凌岩：国际刑法问题课件

国际刑法的若干问题2010.10一、概述1、国际刑法的概念某些行为为国际犯罪实施这些行为要承担刑事责任国家有义务起诉惩罚国际犯罪的责任者国际刑事诉讼应遵循的规则2、国际刑法是国际法的一个分支法律渊源

-国际条约

-国际习惯

-一般法律原则

-国际和国内法院的司法判例、联合国大会的有关决议、国际公法学家的学说巴西奥尼教授（刑法）影响重要的国际利益，尤其构成对国际和平和安全的威胁极端恶劣，侵犯了国际社会的共同价值有跨国影响，在计划、准备或实施时涉及或影响不止一个国家损害受国际保护的人或利益违反国际保护的利益，尚未达到第一和第二的标准，但是由于该行为的性质，成为国际犯罪能够更好地防止和制止它战争罪、侵略罪、灭种罪、危害人类罪、非法拥有、使用和部署被禁止的武器、盗窃核材料、使用雇佣军种族隔离、奴隶制及与奴隶制相关的罪行、酷刑及其他形式的残酷、非人道和侮辱人格的待遇或非法的人体试验海盗、劫机和危害航空安全的行为非法危害海上航行安全和公海平台安全的行为、对国际受保护的人员实施威胁和使用武力、扣押平民为人质、非法使用邮件、炸药、资助恐怖主义者非法贩卖毒品、有组织的犯罪（贩运人口）、破坏和/或盗窃国家文物、对国际保护的环境采取非法行为、国际贩运淫秽出版物、伪造制假、非法干扰国际海底电缆、贿赂外国官员国际人权法对国际刑法发展的贡献通过禁止某些行为来保护人类的重要价值禁止灭绝种族、酷刑、奴役、种族隔离、非人道待遇、种族歧视等规定了被告人的基本权利以保障公正审判，重视对受害人实现正义尊重嫌疑人和被告人的合法权益法官的公正独立被告人的合法权利 -迅速告知对其逮捕的理由、控告的性质和原因 -有充分时间和设施准备辩护 -有律师代表 -无不当拖延地受审判 -出庭受审、公开审判 -讯问检方证人和提出自己的证人证据 -有免费的翻译 -无罪推定、不自证其罪二、国际犯罪灭绝种族罪危害人类罪战争罪（武装冲突）侵略罪国际刑法是国际人权法和国际人道法的牙齿危害人类罪

行为要件

-谋杀 -灭绝 -奴役 -驱逐出境或强行迁移人口 -非法监禁或严重剥夺人身自由 -酷刑

-强奸、性奴役、强迫卖淫、强迫怀孕、强迫绝育及其他性暴力

-基于政治、种族、民族、族裔、文化、宗教、性别的原因而进行迫害

-强迫人员失踪

-种族隔离

-故意造成重大痛苦，对人体或身心造成严重伤害的其他不人道行为

战争罪

共同的三个要素 -存在着国际性/非国际性武装冲突

-违法行为和武装冲突之间存在的关联 -受害人没有直接参加敌对行动

武装冲突•国际武装冲突：国家之间使用武力 •非国际武装冲突 一国的政府与在其领土内的持不同政见的武装集团的冲突或其他有组织的武装集团之间的武装冲突。

-内部的动乱、紧张局势：孤立或零星发生的暴力行为不构成法律意义上的非国际武装冲突

-政府以一切合法手段恢复国内法律和秩序，或保卫国家统一和领土完整不属于非国际武装冲突

侵略罪（破坏和平罪）1974年联合国大会通过关于侵略定义的决议国际法院指出部分决议已成为习惯国际法1998年通过的罗马规约中没有规定侵略罪定义国际刑事法院的侵略罪定义2010年6月11日以协商一致通过“侵略罪”是指能够有效控制和指挥一个国家的政治和军事行动的人策划、准备、发动和实施一项侵略行为的行为，此种侵略行为依其特点、严重程度和规模，须构成对《联合国宪章》的明显违反。

