“四金”的解读与风险防范山东

“四金”的解读与风险防范—补偿金、赔偿金、违约金、代通金课程大纲补偿金1赔偿金2违约金3代通金4一补偿金补偿金补偿性解除终止惩罚性恶意拖欠劳动合同法经济补偿办法一补偿金案例：终止发出后员工提出解除争议案案情经过：2001年4月17日，徐某与宏X公司签订了期限三年的《劳动合同》，约定徐某的工资水平由岗位聘用合同具体确定。同日，双方签订了期限一年的《岗位聘用合同》，该聘用合同约定聘请徐某为公司市场部经理，月薪7,000元、岗位津贴1,050元，月奖根据绩效考核确认，比例为月薪的0－100%，年薪为月薪、津贴、年奖等的总和（不低于20万元）。之后劳动合同续签了两次，一次是从2004年4月17日至2007年4月16日，最后一次是从2007年4月17日至2008年4月16日。上述双方续签的《劳动合同》均明确约定徐某的工资水平由岗位聘用合同具体确定。《岗位聘用合同》未续签过。一补偿金2003年4月前宏X公司按约定年薪20万元支付给徐某，之后每年支付给徐某的报酬均低于该数额。2008年4月10日，宏X公司向徐某发出《劳动合同终止/解除通知书》，明确经理徐某的劳动合同期满后，公司不再与其续签，双方劳动关系终止。2008年4月15日，徐某向宏X公司发出《关于解除劳动合同的通知》，明确因宏X公司未按合同约定足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费，根据法律规定自即日起与宏X公司解除劳动合同及岗位聘任合同。质证经过：宏X公司出具《岗位调整通知书》，上面记载自2003年4月开始，徐某的岗位已由市场部经理调整为市场部副经理，该通知没有徐某的签名，徐某称从未收到该岗位调整通知书。一补偿金仲裁诉求：1、支付2003年4月至劳动合同解除期间拖欠的工资50万元；2、支付拖欠工资的25%的赔偿金125,000元；3、支付解除劳动合同的经济补偿金116,666元；4、支付解除劳动合同经济补偿金的额外经济补偿金58,333元。5、支付解除劳动合同经济补偿金的额外经济赔偿金58,333元。申请时间：2008年5月9日一补偿金

第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（可获补偿金）（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；劳动合同法用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间全额支付劳动者的工资报酬外，还需增加补发相当于工资报酬25%的经济补偿金。违反和解除劳动合同的经济补偿办法一补偿金法条加付补偿金劳部发（1994）481号（1995.1.1）用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。裁审口径解除劳动合同后，用人单位依法应付而未支付劳动者经济补偿金，劳动者根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定要求用人单位支付百分之五十的额外经济补偿金的，应予支持。但非用人单位恶意拖欠的除外。一补偿金法条赔偿金劳部发[1995]223号（1995.5.10）用人单位违法解除劳动合同，给劳动者造成工资收入损失的，除按劳动者本人应得工资收入全额支付外，并应加付给劳动者应得工资收入25%的赔偿费用。劳动合同法

（2008.1.1）直接用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求支付赔偿金的，赔偿金标准为补偿金的两倍，自用工之日起计算。责令整改通知有下列情形之一的，劳动行政部门责令限期支付而逾期不支付的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。一补偿偿金08前后经济补补偿金比较较（解除））劳动合同法违反和解除劳动合同的经济补偿办法每满一年支付一个月工资的标准

