有权益的先先后为标准，分为为。（2）依股票票有无记名为标准，分为为。（3）依股票票有无票面金额额为标准，分为为。（4）依股东东有无表决权为标准，分为为。（5）27普通股与优先股普通股的特点点：①普通股的股股息在支付了了公司的债息息和优先股的的股息之分得；②普通通股的股息，根据公司净净利润的多少少来决定；③③公司进行清清算时，普通通股股东排在在公司的债权权人、优先股股股东之后分得资产。普普通股股东与与公司的关系系是一种“同命运、共沉沉浮”的关系。优先股的特点点：①在普通股之之分得股息，且且股息是的，因此也被称为“”；②公司清清算时，比普普通股优先参与分配公司司的剩余资产产；③表决权。优先股可分为为：①累积优先股股与非累积优优先股；②参参与优先股与与非参与优先先股；③可调调换优先股。。28发行在在外股股、库库存股股和掺掺水股股发行在在外股股———指发行在在外、、尚未未被回回购的的股票票。库存股股———指已经发发行在在外、、后又又被发发行者者收购购回来来的股股票。。库存股股的特特点：：①不不分红红，无无投票票权；；②不不存在在“掺掺水””问题题。掺水股股———指某某股东东以低低于面面值的的价格格直接接从公公司购购买到到的股股票。。我国国不允允许发发行““掺水水股””。29二、股股份有有限公公司的的资本本（三））公司司债券券1.概概念公司债债券———指指公司司发行行的、、保证证支付付债券券持有有人定定期利利息并并在债债券到到期日日归还还本金金的一一种债债权证证书。。2.特特点（1））有固固定利利率，，公司司一次；；（2））到期期向债债券持持有人人；（3））可以以其票票面值值出售售，也也可以以的方式式出售售；（4））债券券到期期之前前，公公司可可其债券券。公司债债券是是一种种风险的投资资方式式。30二、股股份有有限公公司的的资本本（四））【思考考】公司股股票和和债券券的区区别（5分分）31三、股股份有有限公公司的的组织织与管管理根据各各国公公司法法，股股份有有限公公司的的机关关主要要有。【思考考】股股东、、董事事、经经理三三者之之间的的关系系如何何？（（3分）32三、股股份有有限公公司的的组织织与管管理（一））股东东大会会1.地地位股东大大会是是公司司的，对公公司的的经营营管理理拥有有广泛泛的决决策权权，包包括有有权选选任与与解任任公司司董事事。2.会会议制制度股东大大会分分为股东大大会与与股东大大会两两种。。股东大会一般般由董事会召集，董事长长就是股东大大会的主席。。股东大会必须须达到法定人数才能开会，各各国对法定人人数有不同的的要求。33三、股份有限限公司的组织织与管理（一）股东大大会3.权限各国公司法的的规定不完全全相同。根据英美国家公司法的的规定，股东东大会的权限限主要有：（（1）选任与与解任董事；；（2）决定定红利的分派派；（3）变变更公司的章章程；（4））增加或减少少公司的资本本；（5）审审查董事会提提出的营业报报告书、资产产负债表及其其他表册；（（6）决定公公司的合并或或解散。然而，根据德国公司法的规定定，选任董事与解解任董事的权力已不属属于股东大会会，而属于。34三、股份有限限公司的组织织与管理（一）股东大大会4.表决方式式（1）投票——指对对于公司的每每项决议，包包括选择董事事，每股有一一个投票权。。（2）投票——指股股东在时，每一股拥拥有与将当选选的董事总人数相相等的投票权并可可以把所有这这些票数集中投到其中意的的人名下。（3）投票——指公公司发行在外外的表决股为为了达到其特特定目的而由由各类别股作作为独立单位位进行投票。。（4）投票——例如如，公司没有有履行今年对对优先股支付付固定股息的的义务，优先先股就对要求求公司支付拖拖欠股息款的的决议有决定定性的表决权权。一旦他们们获得拖欠款款，就回复到到原优先股的的权利状态。。（5）的投票———指在公司司发行在外外的股票分分成两个以以上类别的的条件下，，某一类别别的股票具具有比其他他类别的股股票更多或或更少的表表决权。主主要适用于于大型型跨跨国国合合营营企企业业的的。35【思思考考】】1.以上上表表决决方方式式中中，，哪哪几几种种可可以以保保护护中中小小股股东东的的权权益益？？（（3分分））2.我国国公公司司法法规规定定了了以以上上哪哪几几种种表表决决方方式式？？（（3分分））36三、、股股份份有有限限公公司司的的组组织织与与管管理理（二二））董董事事会会1.公公司司的的经经营营管管理理体体制制【思思考考】】各各国国公公司司法法规规定定的的经经营营管管理理体体制制可可分分为为哪哪些些类类型型？？