侵略行为“侵略行为”是指一国使用武力或以违反《联合国宪章》的任何其他方式侵犯另一国的主权、领土完整或政治独立的行为。根据1974年12月14日联合国大会的3314（XXIX）号决议，下列任何行为，无论是否宣战，均应视为侵略行为：（a）一国的武装部队对另一国的领土实施侵略或攻击，或此种侵略或攻击导致的任何军事占领，无论其如何短暂，或使用武力对另一国的领土和部分领土实施兼并；（b）一国的武装部队对另一国的领土实施轰炸，或一国使用任何武器对另一国的领土实施侵犯；管辖权的行使法院对侵略罪定义修正案获得30个缔约国批准或接受一年后发生的侵略罪行使管辖权。由缔约国在2017年1月1日后以通过此修正案所需的同样多数做出一项决定。法院可以根据规约第13条对侵略罪行使管辖。法院可以根据规约第12条对发生在缔约国的侵略罪行行使管辖权，但是缔约国可以在此前声明不接受此类管辖。法院可以对具有声明接受法院管辖的国家国籍的人所犯的侵略罪行行使管辖权。法院不得对非缔约国的国民在该国领土上实施的侵略罪行行使管辖权。法院和安理会的职责分工如果检察官认为有合理的理由对侵略罪进行调查，他（她）应首先确定安理会是否已认定有关国家实施了侵略行为。检察官应将法院处理的情势，包括任何有关的资料和文件，通知联合国秘书长。如果安理会已做出此项认定，检察官可对侵略罪进行调查。如果在通知日后六个月内没有做出此项认定，检察官可对侵略罪进行调查，前提是预审庭已根据第15条规定的程序授权开始对侵略罪进行调查，并且安全理事会没有根据第16条做出与此相反的决定。法院以外的机构认定侵略行为不妨碍法院根据本规约自行得出的结论。

现代国际法个人要承担国际犯罪的刑事责任纽伦堡军事法庭判决-国际社会久已承认，国际法使个人与国家同样承担义务和责任-违法行为不是由抽象的实体做出的，而是由个人作出的-国际法保护官员的原则不适用于国际犯罪行为-个人依国家授权而行为，国家越权时，个人不享受豁免。

个人刑事责任和国家责任国家通过官员实施国际罪行时，个人根据国际刑法承担刑事责任（国际刑法的柱石）国家根据国际法的国家责任原则承担国家责任（不分民、刑事责任）国际法院受理的国际犯罪案件1993年波黑诉南联盟：《防止及惩治灭绝种族罪公约》的适用案1999年克罗地亚诉南联盟:《防止及惩治灭绝种族罪公约》的适用案1999年刚果诉乌干达：刚果境内的武装活动案（指控乌干达犯了战争罪）2002年刚果诉卢旺达：刚果境内的武装活动案（指控卢旺达犯了武装侵略罪、灭绝种族罪）2000年刚果诉比利时：逮捕令案（刚果外交部长被控犯了危害人类罪）2002年刚果诉法国:法国的若干刑事诉讼案（刚果总统、内政部长和武装部队监察长被控犯了危害人类罪和酷刑罪）2009年比利时诉塞内加尔：哈布雷引渡案（前乍得总统被控犯了危害人类罪、酷刑罪）对国家高官所犯国际罪行的管辖权和管辖豁免

逮捕令案

民主刚果/比利时国际法院2002年2月14日在国家之间，习惯国际法赋予外交部长享受外国刑事管辖豁免权 因其职务 代表他的国家行事 履行其职能所需

外交部长在任职期间享受完全的刑事管辖豁免，无论以官方的身分发生的行为，还是以私人的身份发生的行为《罗马规约》第27条（一）本规约对任何人一律平等适用，不得因官方身份而差别适用。特别是作为国家元首和政府首脑、政府成员或议会议员、选任代表或政府官员的官方身份，在任何情况下都不得免除个人根据本公约所负的刑事责任，其本身也不得构成减轻刑罚的理由。（二）根据国内法和国际法可能赋予某人官方身份的豁免或特别程序规则，不妨碍本法院对该人行使管辖权。适用于国际刑事法院和罗马规约缔约国之间外交部长犯了国际罪行