每满一年支付一个月工资的标准

六个月以上不满一年的，按一年计算六个月以上不满一年的，按一年计算不满六个月的，按半个月工资计算不满六个月，按一年计算

高于上年市平工资3倍的3倍封顶无限制高于上年市平工资3倍的12年封顶解除理由（协商一致，不胜任）12年封顶基数为解除或者终止前十二个月的平均工资基数为解除或者终止前十二个月的平均工资不满六个月的，按半个月工资计算不满六个月，按一年计算高于上年市平工资3倍的3倍封顶无限制高于上年市平工资3倍的12年封顶解除理由（协商一致，不胜任）12年封顶一补偿偿金计算：示例一：老老王1994年1月1日到厂里工工作，2013年8月30日用人单位位提出解除除劳动合同同，双方经经协商一致致解除劳动动合同。老老王前十二二个月平均均工资是7000元。示例二：老老李1994年1月1日到厂里工工作，2013年8月30日因医疗期期满不胜任任工作被依依法解除。。老李前十十二个月平平均工资是是15000元。示例三：：老刘1994年1月1日到厂里里工作，，2013年8月30日用人单单位因其其不胜任任工作合合法解除除劳动合合同。老老刘前十十二个月月平均工工资是10000元。备注：2012年济南在在岗职工工月平均均工资为为3349，3349*3=10047解除理由法条补偿金劳动者提前30天书面通知37×劳动者试用期提前3天书面通知37×单位未按合同约定提供劳动保护、劳动条件38√单位未及时足额支付劳动报酬38√单位未依法缴纳社会保险费38√规章制度违反法律、法规，损害劳动者权益38√单位欺诈、胁迫、乘人之危导致合同无效38√单位免除自己法定责任、排除劳动者权利导致合同无效38√违反法律、行政法规强制性规定导致合同无效38√暴力、威胁、非法限制人身自由强迫劳动者劳动38√违章指挥、强令冒险作业危及人身安全38√侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁38√劳动条件恶劣、污染严重，对身心健康严重损害38√一补补偿金劳动者解解除：一补补偿金单位解除除：解除理由法条补偿金劳动者拒绝签订劳动合同（一个月内终止）5（条例）×劳动者拒绝签订劳动合同（超一个月终止）6（条例）√单位与劳动者协商一致36√劳动者试用期不符合录用条件39×严重违反规章制度39×严重失职、营私舞弊，造成重大损害39×与其他单位建立劳动关系，严重影响本职工作或拒不改正39×劳动者欺诈、胁迫39×劳动者被依法追究刑事责任39×医疗期满不胜任原工作，也不能胜任新工作40√+代通金不胜任工作，培训或调岗依然不胜任40√+代通金客观情况变化，劳动合同无法履行也不能达成变更协议40√+代通金山东省劳劳动合同同条例劳社厅函函[2003]367号一补补偿金单位解除除：解除理由法条补偿金依照企业破产法进行重整而裁员41√生产经营严重困难而裁员41√转产、重大技术革新、经营方式调整而裁员41√客观经济情况发生重大变化而裁员41

√一补补偿金终止：终止理由法条补偿金劳动合同期满（≥原待遇，劳动者拒续签）44×劳动合同期满（单位拒绝续签）44√劳动者享受基本养老保险待遇44×劳动者死亡、宣告死亡、宣告失踪44×单位被依法宣告破产44√单位被吊销执照、责令关闭、撤销或提前集散44√二赔赔偿金赔偿金惩罚性解除终止试用期行政命令补偿性预付财物违反通知期无效合同二赔赔偿金案例：顺顺延还是是续签争争议案案情经过过：2004年8月1日，刘小小姐与某某劳务公公司签订订了期限限一年的的劳动合合同。合合同约定定，劳务务公司派派遣刘小小姐到某某跨国公公司代表表处工作作，同日日与代表表处签订订了《聘用中国国雇员合合同》，劳动合合同期限限也为一一年。三方约定定，雇员员合同解解除或终终止，劳劳动合同同也随之之解除或或终止；；如合同到到期后，，三方均均无异议议，且刘刘小姐继继续在服服务单位位工作，，则视为为劳动合合同续延延一年。。第一年合合同期满满后，三三方均未未再签署署协议，，刘小姐姐一直在在代表处处工作。。2007年5月20日起，刘刘小姐生生育休息息。2007年11月1日，刘小小姐休完完产假回回到代表表处工作作。2008年4月20日，代表表处向劳劳务公司司发出书书面通知知，要求在在刘小姐姐哺乳期期结束后后与其终终止劳动动关系，，刘小姐姐被代表表处安排排自2008年4月20日起享受受假期直至2008年5月19日，该期间间的工资资福利待待遇不变变。二赔赔偿金仲裁诉求求：要求企业业支付违违法解除除劳动合合同的经经济赔偿偿金XX元。申请时间间：2008年5月23日二赔赔偿金

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。劳动合同法

用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。劳动合同法实施条例二赔赔偿金案例：违违法约定定试用期期争议案案案情经过过：2010年8月1日，沈某某与某公公司签订订了2年的劳动动合同，，其中试试用期6个月。试试用期工工资8000元，正式式工资10000元。几个月后后沈某发发现，试试用期工工资8000元其实是是按照7800元的标准准进行发发放，10000元的工资资是按照照9200元的标准准进行发发放。2010年12月23日，沈某某以电子子邮件形形式向公公司提出出异议，，未得到到答复仲裁诉求求：1、补足试试用期及及转正后后的工资资差额XX元；2、支付违法约定定试用期期的赔偿偿金XX元。申请时间间：2011年4月30日二赔赔偿金