（（3分分））37三、、股股份份有有限限公公司司的的组组织织与与管管理理（二二））董董事事会会2.独独立立董董事事————英英美美法法系系（1））含含义义———指指与与公公司司的的交交易易活活动动没没有有实实质质性性的的、、直直接接的的或或间间接接的的利利害害关关系系的的从从公公司司外外部部选选聘聘的的董董事事。。（2））特点点：①是公司董董事会会中保保护广广大股股东利利益的的人员；；②必须须于公司司的管管理层层；③应具具有丰丰富的的商业业。（3））作用用：董事会会及高高级管管理人人员。。38三、股股份有有限公公司的的组织织与管管理（二））董事事会3.董董事会会的组组成各国公公司法法对董董事的的人数及及资格格有不同同的规规定。。关于于董事事的资格，瑞士与与法国国公司法法规定定，董董事必必须由由担任，，非公公司的的股东东不得得担任任董事事。而而英国、、美国国、德德国及及日本本公司法法则允允许由由担任董董事，，其立立法目目的是是为了了让擅擅长企企业管管理的的专家家充当当董事事，以以提高高企业业的效效率。。董事会一般设设有董事长与副董董事长。在董事人数数较多的情况况下，还可以以设立常务董事或执执行委员会，负责主持企企业的日常业业务。39三、股份有限限公司的组织织与管理（二）董事会会4.董事的责责任（1）以应有有的履行其职责；；（2）不能使使自己个人的的利益与对公公司的责任发发生，不能从事与与公司的业务；（3）不能把把公司的金钱钱给董事；（4）不能以以董事的身份份谋取的利益；（5）如果董董事在与公司司签订合同时时直接或间接接地涉及个人人的利益，必必须把有关情情况在董事会会上作出；（6）董事对对涉及其个人人利益的合同同或其他安排排，不得在董董事会上参与与，如果他参加加了投票，则则不得计算票票数。英美法系认为，董事与与公司的关系系是一种，应负，董事须承担担。40三、股份有限限公司的组织织与管理（三）监事会会1.德国法股份有限公司司必须设立，由监察人组成。监察人人会由共同组成成。监察人会会对公司司的经营营管理实实施的监督，，对董事事会的工工作有监监督权。。但是，，监察人人会的权权力仅限限于监督督与检查查，不能能代替董董事会执执行公司司的业务务。2.法国国法1966年法国国股份有有限公司司法公布布以后，，法国实实行两种种可供选择择的管理制制度：一一种是单一的董董事会制制；另一种种是与执行会会两级体体制。监察会会由组成，其主要要任务是选任任执行会的成成员，并对执执行会的工作作进行监督。。3.日本法日本的股份有有限公司（株式会社）设立，独立行使其其对公司会计计的“”职务。41三、股份有限限公司的组织织与管理（三）监事会会4.英美两国国英美两国并实行监察会或或监察人制度度。在英国，对股份有限限公司的会计计监督职能主主要由担任。此外，，如怀疑公司有有诈欺行为或或经营不善等等情形，有权权主动进行审审查。股东大大会也可以申申请下令对公司进进行上述审查查。在美国，一些大公司司往往由一名名负责审查公司司的会计账目目。此外，从外部对公司司进行监督。。42四、公司合并并、兼并与收收购1.公司合并并指两个或两个个以上的公司司根据契约或或法令，归并并为一个公司司的法律行为为。公司合并有两两种形式：（（1）合并：A+B=B（2））合并：A+B=C2.兼并（Merger）指两家或更多多的独立企业业或公司合并并组成一家企企业，通常是是一家占优势势的公司吸收收一家或更多多的公司。兼并的方法有有三种：（1）用现金或或证券购买其其他公司的资资产；（2））购买其他公公司的股份或或股票；（3）对其他公公司股东发行行新股票以换换取其所持有有的股权，从从而取得其他他公司的资产产与负债。43四、公司合并并、兼并与收收购3.收购（Acquisition）指通过证券市市场收购目标标企业的股份份或购买目标标企业的股票票达到控制目目标企业，使使资产所有权权与经营权有有偿转让的行行为。收购的途径有有三种：（1）式；（2）式；（3））式。现在，通常把把兼并与收购购统称为“”（M&A））。44第四节其他他商事组织一、合伙二、合资经营营企业三、个人企业业45一、、合合伙伙（一一））合合伙伙的的特特征征1.合合伙伙是是建建立立在在基础础之之上上的的企企业业。。2.合合伙伙是是““的组组合合”。。3.合合伙伙人人对对企企业业的的债债务务负责任任。4.合合伙伙人人原原则则上上均均享享有有参与与管管理理合合伙伙事事务务的权权利利。。