在什么情况下可以对他进行管辖？

外交部长如果犯了罪，可以受其本国的刑事管辖。他所代表的国家决定放弃他所享受的刑事管辖豁免权，他可以被外国法院管辖。外交部长卸任后，外国法院可对他在任职期前、任职期后和任职期间以私人身份所作的触犯国际刑法的行为行使刑事管辖权。在任的或卸任的外交部长所犯的国际罪行，如果他所代表的国家参加了国际刑事法院，国际刑事法院可以对他行使刑事管辖权。

总结在国家间的平等关系上，国家高级官员按照国际习惯法在外国享受刑事管辖豁免在国际刑事法院（庭）与国家之间的关系上，按照国际刑事法院（庭）的规约规定，国家高级官员不享受刑事管辖豁免国际刑事法院检察官v.苏丹巴希尔总统2005年安理会通过1593号决议，将2002年7月1日以来的达尔富尔情势提交国际刑事法院的检察官2009年3月4日国际刑事法院对巴希尔总统发出了逮捕证，指控他犯了危害人类罪和战争最等5项罪状苏丹没有参加国际刑事法院法院的理由 -建立国际刑事法院的目的是使国际犯罪的责任者不能逃脱法律的惩罚 -国际刑事法院规约第27条规定官方身份无关 -安理会提交达尔富尔的情势使国际刑事法院对该案有管辖权，无须苏丹的同意 -安理会提交情势就意味着法院应适用法院的规约来审理该案，巴希尔不享有刑事豁免权 -PaolaGaeta(意大利佛罗伦萨大学）： （1）国际刑事法院的建立是为了保护国际社会的利益，国家元首的刑事豁免是为了保护国家间的平等，这种豁免不适用于国际刑事法院与国家之间的关系 （2）安理会提交苏丹情势的结果是使国际刑事法院对该案有管辖权 （3）但是苏丹不是缔约国，不受第27条的拘束，只有证明该条是习惯国际法，才能对他适用五、国际刑事法院的管辖权属时管辖 -ICC：不溯及既往 -《罗马规约》生效后发生的犯罪2001年7月1日 -《罗马规约》对缔约国生效后发生的犯罪

属地和属人管辖-对非缔约国的国民在缔约国领土上犯罪的管辖违反条约不拘束第三国？-普遍管辖权？ 安理会提交情势ICC：补充性管辖 追究国际犯罪责任者的责任 主权国家承担起诉惩罚国际犯罪责任者的主要责任 -一罪不二审 -国家不愿意-国家不能够 -严重性

罗马规约第17条可受理性问题(一)考虑到序言第十段及第一条,在下列情况下,本法院应断定案件不可受理：1.对案件具有管辖权的国家正在对该案件进行调查或起诉,除非该国不愿意或不能够切实进行调查或起诉;2.对案件具有管辖权的国家已经对该案进行调查,而且该国已决定不对有关的人进行起诉,除非作出这项决定是由于该国不愿意或不能够切实进行起诉;(二)为了确定某一案件中是否有不愿意的问题,本法院应根据国际法承认的正当程序原则,酌情考虑是否存在下列一种或多种情况：1.已经或正在进行的诉讼程序,或一国所作出的决定,是为了包庇有关的人,使其免负第五条所述的本法院管辖权内的犯罪的刑事责任;2.诉讼程序发生不当延误,而根据实际情况,这种延误不符合将有关的人绳之以法的目的;3.已经或正在进行的诉讼程序,没有以独立或公正的方式进行,而根据实际情况,采用的方式不符合将有关的人绳之以法的目的。

Katanga案-刚果主动把情势提交给国际刑事法院-刚果当局没有调查Katanga案-刚果收到法院对Katanga发出的逮捕令，没有对案件的受理性提出质疑-逮捕