三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。劳动合同法劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的８０％或者不得低于劳动合同约定工资的８０％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。劳动合同法实施条例二赔赔偿金文件违反通知期赔偿金劳部发[1995]309号（1995.8.4）劳动者违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同（如擅自离职），给用人单位造成经济损失的，应当根据劳动法第一百零二条和劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发[1995]223号）的规定，承担赔偿责任。劳部发[1995]223号（1995.5.10）劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：

（一）用人单位招收录用其所支付的费用；

（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；

（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；

（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。劳动法（1995.1.1）劳动合同法（2008.1.1）劳动者违反本法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。二赔赔偿金案例：合合同无效效争议案案案情经过过：1996年7月，梅某某从卫生生进修学学校毕业业,但未取得得助理医医师执业业证。2006年10月，梅某某被聘至至医院妇妇产科从从事医师师助理工工作。医院未与与其签订订书面劳劳动合同同，亦未未为其缴缴纳社会会保险费费用，但但按月向向其支付付报酬1600元。2009年9月30日，医院院以梅某某不具备备医师执执业资质质将其辞辞退。仲裁诉求求：双倍工资资+违法解除除合同经经济赔偿偿金申请时间间：2009年10月22日二赔赔偿金劳动合同无效法条依据劳动合同法劳动法适用时间用工期间/适用对象主体不适格/适用效力从开始起就无效/法律后果/单位过错，造成劳动者损害，需承担赔偿责任，比照违反和解除劳动合同经济补偿金的支付标准，赔偿劳动者损失。三违违约金录用通知专业培训竞业限制违约金三违违约金录用通知知书XX先生/小姐：您好！经经过我公公司的招招聘选拔拔程序，，现在正正式地通通知您已已被本公公司录用用。您的的工作岗岗位为XXXX。入职日日期：XXXX。公司地地址：XXXX一、报到到须携带带以下资资料：XXXX二、注意意事项1、入职人人员须首首先到人事部报到并办办理手续续，不得得直接前前往用人人部门上上岗；2、您的岗岗位职责责作为公公司招聘聘录用条条件的一一部分，，是试用用期考核核的主要要参考依依据。3、如您不不能在XX时间之前给予予公司答答复（书书面或电电子邮件件），公公司将视视为您自自动放弃弃本工作作机会。。行政办公公室X年X月X日三违违约金HR应对：1、建议通通过电话话方式请请应聘者者来签订订合同（（免对方方存证据据）。2、确有必必要，应应明确应应聘者应应予承诺诺的期限限。3、明确其其法律性性质。4、应逐一一列明不不予录用用的除外外情形。。5、明明确确失失效效条条件件。。6、明明确确约约定定应应聘聘者者应应当当承承担担的的违违约约责责任任。。7、体体检检合合格格之之后后再再发发出出录录用用通通知知，，避避免免涉涉嫌嫌就就业业歧歧视视。。8、明明确确录录用用通通知知书书与与劳劳动动合合同同内内容容冲冲突突的的选选择择适适用用。。三违违约约金金案例例：：特特殊殊待待遇遇引引发发的的““服服务务期期””争争议议案案案情情经经过过：：2006年7月23日，，沈沈某某与与某某集集团团有有限限公公司司签签订订了了为为期期三三年年的的劳劳动动合合同同。。2008年7月28日，，双双方方签签订订《购车车补补贴贴合合同同》一份份，，约约定定由由公公司司支支付付沈沈某某购购车车补贴贴费费150000元，沈沈某某必必须须为为公公司司服务务五五年年，自自2008年7月28日起起至至2013年7月27日止止；；若若五五年年服服务务期期未未满满，，沈沈某某提提出出离离职职或或因因重重大大违违纪纪被被公公司司辞辞退退，，以以补贴费费/服务期期总月月数×服务期期未履履行月月数的的标准准向公公司支支付违违约金金。2010年9月27日，沈沈某因因个人人原因因提出出辞职职。仲裁诉诉求：：要求沈沈某支支付违违约金金XX元。申请时时间：：2010年10月26日三违违约约金

除本法第二十二条（专项培训）和第二十三条（竞业限制）规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。劳动合同法

培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。

劳动合同期满，约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满。劳动合同法实施条例三违违约约金

违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。劳动合同法三违违约约金案例：：竞业业限制制争议议案案情经经过：：2011年1月,任某进进入XX科技公公司工工作，，任产产品设设计开开发工工程师师，月月薪5000元。公公司与与其签签订劳劳动合合同的的同时时，签签订了了竞业业限制