5.合合伙伙企企业业一般般法法人人，原原则则上上不不能能以以合合伙伙企企业业的的名名义义拥拥有有财财产产，，享享受受权权利利与与承承担担义义务务。。46一、、合合伙伙（二二））【【思思考考】】合合伙伙企企业业的的利利弊弊？？（（4分分））1.合合伙伙企企业业的的有有利利之之处处47一、、合合伙伙（二二））【【思思考考】】合合伙伙企企业业的的利利弊弊？？（（4分分））2.合合伙伙企企业业的的不不利利之之处处48一、、合合伙伙（三三））合合伙伙企企业业与与第第三三人人的的关关系系【思思考考】】合合伙伙企企业业与与第第三三人人的的关关系系具具有有哪哪些些特特点点？？（（2分分））49【案例分分析】斯密斯先先生是某某合伙事事务所的的合伙人人之一，，与其他他三个合合伙人一一起被授授权参与与经营管管理。2009年5月月，他在在没有通通知其他他合伙人人的情况况下，擅擅自与一一企业签签订了一一项合同同，结果果使得该该事务所所遭受损损失，承承担了一一笔债务务。同年年10月月，他退退出该事事务所。。12月月，债权权人要求求该事务务所支付付这笔债债务。遭遭到拒付付，其理理由是其其他三个个合伙人人对此不不知情；；债权人人要求斯斯密斯先先生支付付，也遭遭到拒付付，理由由是他已已经退出出该事务务所。请问：斯密斯斯先生和该合合伙事务所的的拒绝是否合合理？请说明明理由。（5分）50【参考答案】】51二、、合合资资经经营营企企业业合资资经经营营企企业业————是是由由两两个个或或两两个个以以上上的的合合营营者者，，以以营营利利为为目目的的，，为为了了从从事事某某种种特特定定的的业业务务而而组组成成的的企企业业。。【思思考考】】采采取取合合资资经经营营企企业业这这种种组组织织形形式式的的好好处处有有哪哪些些？？（（2分分））52二、、合合资资经经营营企企业业【思思考考】】合合营营企企业业与与合合伙伙企企业业的的区区别别有有哪哪些些？？（（2分分））53三、、个个人人企企业业【思思考考】】个个人人企企业业的的优优点点有有哪哪些些？？（（2分分））54三、、个个人人企企业业【思考】个个人企业的的缺点有哪些？（（2分）55第五节中中国公司法法的基本制制度中国公司法法的“资本本三原则””：1.资本制度——指公司司设立时应应在章程中中载明公司司资本总额额，并由发发起人认足足或募足。。2.资本制度——指公司司在存续过过程中，应应保持与其其资本额相相当的财产产以防止公公司资本的的实质性减减少，维持持公司偿债债能力，保保护债权人人利益。3.资本制度——指公司司非经法定定程序，不不得任意增增加或减少少资本。569、静夜夜四无无邻，，荒居居旧业业贫。。。12月月-2212月月-22Thursday,December22,202210、雨雨中中黄黄叶叶树树，，灯灯下下白白头头人人。。。。09:11:2309:11:2309:1112/22/20229:11:23AM11、以以我我独独沈沈久久，，愧愧君君相相见见频频。。。。12月月-2209:11:2309:11Dec-2222-Dec-2212、故人江江海别，，几度隔隔山川。。。09:11:2309:11:2309:11Thursday,December22,202213、乍见翻翻疑梦，，相悲各各问年。。。12月-2212月-2209:11:2309:11:23December22,202214、他乡生白白发，旧国国见青山。。。22十二二月20229:11:23上上午09:11:2312月-2215、比不了得得就不比，，得不到的的就不要。。。。十二月229:11上上午12月-2209:11December22,202216、行动出成成果，工作作出财富。。。2022/12/229:11:2309:11:2322December202217、做前，能能够环视四四周；做时时，你只能能或者最好好沿着以脚脚为起点的的射线向前前。。9:11:23上上午9:11上上午09:11:2312月-229、没有失败败，只有暂暂时停止成成功！。12月-2212月-22Thursday,December22,202210、很多事情情努力了未未必有结果果，但是不不努力却什什么改变也也没有。。。09:11:2309:11:2309:1112/22/20229:11:23AM11、成成功功就就是是日日复复一一日日那那一一点点点点小小小小努努力力的的积积累累。。。。12月月-2209:11:2309:11Dec-2222